自考经济法概论（财）03

第三章企业法第一部分：教材基本内容第二部分：历年真题,教材基本内容第一节 企业法概述,1.企业的概念,企业是依法成立的，从事商品生产经营活动的，经济上独立核算、自负盈亏，法律上具有法人资格的经济组织。,2.企业的特征,1.企业是一种经济组织，具有经济性和组织性2.企业是从事商品生产经营活动的经济组织3.企业是实行独立核算、自负盈亏的经济组织4.企业是享有经济权利和承担经济义务的法人,3.企业法的调整对象,企业法的调整对象和范围可集中概括为以下三类：1.企业的地位、性质、任务和经营方式2.企业经济管理关系3.企业财产经营关系,4.企业法的主体构成,1.企业法的主体主要是组织，在一定条件下也包括个人。2.企业法主体构成主要是组织，主要是企业自身，同时也包括与企业发生经济管理关系的有关国家机关；也包括具有相对独立地位和利益的内部组织。（注意：国家机关都不是企业，但有关国家机关可以成为企业法的主体）,5.企业主体资格的变动,1.取得条件：包括实体条件和程序条件。2.变更：企业主体资格的变更，包括企业的分立、合并；企业其他登记事项的变更，包括名称、法定代表人、注册资金等。3.终止：自愿终止；被依法撤销；被解散；破产。,6.企业形态的分类（一）,企业形态一般包括企业的经济形态和企业的法律形态。常见分类：1.按企业的经济性质分：工业企业、商业企业、农工贸企业等2.按企业组织结构形式及其联结程度分：单一企业、联合企业3.按企业生产规模、生产能力分：大型、中型、小型企业,7.企业形态的分类（二）,4.按生产资料所有制形式分：全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、外资企业5.按企业的财产责任形式分：公司企业、合伙企业、独资企业,8.企业主体的权利,1、财产权2、管理权 “企业六权”：人、财、物、供、产、销。前三项为静态的，后三项为动态的。,9.企业法的法律责任（一）,1.企业违反企业程序规定的法律责任2.企业产品质量责任3.企业领导人滥用职权的法律责任4.企业和政府部门领导人及工作人员的过失或玩忽职守的法律责任,10.企业法的法律责任（二）,5.职工或其他个人妨碍企业公务、扰乱企业秩序的法律责任6.企业违反其他经济法律、法规的法律责任7.一切组织或个人侵犯企业合法权益的法律责任,第二节 全民所有制企业法,11.全民所有制企业概述,1.全民所有制企业，现在通称为国有企业。全民所有制企业和国有企业完全是一回事。2.全民所有制企业的财产归国家所有，国务院代表国家行使所有权。,12.国有企业的经营权（一）,1.生产经营决策权2.产品、劳务定价权3.产品销售权4.物资采购权5.进出口权6.投资决策权7.留用资金支配权,13.国有企业的经营权（二）,8.资产处置权9.联营、兼并权10.劳动用工权11.人事管理权12.工资、奖金分配权13.内部机构设置权14.拒绝摊派权,14.国有企业的经营责任,1.分配责任制度2.工资储备基金制度3.财务管理责任制度4.经营性亏损处理制度5.奖励制度,15.国有企业的领导体制,国有企业的领导体制是厂长负责制。对厂长的一般规定：1.厂长地位：企业的法定代表人2.产生方式：主管机关委任或聘任；职工代表代表大会选举或推荐3.任期：35年，可以连任4.去职：届满离任；辞职；罢免；主管机关免职；调动,16.厂长的职权,1.经营管理决策权2.生产指挥权3.行政领导干部的提名权和任免权4.对职工的奖惩权5.企业人、财、物的保护权,17.厂长的提名权和任免权,1.厂长可提请政府主管部门任免或聘任、解聘厂级行政领导干部，包括副厂长和厂级经济技术负责人。厂长无权决定这些干部的任免。2.厂长可任免或者聘任、解聘中层行政领导干部。,18.职工代表大会的性质和地位,职工代表大会是企业实行民主管理的基本形式，是职工行使民主管理权力的机构，是全民所有制企业民主管理的一项基本制度。,19.职工代表大会的职权,1.审议建议权2.审议通过权3.审议决定权4.评议、监督权5.推荐、选举权6.集体合同签订权,20.国有企业和政府关系的具体内容,1.确保企业财产的国家所有权2.加强宏观调控和行业管理3.培育、完善市场体系4.建立和完善社会保障体系5.为企业提供社会服务,第三节 中外合资经营企业法,21.中外合资经营企业的概念,中外合资经营企业是指外国公司、企业和其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中国境内，同中国的公司、企业或其他经济组织共同举办的，具有中国法人资格的企业。 合营企业的成立必须经过审批。,22.中外合资经营企业的特征（一）,1.合营企业的主体一方为中国的公司、企业和其他经济组织，但不包括个人，另一方为外国的公司、企业、其他经济组织或个人2.位于中国境内，按中国法律规定取得法人资格，为中国法人3.为有限责任公司,23.中外合资经营企业的特征（二）,4.合营各方遵照平等互利原则，共同出资、共同经营、按各方注册资本比例分享利润、分担风险和亏损。 总之，中外合资经营企业是中国法人，受中国法律管辖和保护，合营企业应遵守中国的法律、法规。中国政府依法保护外国合营者的投资、应分得的利润和其他合法权益。,24.不予批准设立中外合资经营企业的情形,1.有损中国主权2.违反中国法律3.不符合中国国民经济发展要求4.造成环境污染5.签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益,25.合营企业的重要文件,1.营业执照。营业执照签发日期为合营企业的成立日期。2.合营企业协议；合营企业合同；合营企业章程。这三种文件中，合营企业合同是最关键的文件。3.经合营企业各方同意，可不订立合营企业协议而直接订立合营企业合同和章程。,26.合营企业的资本,1.合营企业的资本由注册资本和借入资本构成，两者之和为投资总额。2.注册资本是企业承担财产责任的限度，是股权和利润分配的法律依据。在合营企业注册资本中，外方合营者的投资比例一般不得低于25。3.外方合营者以工业产权、专有技术出资的，必须经过审批。,27.合营企业的管理机制,1.董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业一切重大问题。2.董事长为合营企业的法定代表人，中外合营各方均可担任董事长。3.总经理执行董事会决议，组织领导合营企业的日常经营管理工作。总经理由董事会聘请，也可由董事长兼任。,28.合营企业的经营权,1.合营企业的生产经营计划，由董事会批准执行，上报主管部门备案2.合营企业享有物资采购自主权，对所需物资，合营企业有权自行决定在中国购买或在国外购买，但在同等条件下，应先在中国购买。,29.合营企业的利润分配,1.合营企业税后利润分配原则：首先提取三项基金（储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金）。2.扣除三项基金后的利润，按合营各方的出资比例分配。但以前年度的亏损未弥补前不得分配。,30.合营企业的期限,1.特定行业必须在合同中约定合营期限；其他行业，可以约定也可以不约定合营期限。2.一般项目，1030年；特殊项目，可为50年；国务院特批的，可超50年。3.合营期限的延长，期限届满前6个月向原审批机关报批。,31.合营企业必须约定合营期限的行业,1.服务行业2.从事土地开发及经营房地产的3.从事资源勘查开发的4.国家规定限制投资项目的5.国家其他法律、法规规定需要约定合营期限的,32.合营企业终止原因（一）,1.合营期限届满2.企业发生严重亏损，无力继续经营3.合营一方不履行合营企业协议、合同、章程的义务，致使企业无法继续经营4.因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营,33.合营企业终止原因（二）,5.合营企业未达到其经营目的，且无发展前途6.合营企业合同、章程所规定的其他解散原因出现 除第一种情况外，其他情况发生时，均由董事会提出解散申请书，报审批机构批准。,34.合营企业争议的解决,合营企业争议的解决途径：1.协商2.调解3.仲裁4.诉讼,第四节 企业破产法,35.企业破产法的立法,1.中华人民共和国企业破产法于2006年8月27日通过，自2007年6月1日起施行。（本节后面内容，列出法律条文，但未指明法律名称的，都指的是企业破产法） （考点）2.企业破产法对中国（目前特指中国大陆）境内的全部企业都适用。,36.企业破产法的考试,1.新的企业破产法已经于2007年6月1日生效，新法生效后对企业破产法的考试，全部以新法的规定为准。2.在新教材被采用前，重点是，新法与旧法相比，尤其是新法与教材相比，没有变化的内容。3.若新教材按新的法律编写，新教材被采用后，直接按新教材内容掌握。,37.企业破产法的学习,1.新教材被采用前，按照教材的框架，把教材中提到的问题，根据新法的规定进行学习。这是最理想的。2.本幻灯片关于企业破产法的内容，是按上述思路制作的，可以主要参照本幻灯片的内容进行学习。3.如果您学习企业破产法仅仅是为了通过自学考试，在新教材被采用前，只掌握本节标明为“考点”的即可。,38.对企业破产的基本认识,1.企业破产，本身是一种消极现象，但在商品经济社会，又是不可避免的，是优胜劣汰的结果。（考点）2.企业破产制度，对企业破产问题进行规范、调整，可以因势利导，把消极因素转化为积极因素或者尽可能把消极因素的影响减小。,39.破产制度的积极意义（一）,1.破产制度是能在债务人已经破产这一现实条件下，尽最大可能使债权人的合法权益得到实际的保护和一定的实现。破产可以使各种不同的债权依法定程序得到清偿，也使同一性质的债权能依法按比例地得到公平清偿；,40.破产制度的积极意义（二）,2.破产可使债务人借此摆脱自己已无力摆脱的沉重负担，重新起步；3.任何一个企业的破产都会造成一定的消极影响，但若依法正确处理，破产对国家对社会也会有积极的作用，这表现了破产法的调整和调节功能。,41.企业破产的原因,第二条 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 （考点） 企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。（资不抵债，是企业破产的基本原因）,42.破产的申请,第七条 债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 （考点） 债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。,43.破产案件的管辖,1.破产案件由债务人住所地人民法院管辖。（备注法条，法条是法律条文的简称） （考点）2.提示：破产案件的申请、受理等法律问题，都是通过法院来进行的，在整个破产案件的程序中，法院都起核心作用。,44.破产案件受理的期限（一）,1.债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。 （备注法条）,45.破产案件受理的期限（二）,2.除前款规定的情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。 3.有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受理期限的，经上一级人民法院批准，可以延长十五日。（备注法条）,46.破产案件受理的基本问题,1.法院根据法律规定，可以相应作出受理或者不受理的裁定。 （考点）2.法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。（备注法条） 提示：破产企业法中的“管理人”大致相当于以前所说的“清算组”。,47.债权人会议的组成（一）,1.依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。 （备注法条）2.债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。 3.对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于本法第六十一条第一款第七项、第十项规定的事项不享有表决权。,48.债权人会议的组成（二）,4.债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。代理人出席债权人会议，应当向人民法院或者债权人会议主席提交债权人的授权委托书。 5.债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。（备注法条）,49.债权人会议主席,第六十条 债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。 （考点） 债权人会议主席主持债权人会议。,50.债权人会议的职权（一）,1.核查债权 （备注法条）2.申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬 3.监督管理人 4.选任和更换债权人委员会成员 5.决定继续或者停止债务人的营业6.通过重整计划,51.债权人会议的职权（二）,7.通过和解协议 8.通过债务人财产的管理方案 9.通过破产财产的变价方案 10.通过破产财产的分配方案 11.人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权（备注法条）,52.债权人会议的召开,第62条 第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。 以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。第63条 召开债权人会议，管理人应当提前十五日通知已知的债权人。,53.债权人会议的普通决议,1.债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。（备注法条） （考点）2.债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。,54.债权人会议通过和解协议的决议,第九十七条 债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。 （考点）,55.和解的申请,第九十五条 债务人可以依照本法规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。 债务人申请和解，应当提出和解协议草案。,56.和解协议的生效,第九十八条 债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。,57.和解协议的无效,第九十九条 和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。,58.和解协议无效导致宣告破产的情形,1.因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。2.债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。（备注法条）,59.重整的申请,第七十条 债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。 债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。,60.对重整计划执行的监督,第90条 自人民法院裁定批准重整计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。 在监督期内，债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况。 提示：破产企业法中的“重整”大致相当于以前所说的“整顿”。,61.终止重整并宣告破产的情形,1.债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性2.债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为3.由于债务人的行为致使管理人无法执行职务（备注法条）,62.债务人不能执行或者不执行重整计划的后果,债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。（备注法条）,63.重整计划无效的后果,第八十八条 重整计划草案未获得通过且未依照本法第八十七条的规定获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。,64.重整计划执行的监督期届满,第九十一条 监督期届满时，管理人应当向人民法院提交监督报告。自监督报告提交之日起，管理人的监督职责终止。 管理人向人民法院提交的监督报告，重整计划的利害关系人有权查阅。 经管理人申请，人民法院可以裁定延长重整计划执行的监督期限。,65.终结破产程序的情形（一）,债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。（备注法条）,66.终结破产程序的情形（二）,第一百零五条 人民法院受理破产申请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并终结破产程序。,67.终结破产程序的情形（三）,第一百零八条 破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告： （一）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的； （二）债务人已清偿全部到期债务的。,68.终结破产程序的情形（四）,1.破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。2.管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。3.人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起十五日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。（备注法条）,69.破产宣告,第一百零七条 人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权人，并予以公告。 债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。,70.破产清算概述,1.破产宣告后，进入破产清算程序。2.清算事务，具体由管理人执行，法院始终有最后的决定权。3.根据新的企业破产法，在整个破产程序中，法定的具体执行破产事务的是“管理人” ，“清算组”不是法定的具体执行破产事务的主体。（备注）,71.破产财产的范围,1.是破产人的财产（包括有形财产和无形财产以及财产性权利）2.该财产没有设定担保；虽设定担保，但该财产的价值超出担保物价款的部分（比如，在一个价值5万元的担保物上设定2万元的担保，5万元的担保物的2万元，不属于破产财产，超出的3万元是破产财产） （考点）3.破产人的未到期的债权也是破产财产,72.有担保的债权优先受偿,第一百零九条 对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。 （考点）,73.破产债权,1.企业破产法中的破产债权的概念：债务人被宣告破产后，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。（备注法条）2.企业破产法把人们以前所称的“破产债权”称为“普通债权”或者“普通破产债权”。,74.破产财产的分配顺序（一）,破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿： 1.破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（备注法条）,75.破产财产的分配顺序（二）,2.破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款； 3.普通破产债权。（备注法条）,76.对破产财产分配顺序的说明,1.破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。 2.破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。（备注法条）,77.破产费用的范围,第四十一条 人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用： （一）破产案件的诉讼费用； （二）管理、变价和分配债务人财产的费用； （三）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。,78.共益债务的范围（一）,人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务： 1.因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；2.债务人财产受无因管理所产生的债务；（备注法条）3.因债务人不当得利所产生的债务；,79.共益债务的范围（二）,4.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（备注法条）5.管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； 6.债务人财产致人损害所产生的债务。,80.破产费用和共益债务的清偿（一）,1.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。 （备注法条）2.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。 3.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。,81.破产费用和共益债务的清偿（二）,4.债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。（备注法条）,82.可撤销的债务人行为,人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： （考点）1.无偿转让财产的； （备注法条）2.以明显不合理的价格进行交易的； 3.对没有财产担保的债务提供担保的；4.对未到期的债务提前清偿的； 5.放弃债权的。,83.无效的债务人行为,第三十三条 涉及债务人财产的下列行为无效： （一）为逃避债务而隐匿、转移财产的； （二）虚构债务或者承认不真实的债务的。,84.应当追回的被侵占财产,第三十六条 债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。,85.注销登记,第一百二十一条 管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。 提示：这里提到的“终结破产程序”特指恶性的终结破产程序。不包括良性的终结破产程序。,86.破产程序终结后对未得到清偿的债权的处理,1.一般情况下，破产程序终结后，未得到清偿的债权，不再清偿。债务人不再清偿，债务人的承担有限责任的出资人也不再清偿。2.在特定情况下，未得到清偿的债权，还可以进一步得到清偿。,87.破产程序终结后继续承担清偿责任的情形,第一百二十四条 破产人的保证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。,历年真题（备注考题年份）,88.单项选择题（一）,1.在债权人会议上，和解协议草案的决议必须经占无财产担保债权总额的一定比例的债权人通过方为有效，该比例为（ ）A.13以上B.12以上C.23以上D.34以上,C,89.单项选择题（二）,2.中外合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见所订立的文件为（ ）A.合营企业协议 B.合营企业合同C.合营企业章程 D.合营企业意向,A,90.单项选择题（三）,3.债权人申请破产的，人民法院受理案件后，应在法定期间内通知债务人，该期间为（）A.3日 B.5日 C.10日 D.15日 提示：这个问题的答案发生了变化。在破产企业法生效前是10日。破产企业法规定的是5日。,B,91.单项选择题（四）,4.企业变更一般分为企业主体资格变更和（）A.企业名称变更B.企业法定代表人变更C.企业经营范围变更D.企业其他登记事项变更,D,92.单项选择题（五）,5.国有工业企业每年应从工资总额的新增部分中，提取一定比例的数额建立企业工资储备基金，该比例应不小于（ ）A.3B.5 C.10D.15,C,93.单项选择题（六）,6.企业法人是企业法主体的主要（ ）A.物质基础B.法律形式C.组织形态D.主体资格,B,94.单项选择题（七）,7.根据我国中外合资经营企业法的规定，合营企业的董事长（ ）A由中方担任B由外方担任C中外合营各方均可担任D由第三方担任,C,95.单项选择题（八）,8.某合资企业在北京成立