经济法零基础讲义401

第四章企业与公司相关法律制度本章主要内容合伙企业法公司法破产法本章考情分析因涵盖合伙企业法、公司法、破产法三章内容，历年考试分值3335分。一般公司和破产法都有案例。【本章前言】1与企业有关的几个“责任”概念无限责任无限连带责任有限责任2企业发展历程简介个人独资普通合伙有限合伙有限责任公司股份有限公司第一节合伙企业法本节基本内容一、合伙企业法概述合伙企业的类型二、普通合伙企业（一）设立条件要求1两个以上合伙人可以是自然人、法人、其他组织，注意（1）自然人应具有完全民事行为能力（2）国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人2书面合伙协议3合伙人出资出资方式实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利劳务评估办法由全体合伙人协商4合伙名称和生产经营场所不得采用“有限”、“有限责任”、“公司”【例题多选题】某普通合伙企业合伙协议的下列约定中，符合合伙企业法律制度规定的有（）。A合伙人甲是执业医生，以劳务出资B合伙人乙是有限责任公司，以现金出资C合伙人丙是上市公司，以机器设备出资D合伙人丁是当地人民医院，以场地出资正确答案AB答案解析本题考核合伙企业的设立。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。（二）合伙份额的转让与出质对内转让通知其他合伙人转让对外转让全体合伙人一致同意，协议另有约定除外；其他合伙人同等条件下有优先购买权经其他合伙人一致同意出质有效出质未经其他合伙人一致同意出质无效，给善意第三人造成损失，该合伙人承担赔偿责任。（三）合伙事务执行执行方式全体合伙人执行，或委托一名或数名合伙人执行注意合伙人执行合伙事务及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意第三人。表决方式有约定按约定没有约定，一人一票并经全体合伙人过半数通过合伙企业法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定全体合伙人一致同意才能决定的事项（除合伙协议另有约定）改变合伙企业的名称、经营范围、主要经营场所的地点；处分不动产；转让或者处分知识产权和其他财产权利；以合伙企业名义为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任经营管理人员。（四）合伙人的义务主体义务类型内容合伙执行人报告义务向其他非执行合伙人报告经营状况和财务状况竞业禁止（绝对禁止）不得自营或与他人经营与合伙企业竞争的业务交易禁止（相对禁止）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，不得同本企业进行交易全体合伙人损害禁止不得从事损害合伙企业利益的活动。（五）损益分配有约定按约定；没有约定按以下顺序不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损（区别于有限合伙）（六）合伙企业与第三人的关系合伙企业的债务清偿顺序（1）合伙企业财产清偿；（2）不足的，全体合伙人承担无限连带责任；（3）合伙人承担责任后内部可以追偿合伙人的个人债务（1）代位禁止债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利（2）抵销禁止合伙人的个人债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务（主体不同）合伙人的个人债务清偿顺序合伙人的个人财产清偿；不足的，债权人可以选择以合伙人从合伙企业中分配的收益清偿；请求法院强制执行合伙人的合伙份额A执行时，其他合伙人可以行使优先购买权；B既不购买也不同意转让给他人的，给该合伙人办理退伙结算，或削减其合伙份额。【例题多选题】某合伙企业卖给张某一批货物，张某尚欠5万元货款，该合伙企业的合伙人李某因个人买房向张某借款10万元，到期未能清偿。张某提出的下列请求能够获得法律支持的有（）。A以自己欠合伙企业的5万元与李某欠自己的10万元抵销，李某再偿还自己5万元即可B代位行使李某在合伙企业中的权利C用李某从合伙企业中分配的利润抵偿自己的债权D拍卖李某的合伙份额，以所得价款抵偿自己的债权正确答案CD答案解析本题考核合伙人的债务清偿。合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。（七）入伙与退伙1入伙条件责任入伙全体合伙人一致同意（合伙协议入伙人对入伙前合伙企业债务，承担无限连带另有约定除外）责任2退伙类型理解自愿退伙协议退伙通知退伙合伙协议约定了期限合伙协议没有约定期限退伙法定退伙当然退伙除名具有法定情形不能成为合伙人具有法定情形被开除责任退伙人对退伙前合伙企业债务，承担无限连带责任思考合伙人丧失行为能力是否属于当然退伙的情形解答不属于。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。（八）特殊的普通合伙企业责任承担因债而异原因该责任人其他合伙人故意或者重大过失给合伙企业造成损失无限责任以财产份额为限承担有限责任非故意或者重大过失给企业造成损失无限连带责任【案例】2010年1月，注册会计师甲、乙、丙三人在北京成立了一家会计师事务所，性质为特殊的普通合伙。2011年3月，丙在为B公司提供审计服务时，因重大过失给B公司造成300万元损失。2011年5月，因会计师事务所在北京的业务量下降，甲提出将会计师事务所的主要经营地点迁至上海。在合伙人会议上，乙对此表示赞同，丙则反对。根据上述内容，分别回答下列问题（1）对于丙造成的损失如何承担责任（2）将会计师事务所迁至上海的决议是否有效正确答案（1）丙因重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（2）无效，除合伙协议另有约定外，必须全体合伙人一致同意。三、有限合伙企业有限合伙人无合伙事务执行权，承担有限责任（一）设立人数2个以上50个以下合伙人，其中至少有1个普通合伙人。名称企业名称中应当标明“有限合伙”字样出资限制有限合伙人不得以劳务出资合伙人仅剩一种时的处理方式（1）仅剩有限合伙人的，应当解散；（2）仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。【例题单选题】根据合伙企业法的规定，下列关于有限合伙企业的表述中，正确的是（）。A国有企业可以成为有限合伙企业的普通合伙人B有限合伙人可以土地使用权、机器设备和劳务出资C至少有一个普通合伙人，可以是自然人D若有限合伙企业只剩普通合伙人，则企业应当解散正确答案C答案解析本题考核有限合伙企业的规定。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人；选项A错误。有限合伙人不得以劳务出资；选项B错误。有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业；选项D错误。（二）有限合伙事务的执行1只能由普通合伙人执行合伙事务有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务（1）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（2）对企业的经营管理提出建议；（3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼（自己诉讼）；（7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（代表诉讼）（8）依法为本企业提供担保。理解了解情况，提出建议，维护企业及自身权益，不会直接产生交易、盈利或亏损。【例题多选题】根据合伙企业法律制度的规定，有限合伙人的下列行为中，不视为执行合伙事务的有（）。A参与决定普通合伙人退伙B建议企业对外签订买卖合同C参与选择承办企业审计业务的会计师事务所D依法为本企业提供担保正确答案ABCD答案解析本题考核有限合伙企业事务的执行。2有限合伙人对外交易的责任对外无限连带责任第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同等的责任；对内赔偿责任有限合伙人未经授权以有限合伙名义与他人进行交易，给有限合伙企业或其他合伙人造成损失的，承担赔偿责任。3有限合伙人的权利（区别于普通合伙）无交易禁止义务有限合伙人可以与合伙企业从事交易，除非合伙协议禁止无竞业禁止义务有限合伙人可以从事与合伙企业相竞争的业务，除非合伙协议禁止（三）有限合伙人份额的转让与出质（不同于普通合伙）转让根据协议约定；提前30日通知；其他合伙人同等条件下有优先购买权出质可以出质；除非合伙协议另有约定（四）有限合伙的利润分配、债务清偿利润分配有限合伙不得将全部利润分配给部分合伙人；合伙协议另有约定的除外（区别于普通合伙）企业债务普通合伙人无限连带责任有限合伙人有限责任债务清偿有限合伙人个人债务（1）可以用从有限合伙企业分配的收益清偿；（2）债权人也可以要求法院执行有限合伙人的合伙份额。【例题单选题】某有限合伙企业合伙协议的下列约定中，符合合伙企业法律制度规定的是（）。A合伙企业由普通合伙人49人、有限合伙人2人组成B全体合伙人都可以以现金、劳务、知识产权出资C合伙企业成立后前三年的利润全部分配给有限合伙人D有限合伙人甲只能对外代表本合伙企业订立产品销售合同，不能采购原材料正确答案C答案解析本题考核有限合伙企业的规定。有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人组成，选项A错误；有限合伙人不得以劳务出资，选项B错误；有限合伙人不执行合伙企业事务，选项D错误。（五）有限合伙入伙与退伙1入伙、退伙之责任承担入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙的债务以其出资额为限承担责任退伙有限合伙人退伙后，对于退伙前合伙企业的债务，以其退伙时取回的财产承担责任2思考有限合伙人丧失行为能力是否当然退伙解答不能当然退伙。因为有限合伙人对有限合伙企业不负责事务执行，作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力，并不影响有限合伙企业的正常经营活动。（六）合伙人性质转变条件经全体合伙人一致同意，合伙协议另有约定除外责任对转变前的债务都承担无限连带责任。（1）有限合伙人转变为普通合伙人的对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（2）普通合伙人转变为有限合伙人的对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。【例题单选题】甲、乙、丙、丁成立一有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。1年后甲转为有限合伙人，丙转为普通合伙人。此前，合伙企业欠银行50万元，该债务直至合伙企业被宣告破产仍未偿还。下列有关对该50万元债务清偿责任的表述中，符合合伙企业法律制度规定的是（）。（2009）A甲、乙承担无限连带责任，丙、丁以其出资额为限承担责任B乙、丙承担无限连带责任，甲、丁以其出资额为限承担责任C甲、乙、丙承担无限连带责任，丁以其出资额为限承担责任D乙承担无限连带责任，甲、丙、丁以其出资额为限承担责任正确答案C答案解析本题考核责任的承担。有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。第二节公司法律制度本节基本内容一、公司法概述（一）基本概念（理解）1有限责任2控股股东、实际控制人、关联关系3高级管理人员经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。（二）公司法人财产权的限制1对外投资限制表决机构公司章程规定由董事会或股东会、股东大会表决。投资数额根据公司章程限制投资对象除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。2对外担保限制表决机构公司章程规定由董事会或股东会、股东大会表决担保数额根据公司章程限制为股东或实际控制人提供担保必须经股东会或者股东大会决议；接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。3借款限制一般情况下，除非公司章程有规定或经股东会、股东大会批准，公司董事、经理不得擅自将公司资金借贷他人。【例题单选题】A公司的全资子公司B公司与其他四个自然人股东一起出资设立了C有限责任公司，B公司出资占70，派甲行使股东权益，现C公司拟对A公司向银行贷款提供担保，下列说法符合公司法规定是（）。A该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过B该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过C该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过D该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过正确答案D答案解析本题考核公司对外担保的规定。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（三）有限责任制度及其例外（理解）有限责任公司股东以其“认缴的出资额”为限对公司承担责任；有限责任股份有限公司股东以其“认购的股份”为限对公司承担责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。公司法人格否认一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。（四）股东权保护1股东权利的分类（了解）分类标准类型具体权利自益权股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认购优先权、股份质押、转让权股东个人利益还是整体利益共益权股东会的参加权、提案权、质询权、表决权、累积投票权、会议召集请求权和召集权、知情权、提起诉讼权单独股东权自益权、表决权股权行使的条件少数股东权召开临时股东会、临时提案权等2股东诉讼（1）股东代表诉讼原因具体行使针对公司董事、高管要求监事会或监事提起诉讼拒绝或怠于，股东代表诉讼公司利益受到损害针对监事要求董事会或执行董事提起诉讼拒绝或怠于，股东代表诉讼针对他人监事会或监事（董事会或执行董事）股东代表诉讼代表资格有限公司股东；股份公司连续180日以上单独或合计持有1以上股份的股东。（2）股东直接诉讼原因具体行使自己利益受到损害公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以依法向人民法院提起诉讼。【案例】2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司（下称公司）。公司股东会于2008年2月就2007年度利润分配作出决议，决定将公司在该年度获得的可分配利润68万元全部用于分红，并在4月底之前实施完毕。至7月底丁尚未收到上述分红利润，在没有告知公司任何机构和人员的情况下，直接向人民法院提起诉讼，要求实施分红决议。（2008）问丁直接向人民法院提起诉讼的行为是否合法为什么正确答案丁直接向人民法院提起诉讼的行为合法。根据规定，公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以依法向人民法院提起诉讼。二、有限责任公司（一）设立1设立条件股东人数50人以下出资出资方式货币、实物、知识产权、土地使用权；其他可以以货币估价并可依法转让的非货币财产出资期限公司章程规定公司名称有限责任公司公司住所固定的生产经营场所；组织条件公司章程【例题多选题】根据公司法律制度的规定，下列有关有限责任公司股东出资方式的表述中，正确的有（）。A经全体股东同意，股东可以用商誉出资B全体股东的无形资产出资额不得超过注册资本的20C全体股东的货币出资金额可以低于注册资本的30D股东可以用其持有的符合法定条件的其他有限责任公司的股权出资正确答案CD答案解析本题考核股东的出资。股东不能以商誉出资。现行公司法对于无形资产出资比例没有限制规定。2股东不按规定出资的责任股东该股东应当补足，公司设立时的股东承担连带责任第三人第三人代垫资金协助发起人验资后抽回，发起人不能补足的，第三人承担连带责任诉讼时效公司或其他股东要求其履行或者债权人要求其承担责任，不受诉讼时效限制；（二）有限责任公司的组织机构1股东会（1）职权决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；审议批准董事会或者执行董事的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对发行公司债券作出决议；股东会特别表决事项（2）股东会会议年会每年一次形式临时会议代表1/10以上表决权的股东1/3以上的董事监事会或者不设监事会的公司的监事提议召集主持董事会召集、主持监事会召集、主持股东自行召集、主持（1）董事长副董事长半数以上董事共同推举一名董事（2）监事会；（3）代表1/10以上表决权的股东一般事项按出资比例行使表决权，除非章程另有规定表决特殊事项代表2/3以上表决权的股东通过特别做法所有事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。【例题多选题】甲、乙、丙三人共同出资500万元设立了一个有限责任公司，其中甲和乙各出资40，丙出资20。该公司章程的下列条款中，符合公司法律制度规定的有（）。（2010）A股东会表决时，甲、乙、丙按照出资比例行使表决权B股东会表决选举公司董事和总经理时，须经甲、乙、丙一致同意，决议方为通过C公司分配利润时，丙有优先分配权；公司当年利润不足10万元的，仅分配给丙，超过10万元的部分，甲、乙、丙按出资比例分配D公司解散清算后，如有剩余财产，甲、乙、丙按照出资比例分配正确答案ACD答案解析本题考核股东会的职权。总经理是董事会产生，并不是股东会产生；选项B错误。2董事会（1）职权召集股东会会议，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（经理、副经理、财务负责人）制定公司的基本管理制度。（2）董事会组成及会议人数313人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会成员职工代表两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表召集、主持董事会召集、主持董事长副董事长半数以上董事共同推举一名董事会议记录出席会议的董事应当在会议记录上签名3监事会（1）职权检查、监督、提议、诉讼检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行法律规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；代表公司，对董事、高级管理人员提起诉讼。（2）监事会组成及会议人数不得少于3人；股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设不设立监事会，设一至两名监事。成员职工代表必须有，比例不得低于1/3【例题多选题】乙有限责任公司不设监事会，只设了一名监事甲。甲的下列做法中，不符合公司法规定的有（）。A提议召开临时股东会会议B制订公司的利润分配方案，提交股东会讨论C代表公司对违法造成公司损失的董事提起诉讼D罢免违反公司章程的董事职务正确答案BD答案解析本题考核监事会的职权。选项B是董事会的职权。选项D中应当是“提议罢免”。（三）一人公司的特别规定股东1个自然人或1个法人（登记时应注明）；一个自然人只能投资办一个一人公司，该一人公司不得再投资办一人公司组织机构不设股东会，股东决定应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司强制审计每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计连带责任股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任【例题单选题】张某出资20万元设立了一个一人有限责任公司。公司存续期间，张某的下列行为中，符合公司法律制度规定的是（）。A决定由其本人担任公司经理和法定代表人B决定该公司再投资设立另一个一人有限责任公司C为避免被审计，决定外聘会计师编制财务会计报告D决定将公司账上的10万元现金用于清偿自己个人房贷正确答案A答案解析本题考核一人公司的规定。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；选项B错误。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计；选项C错误。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任；选项D错误。（四）国有独资公司的特别规定章程制定国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权；授权公司董事会行使股东会的部分职权股东会公司的合并、分立、解散；增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定成员组成国有资产监督管理机构委派职工代表，通过民主选举产生董事会董事长、副董事长、董事、高级管理人员未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他经济组织兼职人数不少于5人监事会组成国有资产监督管理机构委派职工代表，通过民主选举产生【例题单选题】下列关于国有独资公司的表述中，符合公司法律制度规定的是（）。A国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权B国有独资公司的董事会获得国有资产监督管理机构授权，可以决定公司合并事项C国有独资公司监事会的职工代表由国有资产监督管理机构委派D国有独资公司的公司章程由董事会批准通过正确答案A答案解析本题考核国有独资公司的规定。国有独资公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；选项B错误。监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生；选项C错误。国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准；选项D错误。（五）有限责任公司的股权转让1转让限制内部转让自由转让股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。书面征求意见，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买；不购买的，视为同意。对外转让经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。强制执行法院强制执行股权，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。继承自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；除非公司章程另有规定【提示】公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。【例题单选题】甲和乙出资设立一有限责任公司，公司章程未对股权转让做出规定。甲拟将所持公司股权转让给丙，并签署了股权转让协议。关于本次股权转让，下列表述中，正确的是（）。A甲丙签订股权转让协议后，丙即取得股东资格B甲向丙转让股权，无需征得乙同意，但应通知乙C甲向丙转让股权，乙在同等条件下享有优先购买权D甲应就股权转让事项，书面通知乙征求同意，乙自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为不同意转让正确答案C答案解析本题考核有限责任公司的股权转让。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。2股权回购条件对股东会以下决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。程序自决议通过之日起60日内股东与公司可协议回购；提起诉讼协议不成，股东可以自决议通过之日起90日内向法院起诉，要求公司回购。【例题单选题】以下哪种情况下有限责任公司股东可以要求公司回购其股权（）。A股东甲认为公司没有让其参加股东会，损害了自己的股东权益B股东乙在公司股东会上对公司合并表示反对C股东丙在公司股东会上对公司连续3年盈利但不分配利润的决议表示反对D股东丁在公司股东会上对公司增资表示反对正确答案B答案解析本题考核有限责任公司的股权回购。选项B符合规定。（六）有限责任公司转变为股份有限公司1属于股东会特殊表决事项2折合的实收股本总额不得高于公司净资产3变更后的公司承继原公司的债权债务【例题多选题】甲有限责任公司拟变更为乙股份有限公司，下列说法中，正确的有（）。（2009）A甲公司应当召开股东会，并获全体股东一致同意B甲公司在变更为乙公司时，不得增加注册资本C甲公司在变更为乙公司时，折合的股本总额不得高于公司净资产额D乙公司必须承担甲公司的所有债权债务正确答案CD答案解析本题考核有限公司与股份公司的转变。有限公司中，变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司变更时，可以增加注册资本。三、股份有限公司（一）设立1设立条件发起人2200人，其中半数以上的发起人在中国境内有住所出资方式货币，实物、知识产权、土地使用权等可以以货币估价并可依法转让的财产权利；发起设立公司章程规定出资缴纳期限募集设立必须一次付清。其中发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35名称股份有限公司、股份公司章程发起人制定，募集设立应当经过创立大会通过组织条件完整的组织机构；固定的生产经营场所发起设立发起人协议缴纳股款登记设立程序募集设立发起人协议发起人缴纳股款公开募集股款验资召开创立大会登记创立大会股款缴足后30日内召开；代表股份总数过半数的发起人、认股人出席；决议由出席会议认股人所持表决权过半数通过【例题多选题】甲、乙、丙、丁拟募集设立一股份有限公司，公司注册资本1000万，下列关于公司设立说法正确的有（）。A甲可以用姓名出资，作价10万元B乙可以用厂房和设备出资，作价300万元C丙可以用专利权出资，作价100万D丁可以用现金出资100万正确答案BCD答案解析本题考核股东的出资，股东不能以姓名出资。2设立失败的法律责任但凡公司未能成立设立失败募集设立失败发起人责任发起人对设立所产生的债务和费用负连带责任对已缴纳股款承担返还并加算银行同期利息的责任（二）股份公司的组织机构股东大会董事会监事会1股东大会（1）职权同有限公司（2）股东大会会议年会每年一次；召开20天前通知形式临时会议有下列情形之一，2个月内召开临时股东大会提前15日通知（1）董事人数不足公司法规定人数或者公司章程所定人数的23时；（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；（3）单独或者合计持有公司10以上股份的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时；（6）公司章程规定的其他情形。召集主持董事会召集、主持监事会召集、主持股东自行召集、主持（1）董事长副董事长半数以上董事共同推举一名董事（2）监事会；（3）连续90日以上单独或者合计持有公司10以上股份的股东；提案单独或合计持有3以上股份的股东可以在股东大会召开10日前，提出临时提案并书面提交董事会；董事会2日内通知其他股东并提交股东大会审议。一般事项出席会议股东所持表决权过半数表决特殊事项出席会议股东所持表决权的2/3以上通过。【案例】乙持有A公司股份总额达到3。A公司公告拟于4月1日召开年度股东大会。2010年3月24日，乙向A公司董事会书面提出年度股东大会临时提案，要求罢免甲的董事职务。A公司董事会当即拒绝将该临时提案列为年度股东大会审议事项。3月25日，乙联合持有A公司股份总额8的股东张某，共同公告拟于4月1日在同一地点召开A公司临时股东大会。4月1日，A公司的两个“股东大会”在同一酒店同时召开。出席“年度股东大会”的股东所持A公司股份总额为35；出席“临时股东大会”的股东所持A公司股份总额为40。后者通过了对甲的董事罢免案，并选举乙为A公司董事。问乙提出的临时提案是否应被列为A公司年度股东大会审议事项4月1日，乙与股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序是否合法并分别说明理由。正确答案乙的临时提案不应当列入股东大会审议事项。根据规定，单独或者合计持有公司3以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后两日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。题目中乙的提案不是“在股东大会召开10日前提出”，所以不应列入股东大会审议事项。乙与股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序不合法。根据公司法律制度的规定，临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东。乙发出通知的时间距临时股东大会召开不足15日。2董事会组成519人；职权与有限公司相同召开每年至少两次会议，提前10天通知全体董事、监事；临时董事会的召开代表1/10以上表决权的股东1/3以上的董事监事会提议出席过半数董事出席；董事应当亲自出席，不能出席的，可以书面委托其他董事代为出席。表决决议经过全体董事的过半数表决通过；出席会议的董事在会议记录上签字。责任董事应当对董事会的决议承担责任，董事会决议违反法律法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事应当对公司负赔偿责任。但在董事会表决时曾表示异议并记载于会议记录的可以免责。3监事会职权与有限责任公司相同有限责任公司监事会每年至少召开1次会议股份有限公司监事会每6个月至少召开1次会议【案例】A股份有限公司是一家由B集团公司控股，并于2000年8月在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2011年3月28日召开会议，该次会议召开的情况是A公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有张某、李某、王某、丁某；董事孙某因出国考察不能出席会议；董事陈某因参加人民代表大会不能出席表决，电话委托董事张某代为出席并表决；董事刘某因病不能出席会议，委托董事会秘书董某代为出席并表决。同时，A公司监事夏某列席该次会议。在董事会讨论完后一致同意给全体董事和总经理涨工资，并由B集团公司直接发放，会议记录由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。问（1）出席该次董事会会议的董事人数是否符合法律规定并说明理由。（2）董事陈某和刘某委托他人出席该次董事会会议是否有效并说明理由。（3）董事会决议给董事和总经理涨工资并由B集团公司发放是否合法（4）董事会会议记录是否有不规范之处如有，请指出。正确答案（1）人数合法，过半数出席；（2）不合法，必须书面委托其他董事。（3）给董事涨工资不合法，董事报酬由股东大会决定；可以给总经理涨工资，但不能由B集团公司发放。（4）有，董事会会议记录应当由出席会议的董事签名。（三）股份公司的股份发行与转让1股份公司发行优先股发行主体上市公司、非上市公众公司优先性优先股股东相对于普通股东享有两个方面的优先权（1）优先分配公司利润；（2）优先分配公司剩余财产2股份公司的股份转让限制限制对象限制内容发起人发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。董事、监事、高级管理人员公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内不得转让其所持有的本公司股份（上市公司）所持股份不超过1000股的，可一次全部转让公司收购自身股票公司不得收购本公司股份，但下列情形之一的除外减少公司注册资本；（收购之日起10日内注销）与持有本公司股份的其他公司合并；（6个月内转让或者注销）将股份奖励给本公司职工；（不得超过本公司已发行股份总额的5；收购资金从公司税后利润中支出；所收购股份应当在1年内转让给职工。）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。（6个月内转让或者注销）公司公司不得接受本公司股票作为质押权的标的【例题单选题】甲股份有限公司于2012年7月21日在上海证券交易所挂牌上市。2012年12月20日，公司发布公告说明的下列事项中，符合公司法律制度规定的是（）。A公司董事在首次公开发行股份前持有的本公司股份自2012年12月21日起可以转让，但每年不得超过其所持股份总数的25B公司发起人在公司成立时持有的本公司股份自2013年1月1日起可以对外转让C股东大会通过决议，同意公司视股价情况收购本公司已发行股份的3用于未来1年内奖励本公司职工D股东大会通过决议，同意接受债务人乙以其持有的本公司股份作为担保其债务履行的质押权标的正确答案C答案解析本题考核股份转让的限制。公司董事、监事、高级管理人员所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让；选项A错误。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让；选项B错误。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的；选项D错误。四、公司董事、监事、高级管理人员（一）公司董事、监事、高级管理人员的资格下列人等不得担任（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力人；（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。【例题多选题】某公司在选举董事时因人选问题发生了争议,下列哪些人可以被选为公司董事（）。A甲，因贪污被判处有期徒刑，3年前出狱B乙，因犯罪被剥夺政治权利3年，5年前出狱C丙，曾担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，5年前企业已注销D丁，曾担任破产企业的厂长，但对企业破产没有责任，该企业已破产2年正确答案CD答案解析本题考核董监高的任职资格。因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；因此选项AB中不能担任公司董事。（二）公司董事、监事、高级管理人员的义务忠实义务不得有下列行为（1）损害公司利益的各种行为（2）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意与本公司订立合同或者进行交易；（交易禁止相对）（3）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（竞业禁止相对）后果违反上述规定所得的收入应当归公司所有；给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。五、公司的财务会计（一）财务会计报告的制作、公告1公司财务会计报告应当由董事会负责编制，并对其真实性、完整性和准确性负责。2股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。（二）利润分配1分配顺序（1）弥补以前年度的亏损，但不得超过税法规定的弥补期限；（2）缴纳所得税；（3）弥补在税前利润弥补亏损之后仍存在的亏损；（4）提取法定公积金；（5）提取任意公积金；（6）向股东分配利润。2公积金类型来源用途资本公积金股票溢价发行的溢价款等不得用于弥补亏损法定公积金盈余公积金任意公积金税后利润中提取，法定公积金按10提取，提取到注册资本的50可不再提取弥补亏损扩大经营转增资本（法定公积金转增资本后留存的不得少于转增前注册资本的25）【例题单选题】某公司注册资本为100万元。2013年，该公司提取的法定公积金累计额为75万元，提取的任意公积金累计额为40万元。当年，该公司拟用公积金转增公司资本。下列有关公司拟用公积金转增资本的方案中，不符合公司法律制度规定的是（）。A用法定公积金30万元、任意公积金40万元转增资本B用法定公积金40万元、任意公积金30万元转增资本C用法定公积金50万元、任意公积金20万元转增资本D用法定公积金60万元、任意公积金10万元转增资本正确答案D答案解析本题考核公积金。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25。六、公司合并、分立、减资（一）公司合并1类型吸收合并新设合并2后果合并后的公司承担合并各方原来的债权债务（二）公司分立1类型2后果分立后的公司对原公司债务承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。注意公司因合并或分立解散的，无需清算。【例题多选题】2012年，甲公司决定分立出乙公司单独经营。甲公司原有负债5000万元，债权人主要包括丙银行、供货商丁公司和其他一些小债权人。在分立协议中，甲、乙公司约定原甲公司债务中，对丁公司的债务由分立出的乙公司承担，其余债务由甲公司承担，该债务分担安排经过了丙银行的认可，但未通知丁公司和其他小债权人。下列说法中，正确的有（）。A丁公司有权要求甲、乙连带清偿其债务B丙银行有权要求甲、乙连带清偿其债务C小债权人有权要求甲、乙连带清偿其债务D甲、乙公司对债务分担作出的约定无效正确答案AC答案解析本题考核公司的分立。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。（三）减资程序应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。七、公司解散（一）公司解散的原因（了解）1公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（可通过修改公司章程而使公司存续）2股东会或者股东大会决议解散；3因公司合并或者分立需要解散；4依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；5人民法院依法予以解散。（二）公司的司法解散单独或者合计持有公司全部股东表决权10以上的股东，有下列事由之一，公司继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，提起解散公司诉讼，人民法院应予受理（1）两年无法开会公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（2）两年无法表决股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（3）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（4）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。【例题多选题】下列各项中，属于可以提请法院强制解散公司的有（）。A甲公司连续3年严重亏损，已濒临破产B乙公司由大股东控制，连续4年不分配利润C丙公司股东之间发生矛盾，持续3年无法召开股东会，经营管理发生严重困难D丁公司董事长期不合，公司无法正常运行，且无法通过股东会解决正确答案CD答案解析本题考核公司的解散。选项AB不属于解散事由。第三节企业破产法律制度本节基本内容一、破产法的适用范围主体适用范围所有的企业法人资不抵债的民办学校个人独资企业合伙企业金融机构实施破产的，国务院可以依据企业破产法和其他有关法律的规定制定实施办法。地域适用范围对债务人在中国领域外的财产发生效力【例题单选题】根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2010年）A国有企业破产属政策性破产，不适用企业破产法B金融机构实施破产的，由国务院根据商业银行法等法律另行制度破产实施办法，不适用企业破产法C民办学校的破产清算可以参照适用企业破产法规定的程序D依照企业破产法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产不发生效力正确答案C答案解析本题考核企业破产法的适用范围。在企业破产法施行前国务院规定的期限和范围内的国有企业实施破产的特殊事宜，按照国务院有关规定办理；政策性破产已经不再适用，因此选项A的表述错误。金融机构实施破产的，国务院可以依据企业破产法和其他有关法律的规定制定实施办法；选项B的表述中说“根据商业银行法”，错误。依法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力，因此选项D的表述错误。二、破产申请与受理（一）破产原因（11）（理解）企业法人破产原因不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。1不能清偿到期债务的认定债权债务关系依法成立；债务履行期限已经届满；债务人未完全清偿债务。2资产不足以清偿全部债务主要适用于债务人提出破产申请且资不抵债易于判断的案件。资不抵债的认定债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。3明显缺乏清偿能力主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债不易判断的案件债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务经人民法院强制执行，无法清偿债务（只要一个债权人经法院强制执行未得到清偿）；长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务导致债务人丧失清偿能力的其他情形。（二）破产申请的提出申请的当事人申请人条件申请适用的程序管辖法院债务人重整和解破产清算债权人具有破产原因重整破产清算对债务人负有清算责任的人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的破产清算债务人住所地人民法院管辖注意对特殊申请人的规定特殊申请人具体规定担保债权人担保债权人也享有破产申请权税务机关和社会保险机构只能申请破产清算；不能申请重整破产企业的职工可以申请破产，但须由职工代表大会或者全体职工会议通过国务院金融监督管理机构针对商业银行、证券公司、保险公司等金融机构，可以申请破产清算或重整【例题多选题】某公司长期不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，对此下列说法正确的有（）。A该公司的债务人可以向法院提出申请重整B该公司可以向人民法院提出破产清算申请C该公司的债权人可以向法院提出和解D该公司的职工可以依法向人民法院提出破产清算申请正确答案BD答案解析本题考核破产程序申请人。和解只能是债务人自己提出申请。（三）破产申请的受理破产受理的效力（受理后产生6项效力）效力1对债务人债务人对个别债权人的债务清偿无效效力2对债务人的债务人或者财产持有人债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。效力3对均未履行完的合同人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。【注意】合同解除问题视为解除的情形管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人