公证与律师制度串讲课件

第一章公证制度概述一、公证与公证制度的概念公证是公证机构根据自然人、法人或其他组织的申请，依照法定程序对民事行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性进行证明活动。公证制度是进行公证证明活动的一项法律制度。是公证机构和公证人员办理公证事项必须遵循的行为规范。二、公证的法律关系1、公证机构及其当事人是公证的主体国家公证机构和申请办理公证事项的当事人。2、证明对象是公证的客体法律行为、具有法律意义的事实和文书。3、真实性和合法性是公证的内容。三、公证的特征1、公证的根本特征是证明活动2、公证是特殊性证明活动3、公证是非营利性的证明机构四、公证与相近法律制度的关系1、公证与认证的关系2、公证与鉴证的区别（1）行为的主体不同，公证行为的主体是国家公证机构；鉴证行为的主体是国家工商行政管理机关。（2）两者的作用不同。公证仅能证明经济合同的确实性与合法性，鉴证还有促进经济合同履行的作用。（3）两者针对的对象不同。鉴证的对象只有经济合同；公证的对象是指一切法律行为，有法律意义的事实和文书。（4）依据的法律不同，产生不同的法律效力。五、公证制度与民商法的关系联系1、民商法是公证制度的重要依据2、公证制度是正确实施民商法的重要保证区别1、两者调控的对象和解决的问题是不同，2、公证制度属程序法的范畴；民商法属实体法的范畴。3、公证机构属国家公法范畴；民商法属于标准的私法范畴。4、从法律的类别区分，民商法属于国家的基本法律规范，公证法属于国家的专门性法律规范。六、公证制度与民事诉讼法的关系联系1、两种法律制度是相近和相连的，。2、公证制度有利于减轻人民法院的负担，能起到预防纠纷和减少诉讼的作用。3、经过公证的法律行为、事实和文书可以直接作为定案的依据。4、经过公证的具有强制执行效力的债权文书，能够在民事诉讼中得以实现。区别1、两者的性质不同。2、两者的当事人不同，3、两者的法律依据不同。4、两者产生的法律后果不同。5、不服法院的裁判与不服公证解决的方式不同。七、公证机构的任务1、保障自然人、法人或其他组织的合法权益，2、证明法律行为、具有法律意义的事实和文书的真实性与合法性3、维护法制、预防纠纷和减少诉讼的发生，建立和睦团结的社会环境4、公证机构在业务实践中，对于那些假借公证之名，弄虚作假，进行诈骗等违法犯罪行为的人，要予以坚决的斗争和揭露，以维护社会主义法制的权威性。第二章公证机构的设置和监督管理体制一、公证机构的性质公证法第6条“公证机构是依法设立，不以营利为目的，依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构。”1、公证机构是国家依法设立的机构2、公证机构是履行证明职能的机构3、公证机构是非以营利性为目的的证明机构4、公证机构是依法独立行使证明职能的机构5、公证机构是独立承担民事责任的机构二、公证机构的设置公证法第7条“公证机构按照统筹规划、合理布局的原则，可以在县、不设区的市、设区的市、直辖市或者市辖区设立；在设区的市、直辖市可以设立一个或若干个公证机构。公证机构不按行政区划层层设置。”公证法对公证机构设置的规定体现了以下几方面的价值第一，满足社会需要，方便当事人申请办理公证事务。第二，实现各个公证机构法律地位的平等。三、公证机构的设置条件（1）有自己的名称。（2）有固定的场所。（3）有两名以上公证员。（4）有开展公证业务所必需的资金。根据公证机构执业管理办法的规定，公证机构的开办资金数额，由省级司法行政机关确定。四、公证机构的审批程序公证法第9条规定“设立公证机构，由所在地的司法行政部门报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门按照规定程序批准后，颁发公证机构执业证书。”关于公证机构的设置我国采取了许可设立主义，即设立公证机构除了应当具备法定条件的，还要求经过主管行政机关的批准。自治区、直辖市司法行政机关应当自收到申请材料之日起30日内，完成审核，作出批准设立或者不予批准设立的决定。五、公证机构的审批程序公证法第9条规定“设立公证机构，由所在地的司法行政部门报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门按照规定程序批准后，颁发公证机构执业证书。”关于公证机构的设置我国采取了许可设立主义，即设立公证机构除了应当具备法定条件的，还要求经过主管行政机关的批准。自治区、直辖市司法行政机关应当自收到申请材料之日起30日内，完成审核，作出批准设立或者不予批准设立的决定。六、公证机构负责人的任职条件两个条件一是应当具有公证员资格；二是具有三年以上的执业经历。七、公证机构负责人的产生方式和产生程序公证机构负责人的产生采用推选制和司法行政机关备案制，即在有三年以上执业经历的公证员中推选产生，并报司法行政机关备案。八、公证员应当具备的必要条件（1）国籍条件。担任我国公证员的必须是中华人民共和国公民。（2）年龄条件。应当在25周岁以上至65周岁以下（3）品德条件。（4）资格条件。应当通过我国国家司法考试。（5）实习或从业条件。担任公证员应当在公证机构实习两年以上，如果是具有三年以上其他法律职业经历的，要求在公证机构实习一年以上。九、公证员的排除条件（1）无民事行为能力者或者限制民事行为能力者；（2）因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的人；（3）被开除公职的人；（4）被吊销执业证书的人。十、资格取得（1）考试通过国家司法考试作为担任公证员的必备条件之一。（2）考核从事法学教育、研究工作，具有高级职称的人员，或者具有本科以上学历，从事审判、检察、法制工作、法律服务业十年的公务员、律师，已经离开原工作岗位，经考核合格的，可以担任公证员。十一、公证员的任命程序（1）由所在地的司法行政部门出具审查意见或考核意见，逐级报请省级人民政府司法行政机关审核，并附具必备材料。（2）省级人民政府司法行政机关审核同意后，要求填写公证员任职申报表，报请司法部任命。（3）司法部收到报请任命公证员的材料之日起20日内，制作并下达任命决定。（4）省级司法行政机关应当自收到司法部任命决定的10日内，向申请人颁发公证员执业证书。2、公证员职务的免除十二、人民政府司法行政部门对公证机构的监督和管理1、司法部对全国的公证机构、公证员和公证协会监督和指导。与过去不同的是政府司法行政部门对公证机构、公证员的领导改为指导。2、省、自治区、直辖市司法行政机关对公证机构的监督事项监督公证机构保持法定设定条件情况、公证机构执行报批或者备案事项的情况、公证机构和公证员的执业情况、公证质量的监控情况等事项。3、设区的市和公证机构所在地司法行政机关对本地公证机构的具体的监督事项国家司法行政部门对公证人事务所的档案管理情况、财务制度执行、公证质量情况、执业活动情况、公证员执业年度考核情况等监督。十三、公证协会对公证机构的自律监督公证协会在进行行业监督中享有受委托调查权、行业处分权、提请司法行政机关给予行政处罚权和行政处罚建议权。十四、公证协会的组织机构中国公证协会设全国会员代表大会作为其最高权力机关，大会代表任期三年，可连选连任。全国会员代表大会根据协会章程享有下列职权一选举和罢免理事会理事；全国会员代表大会理事会。作为大会闭会期间的执行机构，对全国会员代表大会负责。理事会负有以下职责二选举常务理事并从中选举会长、副会长；公证协会设有常务理事会，常务理事会由理事会选举产生，在理事会闭会期间行使理事会的大部分职权。公证协会的会长为协会法定代表人。协会会长、副会长应当是执行公证员，这条规定表明了公证协会的专业性和行业自治性。第三章公证活动的基本原则一、合法原则公证机构在坚持合法原则时应做到以下几方面1、审查申请公证的当事人是否具有民事权利能力和民事行为能力。2、审查申请公证的事项是否合法。3、审查申请公证的事项是否合情合理。4、应该说明的一点，有的特殊公证事项只要求其客观与公正，而不要求其合法与否。如出生公证、死亡公证与经历公证等，这是合法原则的例外与特殊，应加以区别对待。二、客观公正的原则1、审查当事人申请办理公证的愿望是否确系本人真实意志的表示。2、申请公证的当事人，必须如实地向公证机构陈述需要证明公证的事实、根据和理由，以及证明的具体要求和证明后要达到的目的。3、公证人员必须客观、公正地收集证据。4、公证员办理某些公证时，必须深入实际，调查研究。三、公证机构依法独立行使公证职能和承担民事责任公证机构依据事实和法律，法规、规章，独立办理公证事务，不受其他单位、个人的非法干涉。这说明公证机构办证的依据是事实和法律。公证机构还应以自己的财产对外承担法律责任。按照公证法规定，公证机构和公证员在办理公证业务中，如果违反了相关的法律规定，违反了客观公正原则，从事了法律禁止的有关行为，办理了错证，则应依法承担相应的民事赔偿和其他法律责任。四、坚持自愿公证与法定公证的原则我国公证法第38条规定“法律、行政法规规定未经公证的事项不具有法律效力的，依照其规定”。故此，在法律规定民事法律行为应当公证的情况下，公证便成为法律规定的必要条件和特殊形式，只有通过公证才具有法律效力。一方面，在任何情况下都不得强迫自然人、法人或其他组织申请办理公证事务；另一方面，也不能排斥国家从规范公民、法人或其他组织的行为和调整民事、经济关系的高度出发，规定某些重要的法律行为必须通过公证的形式加以解决。五、公证员亲自办理公证事务的原则要想切实贯彻公证员直接办理公证事务的原则，公证员必须做到1、要亲自接触申请公证的当事人、有关的利害关系人及其他有关人员，亲自审查当事人的权利能力和行为能力，听取并询问当事人办理公证的具体内容及其真实意图；2、要亲自审查具体公证事项，对申请办理的法律行为、有法律意义的文书和事实及有关材料，要亲自加以了解、审查和调查；3、公证员必须亲自断定公证事项的真实性和合法性。只有如此，方可确保公证的质量，以维护公证机构和公证人员的信誉。六、回避原则1、公证员应回避办理本人及其近亲属的公证事项。2、公证员应回避办理与本人有利害关系的公证事务。3、公证员应回避办理本人与当事人有其他关系的公证事务，回避可分为自行回避和申请回避两种不同形式。对公证员是否回避的问题，应由公证处主任决定；对公证处主任是否回避的问题，应由同级司法行政机关决定。七、保密原则1、公证机构对参加办理公证事务的人要严格加以控制，除必须到场的当事人及其帮助公证的代理人、翻译人员在场外，其他任何外人都不得参与办证的事务。2、公证人员（包括书记员）除对本人办理的公证事项保守秘密外，对本公证处及其他公证处办理的公证事务，同样负有保密的职责。3、公证人员不仅要对已办理的公证事务保守秘密，对与公证事务的有关事项乃至当事人拒绝和撤销办理公证事项的内容，也应当保守秘密。4、公证人员不仅对当事人申请直接办理的法律行为，有法律意义的事实和文书的内容保守秘密，而且要对当事人申请办证的动机、目的、作用、后果及其实现的方式方法保守秘密。5、公证机构制作的专项公证书，只能发给当事人及其代理人，未经当事人申请，不得将公证书发给其他人员。6、对于办理公证的有关档案材料，要设专职人员保管，未经法定程序批准的，不得查阅和复制，严防外传，泄密。八、便民原则1、办证的手续简便。2、深入当事人的居所地办理公证事务。3、迅速办证，不失时效。4、大力发扬协作精神，有利于群众办证。5、对经济困难的当事人实行减免公证费。九、使用本国和本民族语言文字的原则在涉外公证事务中，凡是不通晓我国通用语言文字的外国当事人，公证机构应依法为其提供翻译，公证员不得直接运用外国的语言进行公证活动，也不得使用外文制作公证文书，而必须以中文制作的公证文书作为正本，然后将中文本的文书与外文本的文书同时加盖印章，给予当事人作证。根据当事人的申请，在民族自治地区制作当地通用的民族文字文本，既是公证文书在使用文字上的变通和例外，也体现了民族政策和便民精神。第四章公证执业区域一、公证执业区域概念公证执业区域是指各公证机构之间，根据规定，在不同的区域内办理公证事务的分工和权限。公证机构与律师事务所不同，律师事务所可以不限地区地接受来自任何地区的当事人委托的法律事务，而公证机构，根据我国公证法及上述公证法律规范的现行规定，则不可在允许区域范围之外受理本应归属其他公证处受理的公证业务。公证执业区域与法院诉讼管辖不同，由于各公证机构之间地位平等，没有上下级之分，互相不隶属，所以公证执业区域没有执业区域级别的规定；而诉讼管辖中的级别管辖是法院行使管辖权的重要组成部分。与法院诉讼管辖相类似的是，公证执业区域有地域范围之分。二、确定公证执业区域的原则1、便于当事人就近申请公证原则。2、便于公证机构受理公证的原则。3、平等原则。4、均衡原则。三、划分公证执业区域的意义1、要求公证机构在各自执业区域范围内受理公证业务。2、避免各公证机构之间不正当竞争。四、公证事项与公证执业区域自然人、法人或者其他组织申请办理公证的，可以向其住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地公证机构提出。申请办理涉及不动产的公证事项，应当向不动产所在地的公证机构提出；申请办理涉及不动产的委托、声明、赠与、遗嘱的公证可以向其住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地公证机构提出。此外，新公证程序规则第15条规定“二个以上当事人共同申办同一公证事项的，可以共同到行为地、事实发生地或者其中一名当事人住所地、经常居住地的公证机构申办。”第16条还规定“当事人向二个以上可以受理该公证事项的公证机构提出申请的，由最先受理公证申请的公证机构办理。”五、公证执业的例外规定的特征1、这种机构非国家的公证机构，这种特定人员非国家公证员；2、这些公证事项具有国际性或者特殊性；3、根据特别规定履行公证职能的非公证机构出具的证明文书与公证文书具有同等法律效力。六、公证执业的例外规定的情形1、使领馆公证2、按照国际惯例由特定机关或特定人员出具证明（1）检商机构证明（2）卫生管理机构证明（3）商标管理机构证明（4）特定情况下有关公职人员的证明，主要包括以下四种情况A、在航行的船舶上或航行的航空器上的负责人，对在其船舶上或航空器上的公民的遗嘱、委托书等出具的证明书。B、在野外的勘探队或者考察队队长及其野外工作组织的负责人，对其勘探队员或考察队成员在野外工作期间的遗嘱、委托书等出具的证明书。C、执行剥夺自由刑罚场所的负责人，例如监狱、劳改场所，对其管理的依法被剥夺自由的人员的遗嘱等出具的证明书。D、部队的军官或政治机关对其所属军职人员的遗嘱、委托行为等出具的证明书。第五章公证的普通程序一、申请公证申请人与公证当事人是不同的，要成为公证当事人，必须具备三个条件（1）以自己的名义向公证机构提出公证申请，（2）与公证事项有法律上的利害关系，（3）在公证活动中享有权利承担义务，申请公证由当事人、当事人的法定代表人或者主要负责人提出，也可以委托他人办理公证。但是遗嘱、遗赠扶养协议、赠与、认领亲子、收养、解除收养、委托、声明、生存等公证事项应当亲自申请办理，不能委托他人代理。公证人员不得代理当事人在其工作的公证机构申办公证。二、受理受理标志着公证机构公证活动的开始。经公证机构受理后，当事人与公证机构之间形成公证法律关系，申请人开始成为当事人。受理的条件（1）申请人与申请事项有利害关系。（2）申请人之间对申请公证的事项无争议。（3）申请公证的事项属于公证处的业务范围之内。（4）申请公证的事项属于本公证机构管辖。三、审查1、审查的内容（1）当事人的身份、申请办理该项公证的资格以及相应的权利；（2）审查当事人提供的文书内容是否完备、含义是否清晰，签名、印鉴是否齐全；（3）审查当事人提供的证明材料是否真实、合法、充分；（4）审查需要公证事项是否真实、合法；2、审查的程序根据公证法第29条规定，公证机构享有核实权。公证机构应当进行核实的情形包括（1）具体办证规则要求核实的，公证机构按照该办证规则进行核实；（2）当事人提供的证明材料真假难辨或者公证机构认为当事人提交的证明材料存在矛盾或者有疑义。核实权既可以由承办公证事项的公证机构行使，也可以委托异地公证机构代为进行。四、出证1、出证概念是指公证机构对当事人申请的公证事项，经审查核实后，认为符合办证条件的，依法制作并出具公证书的活动。出证是公证活动的结果之一，是公证程序的最终环节。2、法律行为公证的出证条件（1）当事人具有相应的民事行为能力。（2）意思表示真实。（3）行为的内容和形式不违反法律、法规、规章或者社会公共利益。3、有法律意义的事实或文书公证出证的条件（1）该事实或文书对公证当事人具有法律上的利害关系，亦即该事实或文书对当事人的权利、义务或活动将产生法律上的后果或影响。（2）事实或文书真实无误。真实无误，是指事实或文书是客观存在的，不是虚假或伪造的；事实或文书的内容与客观实际相一致，不得扩大、缩小或任意更改。（3）事实或文书的内容不违反法律、法规和规章。由于有法律意义的事实或文书，能够产生一定的法律后果或影响，因此，该事实或文书的内容就不得违反法律、法规和规章。4、文书上签名、印鉴公证和文书文本公证的出证条件这类公证又称为认证公证。对于文书上的签名、印鉴公证，要求签名、印鉴应当准确、属实，即文书上的签名、印鉴是当事人本人签署或加盖的，而且签署或加盖是本人的姓名名称或印鉴；对于文书的文本公证，则要求文本内容与原本完全一致，它包括证明原正本与副本相符，文书的复印件、影印件与原件相符；文书的译本与原文相符等。5、赋予债权文书强制执行效力公证的出证条件（1）债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容。（2）债权债务关系明确，债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义。（3）债权文书中载明债务人不履行义务或者不完全履行义务时，债务人愿意接受强制执行的承诺。6、出证的程序公证机构受理当事人申请并经过审查后，对于不符合出证条件或者有违法的申请公证事项，有权行使拒证权，即不予办理公证。对于符合出证条件的，承办公证人员应当按照公证事项的类别、内容、查明的事实及所依据的有关规定，按司法部规定或批准的格式草拟公证书、公证书拟好后，除主办公证员承办的不需要审批的公证事项外,应将草拟的公证书,连同卷宗报公证机构主任、副主任或其指定的公证员审批。一般的公证事项由审批人独自批准；重大复杂的公证事项应提交公证机构处务会议讨论后审批。7、公证书（1）公证书的形式要件公证书格式主要分为定式公证书格式和要素式公证书格式两种。（2）公证书的送达公证书的送达一般以当事人到公证机构领取为基本形式，公证书也可由代理人代领。当事人或其代理人到公证机构领取有困难的，如当事人不在公证机构所在地或者当事人因身体状况不能到公证机构领取的，可由公证机构发送，公证书可以以邮寄方式送达，也可派人直接送达。五、公证期限1、办证期限，即公证机构从受理到出具公证书的时间。一般情况下，公证机构应当从受理公证申请之日起十五个工作日内向当事人出具公证书。计算不是连续进行，中间的法定休息日、节假日不包括在内。另外对于因不可抗力事件致使公证机构无法工作的时间、因当事人提交证明材料不齐全而需要补充的时间以及公证机构需要核实有关情况的时间也不计算在上述期限内。2、其他办证期限例如根据公证程序规则的规定，根据公证词制作公证书的期限为7日；提存物的保管期限为5年；公证卷宗归档的期限为3个月等。六、终止公证1、终止公证的法定情形（1）因当事人的原因超过了法定办证期限的；（2）公证书生效前当事人撤回申请的；（3）因当事人死亡法人或其他组织终止不能继续办理或者继续办理公证已无意义的。2、终止公证的程序规则当出现终止公证的法定事由时，承办公证员应写出书面报告，报公证机构主任或副主任批准。终止公证的决定应通知有关当事人。对于当事人死亡的，公证机构可免除通知义务。七、拒绝公证拒绝公证，即不予办理公证，是指在办证过程中，公证机构发现证明对象不真实、不合法，或有其他违反法律的事由，而拒绝办理公证的行为。1、公证机构拒绝公证适用的情形（1）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有监护人代理申请办理公证的；（2）当事人与申请公证的事项没有利害关系的；（3）当事人申请公证的事项属专业技术鉴定、评估事项的；（4）当事人之间对申请公证的事项有争议的；（5）当事人虚构隐瞒事实，或者提供虚假证明材料的；（6）当事人提供的证明材料不充分或者拒绝补充证明材料的；（7）申请公证的事项不真实、不合法的；（8）申请公证的事项违背社会公德的；（9）当事人拒绝按照规定支付公证费的。2、拒绝公证的程序规则当出现拒绝公证法定情形时，承办公证员应当写出书面报告，报公证机构主任或者副主任批准。拒绝公证的决定，应当以书面形式通知当事人。八、收取公证费用的原则1、法定收费原则。2、原则与灵活相结合的收费标准原则。3、根据公证事项不同，公证服务费实行按件收费和按比例收费原则。4、减免收费原则。5、过错方负担公证费用原则。在撤销公证书的情况下，谁有过错谁负担公证费用。九、收取公证费用的标准1、按件收费2、按标的额比例收费3、按实际支出费用和有关差旅费标准收费十、公证费的减免交和退还1、减免收费有下列情况之一的，公证机构应当按照法律援助的规定，减收或者免收公证服务费（1）办理与领取抚恤金或劳工赔偿金、救济金、劳动保险金等有关的公证事项；（2）办理赡养、抚养、扶养协议的证明；（3）办理与公益活动有关的公证事项；（4）列入国家“八七”扶贫攻坚计划贫困县的申请人申办的公证事项；（5）申请人确因经济困难而无力负担的；（6）其他特殊情况需要减免的。减免公证费，由当事人提出书面申请。公证机构主任或者副主任作出是否减收或者免收的决定。2、退还收费（1）因公证机构的过错而撤销公证书的，所收取的公证费全部退还给当事人；或者因公证机构的责任不能出具公证书的，预收或已收取的公证服务费应当全部退还给当事人。（2）因公证机构和当事人双方的过错而撤销公证书的，视当事人责任大小，将所收取的公证费酌情退还一部分。（3）已受理的公证事项，申请人要求撤回时，按规定可以收取手续费，其余收费退还。申请撤回事项，如未经公证机构调查的，每件收取10元；已经公证机构调查的，按照该公证事项收费标准的50收取。另外，因申请人提供伪证及举证不实而不能出具公证书的，预收的公证服务费不予退还。第六章公证的特别程序一、招标、拍卖、开奖等现场监督类公证的特点1、承办公证人员应亲临现场，对活动的过程进行监督；2、承办公证人员应当当场宣读公诉词，公布公证结果；3、承办公证人员是整个现场活动的监督者，有权对违法行为进行制止和纠正；4、公证机构出具的公证书应当使用要素式公证书格式。二、招标投标公证的特别程序1、招标人或者受托招标人应当于招标通知公告或招标邀请函发出之前，在特殊情况下，也必须在招标开始前向公证机构提出公证申请。2、经过审查，如果发现有下列情况之一者，公证机构应当拒绝公证1招标方不具备招标资格的；2受托招标方不具有承办招标事项的资格或未获得合法授权的；3招标项目、招标活动未经有关主管部门批准的；4招标文件及有关材料不真实或不合法的。3、有下列情况之一者，应作无效标书处理投标人不具备投标资格的；投标书未密封的；没有报价的；投标书未加盖本单位公章及法定代表人未签字的；投标书未按规定的格式、内容和要求填写的；投标书书写潦草、字迹模糊不清难以辨认的；投标书逾期送达的；在一个招标项目中，投标单位投报两个或多个标书或有两个或多个报价，又未书面声明其中哪一个有效的；投标方未能按要求提交投标保函的；其他不符合招标文件要求的。唱标时，公证员应监督唱标，并作记录。如发现所唱投标书内容与正本不相符的，应予纠正。开标结束后，公证员应当场口头证明开标活动真实、合法，并作出记录。4、出现下列情况之一者，公证员应终止现场监督的公证活动1招标方受托招标方擅自变更原定招标文件内容、违背招标程序、原则和其他有关规定，经指出不予纠正的；2招标中出现舞弊行为的。5、公证员应在现场监督结束时宣读公证词，对整个招标投标活动的真实性、合法性予以证明，并在七日内出具公证书并发给当事人。三、遗嘱公证1、概念遗嘱公证，是指公证机构根据当事人的申请，按照法定程序对遗嘱人设立遗嘱行为的真实性、合法性进行证明的活动。2、遗嘱公证的特别程序（1）遗嘱人必须亲自申办公证，（2）应当有两名公证人员共同办理，并由其中一名公证员在公证书上签名。特殊情况下由一名公证员办理时，应当有一名见证人在场，见证人应在遗嘱和笔录上签名。（3）公证机构受理申请后，应当就遗嘱人的身份以及意思表示是否真实、有无受胁迫或者受欺骗等情况进行审查。审查时，可以询问遗嘱人。但是除见证人、翻译人员外，其他人员一般不得在场。需要注意的是，在下列情况下，公证人员与遗嘱人谈话时应当录音或录像遗嘱人年老体弱；遗嘱人为危重伤病人；遗嘱人为聋、哑、盲人；遗嘱人为间歇性精神病患者、弱智者。（4）公证机构必须为当事人保守遗嘱秘密。即公证人员在公证遗嘱生效前不得泄露遗嘱人遗嘱的内容。（5）公证机构审批人批准遗嘱公证书之前，遗嘱人死亡或者丧失行为能力的，公证机构应当终止办理遗嘱公证。遗嘱人提供或者公证人员代书、录制的遗嘱，符合代书遗嘱条件或者经承办公证人员见证符合自书、录音、口头遗嘱条件的，公证机构可以将该遗嘱发给遗嘱受益人，并将其复印件存入终止公证的档案。公证机构审批人批准之后，遗嘱人死亡或者丧失行为能力的，公证机构应当完成公证遗嘱的制作。（6）遗嘱公证的卷宗应当列为密卷独立保存，不能对外借阅。在遗嘱人死亡之后，遗嘱即生效执行，必须对外公开。四、提存公证1、提存公证的概念提存公证，是指公证机构根据债务人申请，依照法定条件和程序，对债务人或担保人为债权人的利益而交付的债之标的物或担保物含担保物的替代物进行寄托、保管，并在条件成就时交付债权人的活动。2、公证机构应当从提存之日起3日内出具提存公证书。3、公证机构负有妥善保管提存标的物的义务。不同的提存标的物保管期限是不同的，最长为5年；4、公证机构应当根据当事人的约定或者法定条件给付提存标的。以对待给付为条件的提存，在提存受领人没有履行对待给付义务前，公证机构不得给付提存物。提存受领人的继承人请求给付的，应当提交继承公证书或者其他有效法律文书。因债权转让、抵销等原因需要由第三人领取提存标的物的，该第三人应当提供已经取得提存之债债权的有效法律文书。5、提存人可以凭人民法院生效的判决、裁定或提存之债已经清偿的公证证明取回提存物。从提存之日起，超过5年无人领取无论是提存人或提存受领人的提存标的物，视为无主财产，上缴国库。五、公证书的复查程序1、公证书复查程序的概念公证书复查程序，是指当事人、公证事项的利害关系人认为公证书有错误，向公证机构提出申请，公证机构据此进行审查所适用的程序。公证书复查程序是我国公证法新确立的一项程序制度。2、公证书复查程序的适用范围公证书复查程序适用于当事人、公证事项的利害关系人认为公证书有错误的情况下。具体来说有下列两种（1）公证书的内容违法或者与事实不符，即公证书证明的内容违反法律、法规的强制性规定或者公证书证明的内容与事实不相符；（2）公证书有其他错误，如文字错误、表述不准确等。公证书复查程序适用的前提是公证当事人、公证事项的利害关系人认为公证书有错误，而不是对公证书内容存在民事权利义务争议。3、公证书复查的程序（1）申请人申请应当具备三个要件提出复查的主体只能是公证当事人或者公证事项利害关系人；申请人必须提供证据证明公证书有错误；必须向出具该公证书的公证机构提出。（2）审查。公证机构接到申请人的复查申请后，应对申请人提供的证据以及公证书是否存在错误事实进行审查，原承办公证员不得参加复查程序。（3）处理。公证机构经审查后，应根据不同情形分别作出处理复查申请不符合法律规定条件的，即公证书没有错误的，公证机构应当作出驳回申请的决定，告知申请人。公证书内容不真实或者违反法律、法规、社会公共利益的，公证机构应当撤销公证书。公证书正确，只是表述不当或文字出现错误的，公证机构应当收回公证书更正后重新发给当事人；不能收回的，另行制作补充性的公证书。六、公证调解1、公证调解的概念公证调解，是指公证机构根据当事人的申请，就经过公证证明的事项在履行过程中发生的纠纷，对当事人双方进行劝说以及双方当事人据此相互谅解达成协议的活动。从调解性质看，调解可以分为诉讼内调解和诉讼外调解。公证调解属于诉讼外调解。2、公证调解的意义（1）有利于促进当事人之间和解，及时解决纠纷。（2）有利于预防纠纷，减少诉讼。对于公证调解解决的纠纷，公证机构可以根据当事人申请进行公证，（3）有利于维护公证信誉，保护当事人的合法权益，稳定经济秩序，促进社会安定。3、公证调解的程序（1）公证调解应由当事人向出具公证书的公证机构提出申请。只有一方当事人申请调解，而另一方当事人不同意调解的，公证机构则不能调解。（2）公证调解的案件范围是特定的，只能是经过公证的事项，并且是在履行过程中发生的民事纠纷。（3）公证调解后，当事人达成新的协议的，根据当事人申请，公证机构可以公证。公证调解达成协议的，公证机构不能制作调解书。对于经过公证调解后达成的协议是属于以给付为内容，并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，公证机构可以根据当事人申请，出具有强制执行效力的公证书。第七章公证员的权利与义务一、公证员的权利1、获得劳动报酬、享受保险和社会福利的权利2、提出辞职的权利3、提出申诉或控告的权利4、非因法定事由和非经法定程序不得被免除或处罚的权利二、公证员的义务1、遵纪守法的义务2、恪守职业道德的义务3、依法履行公证职责的义务4、保守执业秘密的义务不仅公证员有保守秘密的义务，而且参与公证事务的鉴定人、翻译、见证人和其他公职人员也有保守秘密的义务。第八章公证的效力一、公证书的生效时间一般来说，公证书一经出具即产生效力。但是根据公证程序规则规定，需要注意下列两种情况1、公证书出具需经过审批手续的，审批人批准之日即为出证日期，公证书从审批人批准之日生效；2、办理招标投标、开奖、拍卖等现场类公证事项，公证词的宣读之日即公证书出具之日，该公证书从宣读之日生效。二、公证书的证明效力1、公证书是诉讼法上的一种证据。（1）公证书是一种特殊的书证，能够自证其源；（2）公证书的证明力大于其他私书证；（3）公证书是法定推定证据，是可以被反驳的。2、公证书不仅在诉讼中具有较高的证明效力，而且在非诉讼方面，甚至民事活动、行政活动中发挥重要的效能。3、公证的证明效力还体现在涉外活动中，有助于促进民间正常的民事和经济交往。三、债权文书公证书的强制执行效力1、赋予债权文书具有强制执行效力的公证，应当符合下列条件（1）债权文书具有给付货币、物品、有价证券的内容；（2）债权债务关系明确，债权人和债务人对债权文书的给付内容无疑义；（3）债务人愿意接受强制执行的承诺。2、公证机构赋予强制执行效力的债权文书的范围包括一借款合同、借用合同、无财产担保的租赁合同；二赊欠货物的债权文书；三各种借据、欠单；四还款物协议；五以给付赡养费、抚养费、抚育费、学费、赔补偿金为内容的协议；六符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书。3、如果债权文书没有公证，在合同履行过程中，债权人申请公证机构办理强制执行公证的，公证机构也应受理。4、当债务人不履行或者不完全履行公证机构赋予强制执行效力的债权文书时，债权人可以向原公证机构申请执行证书。债权人可以凭原公证书及执行证书向有管辖权的法院申请执行。5、公证机构只能依法行使法律赋予的证明债权文书有强制执行效力的特殊职能，不能亲自采取民事执行措施。民事执行措施只能由有管辖权的人民法院完成。6、对于公证的债权文书在形式上出现的瑕疵，人民法院应当通知公证机构予以纠正；纠正后，人民法院仍应执行。但是对公证的事项不真实、不合法或者不符合强制执行公证书的适用范围和条件等错误，人民法院只能做出不予执行的裁定书。该裁定书作出后，作为执行根据的强制执行公证书和执行证书即失去强制执行的效力。四、法定公证事项公证书的法律效力1、关于民事法律行为法定公证的效力法律、行政法规规定某些法律行为应当公证时，则公证就是该法律行为生效的要件，如果没有履行公证程序，该合同就是无效合同。2、关于有法律意义的事实和文书的法定公证的效力法律、行政法规规定某些有法律意义的事实和文书应当公证的，自然人、法人或者其他组织应当向公证机构申请公证，否则，该具有法律意义的事实和文书因形式不符合法律、行政法规规定而不能产生相应的法律效力。第九章公证员的职业道德、执业纪律和公证的法律责任一、公证员职业道德内容1、忠于事实、忠于法律2、爱岗敬业、规范服务3、加强修养、提高素质4、清正廉洁、同业互助公证员职业道德基本准则不仅适用于我国的公证员，而且还适用于公证员助理和公证机构的其他从业人员。二、公证法律责任具有如下特征1、公证法律责任是包括因公证引起的行政责任、民事责任或刑事责任。2、公证法律责任是由公证机构或公证员承担的责任。根据规定公证行政责任是由公证机构或公证员承担的责任；公证民事责任是由公证机构对外承担的赔偿责任，公证机构承担赔偿责任后，可以再向有错误的公证员行使追偿权；公证刑事责任是由触犯刑法的公证员被国家司法机关追究的刑事责任。3、引起公证责任的原因是公证机构或公证员违反了法律、法规、司法行政部门的部门规章、职业道德、执业纪律等，按照规定应当被处罚、处分，或者应当给予赔偿，或者应当被追究刑事责任。三、公证法律责任的承担原则1、民事法律责任由公证机构对外承担，公证员个人对内承担的原则。2、公证机构或公证员承担行政责任的原则。3、公证机构承担民事赔偿责任采取过错责任原则。四、行使行政处罚权和处分权的权力人根据公证法的规定，以上行政处罚权或处分权由各省、自治区、直辖市或者设区的市人民政府司法行政部门行使，其他机关部门无权行使。五、公证民事责任1、公证民事责任概念及确立公证的民事责任，是指因公证机构及其公证员因故意或过失致使公证文书发生错误，给当事人、公证事项的利害关系人造成损失时，公证机构依据过错的程度，向当事人、公证事项的利害关系人承担的经济赔偿责任，也称为公证机构的民事赔偿责任。公证民事法律责任是由错证引发的责任，伪证与假证不引起公证的法律责任。2、公证民事责任的特征1、公证的民事赔偿责任是由于公证机构或公证员的违法所造成的。2、公证民事赔偿责任是公证机构对当事人承担的责任。3、请求公证赔偿的主体是公证当事人和公证事项的利害关系人。3、公证民事责任的构成第一，必须有公证机构或公证员的过错行为。第二，公证机构或公证员的过错属违法行为。第三，当事人或公证事项利害关系人有损害后果发生。第四，公证机构或公证员的过错与当事人或公证事项的利害关系人的损害后果有必然联系。六、公证赔偿的司法救济1、公证法第43条第2款规定“当事人、公证事项的利害关系人与公证机构因赔偿发生争议的，可以向人民法院提起民事诉讼。”2、公证赔偿基金公证机构每年应当从业务收入中提取3的份额作为赔偿基金，用于理赔。公证赔偿基金用于支付公证责任保险合同的保险费，用于支付保险赔偿范围以外的公证责任理赔及赔偿费用。理赔费用包括法院诉讼法、律师费、公证责任赔偿委员会办案费及其他合理费用。3、公证责任保险公证责任保险的投保人是中国公证协会，被保险人是我国的公证处。4、公证员执业保证金七、公证投诉制度1、公证投诉制度的概念和作用公证投诉制度是指公证行业制定的，公证当事人对公证处出具的错证、假证不服，依法向司法行政机关反映，提出重新处理的要求，公证机构应依法调查处理的制度。2、公证投诉的主体公证当事人3、受理投诉机关对投诉的处理程序受诉机关是指不法行为所发生的公证处、直接主管被投诉人的司法行政机关或其上一级司法行政机关、公证员协会。第十章民事法律行为方面的公证一一、民事法律行为公证的概念民事法律行为公证，是指公证机构根据当事人的申请，依照法定的程序，对当事人有关设立、变更或终止民事权利义务关系的行为的真实性与合法性予以证明的活动。二、民事法律行为公证的特征1、公证机构是从民事法律行为的基本特征方面来证明它的真实性的2、公证机构是从民事法律行为是否为国家法律所认可方面来证明它的合法性的三、民事法律行为公证的种类1、各种合同、协议公证。2、继承公证。3、收养关系公证。其中包括公证收养协议、解除收养协议、事实收养等。4、单方民事法律行为公证，如遗嘱公证、委托公证、声明公证、担保行为公证及制作票据拒绝证书等。5、对招标投标、拍卖、抽签、开奖及公司创立大会等现场活动进行法律监督和公证证明。四、合同法律行为公证应重点审查的事项1、审查合同各方当事人的主体资格。2、审查合同各方当事人的意思表示是否真实、自愿，各方是否就合同的主要条款已经达成合意，是否存在隐瞒、虚假、胁迫、欺诈等情况。3、审查合同的内容是否符合国家有关法律、法规的要求。审查当事人有无恶意串通，假借合同掩盖非法目的，损害国家利益、社会公共利益和第三人合法权益的现象。审查当事人对合同的内容是否存在重大误解或者显失公平等情况。4、审查合同的条款是否完备，内容是否明确肯定、切实可行，文字表述是否准确无误。5、审查当事人提供的相关文件、证明材料是否真实、齐全、有效。6、审查合同的可行性问题。五、公证机构办理买卖合同公证应审查的重点内容1、审查买卖合同双方当事人的主体资格民事权利能力、行为能力；担保人的担保能力；代理人的代理权及代理权限范围等是否符合法律的有关规定。2、审查买卖合同当事人双方的意思表示是否真实、自愿、一致。3、审查买卖合同的内容是否真实、合法；合同条款是否明确、完善等。4、审查买卖合同当事人双方的履约能力，即合同中约定的出卖方的货源、买受方的付款资金是否已经落实。公证机构经过审查，对符合法定条件的买卖合同，即可依法出具公证书。六、办理抵押贷款合同公证需要注意的问题1、抵押贷款合同中的贷款方要有特定的资格，即必须是国家规定的金融机构。2、根据我国担保法的规定，作为抵押物的财产必须是法律允许转让的且抵押人又享有处分权的财产。同时抵押人担保的债权不得超过抵押物的价值。3、公证人员有权要求对抵押物进行勘验、清点、评估并登记。七、办理商品房预售合同公证需要注意的问题1、根据国家法律的有关规定，除建设用地价款外，投入该建设项目开发资金必须达到总投资25以上，方可开始预售；该房地产建设项目工程形象进度、基础部分必须达到正负零，方可进行预售。2、承办公证员应向合同当事人认真履行告知义务，并制作谈话笔录。八、办理房屋买卖合同公证应当注意的问题1我国城市房屋的宅基地属于国家财产，农村房屋的宅基地属于集体所有，不得与房屋一并作价买卖。此外，卖方出卖的房屋必须是经国家有关部门登记确认所有权的房屋；2按照国家现行政策，国家对房价有统一标准的，买卖双方应按国家标准定价；无统一标准的，可由买卖双方议定价格，并应送房管部门评议批准。对不经房产管理部门或政府有关部门核价，非法交易，任意抬价，违法倒卖房屋者，公证机构应当拒绝公证；3因规划建设已列入拆迁范围的私有房屋，自拆迁公告公布之日起，不得再行买卖。对双方签订的房屋买卖合同，公证机构不予办理公证；4出卖已出租的房屋，有关法律要求出卖人必须提前3个月通知承租人，并且对租赁房屋人的住房问题已有了妥善安置；5产权人已死亡尚未办理产权变更手续的房屋，公证机构应说服教育当事人先申办继承公证，然后再申办房屋买卖合同公证；6当事人办理房屋买卖合同公证后，还需要办理房屋所有权转移、变更登记手续的，应当在出具公证书之日起2个月内，到房地产管理机关申请办理。逾期提出申请者，应向房地产管理部门说明理由，由房地产管理部门酌情予以办理。九、办理土地使用权出让合同公证应注意的问题1、只有县级以上政府土地管理部门才有资格代表国家成为合同中的出让方。2、依据法律规定，埋藏物、地下文物以及市政公共设施等，属于国家所有的财产，不得作为土地使用权出让合同的标的物。3、双方当事人采取协议方式出让土地使用的出让金不得低于政府主管部门经评估后确定的出让底价。4、依据法律规定，我国土地使用权出让的最高年限为居住用地70年；工业用地50年；教育、科技、文化、卫生、体育用地50年；商业、旅游、娱乐用地40年；综合用地或其他用地50年。因此，双方当事人签订土地使用权出让合同时，不得超过上述法定的期限。十、办理土地使用权转让合同公证时应注意的问题1下列两种情况下，土地使用权不得转让一是转让人未按土地使用权出让合同规定的期限和条件投资开发、利用土地的；二是对于划拨的土地使用权，原使用人非经出让机关批转并交纳出让金的，该土地使用权均不得转让。2当事人将土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权分割转让的，当事人应向公证处提交市、县土地管理部门和房产管理部门的批件。改变土地用途的转让，必须报经土地管理部门、城市规划部门批准，并依照有关规定重新签订土地使用权出让合同，调整出让金，然后办理登记。第十一章民事法律行为方面的公证二一、继承公证1、继承公证的概念继承公证，是指公证机构根据当事人的申请，依照我国继承法规定，对当事人继承死者遗产法律行为的真实性与合法性予以证明的活动。2、公证机构办理继承公证审查的重点内容及应注意的事项（1）审查核实被继承人死亡的时间、地点、死因及所留遗产的范围、种类和数量。（2）审查被继承人生前是否立有遗嘱。（3）审查当事人是否属于法定继承人范围。（4）审查当事人是否属于代位继承人或转继承人。（5）审查当事人接受或放弃继承的意思表示是否真实。（6）审查是否遗漏了合法继承人，避免因为疏忽损害他们的合法权利，甚至引起纠纷。3、拒绝公证的几种情况（1）故意杀害被继承人的；（2）为争夺遗产而危害其他继承人的；（3）遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；（4）伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。3、办理赠与合同公证应注意的问题在一般情况下，赠与合同为实践合同，即当事人达成协议后，赠与人还应将赠与的财产交付给对方，合同才能生效。而在特殊情况下，赠与合同为诺成合同，即具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，则从双方当事人达成合意时即具有法律效力。二、委托公证1、委托合同与委托书的区别委托委托合同仅仅是确定委托人与受托人内部权利义务的协议，而不能用于向第三方声明受托人代办事务的资格和权限。只有基于委托合同，由委托人签发的委托书，才是用以表明委托关系和委托权限的对外文件。2、办理委托公证审查的重点及应注意的问题（1）公证机构应首先审查委托人是否具有行为能力和权利能力。（2）公证机构应审查当事人提交的委托书和委托合同原件内容是否明确、具体，条款是否齐全、完整，以及委托人的意思表示是否自愿、真实。委托书上的签名、印鉴必须是委托人当着公证员的面签名、盖章的。如果作为委托人的法人已事先在委托书上盖了章的，应向公证机构提供本单位的印鉴和代表人的印章，以便核实委托书上印章的真实性。3、公证机构应当审查当事人申办的委托事项是否符合法律规定和社会公德。依据法律规定，对于与公民人身有密切联系的法律行为，不得委托他人代理。另外，违背法律和社会公德的行为，更不得委托他人代理。4、当事人提交的与委托事项相关的证明材料是否真实、合法、有效。5、公证机构在办理涉外委托行为公证时，应特别注意管辖问题。如果委托人包括中国人、外国人、华侨、港澳同胞申办发往域外使用的委托书公证，均应由我国