司法考试合同法精析

1、-精品考试资料-学资学习网- 司法考试合同法精析 章 债法总论 重点一：债的概念与要素问题 对此，应明确债是指特定当事人之间请求为一定给付的民事法律关系。债权为财产权、请求权、相对权、有期限的权利。债权具有相容性和平等性。债权的权能包括给付请求权、给付受领权、保护请求权和处分权能。应明确债的客体是给付行为。 如题目：下列有关债权性质表述正确的是 A.债权为对世权 B.债权为对人权 C.债权为绝对权 D.债权为相对权 本题涉及对债权性质的理解。债权与物权不同。物权为对世权、绝对权和支配权，而债权为对人权、相对权和请求权。因此，本题的选项应为BD. 重点二：债的分类问题 应掌握意定之债与法定之债，

2、特定物之债与种类之债，单一之债与多数人之债，按份之债与连带之债，简单之债与选择之债，主债与从债，财务债务与劳务债务的区分标准和 区分意义。 如题目：甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机的合同。甲即与某农机公司发生了债的关系，从性质上看，该债属于 A.法定之债 B.单一之债 C.简单之债 D.选择之债 本题涉及对债的分类标准的理解问题。法定之债是相对于意定之债而言的，合同之债为意定之债；单一之债是相对于多数人之债而言的，单一之债是指债的双方主体仅为一人的债；简单是相对于选择之债而言的，简单之债的债的标的物是单一的，选择之债的债的标的物不是单一的。故本题选项应为BC. 重点

3、三：债的履行主体问题 债的履行主体首先为债务人，包括单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。应当明确的是，依法律规定，债务可约定由第三人代为履行。 如题目：甲与乙签订了一份大米买卖合同，甲为卖方，乙为买方。同时约定，甲将大米发货给丙，因为乙与丙签订了一份大米购销合同，乙为卖方，丙为买方。现甲发给丙的大米存在质量问题，为此，引起纠纷。丙应向 甲追究违约责任A. B.乙追究违约责任 C.甲和乙追究违约责任 D.甲或乙追究违约责任 本题涉及代为履行的责任承担问题。对此，应坚持债的相对性原则。本题中，甲与乙之间存在合同债权，乙与丙之间存在合同债权，甲与丙之间不存在合同关系，故丙不能向甲追究违

4、约责任。本题正确选项为B. 重点四：履行标的问题 履行标的为交付财物、转移权利、提供劳务、完成工作等。特别应当注意的是代物清偿问题。 重点五：履行地点问题 履行地点，当事人有约定的，依照当事人约定，法律有特别规定的，依照法律特别规定，没有约定，法律也未特别规定的，但可依习惯确定的，依习惯确定，可依债的性质确定的，依债的性质确定。仍不能确定的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行。 如题目：张某与王某签订一份货物买卖合同，张某为卖方，住在甲市，王某为买方，住在乙市。双方对履行地点没有约定，且不能通过习惯、合同性质确定，双方又不能达成补充协议。依法， A.交付货

5、币应在甲市，交付货物应在乙市 B.交付货物应在甲市，交付货币应在乙市 C.交付货币和货物均在甲市 D.交付货币和货物均在乙市 本题涉及债的履行地点问题。依照合同法第62条规定，交付货币和交付货物均应在甲市。故正确选项为C. 重点六：选择之债的履行问题 应予明确的是选择之债的履行，首先应使选择之债变成简单之债，其方式，或通过合同特定，或通过选择特定，或因不能履行而特定。应掌握选择之债中选择权的性质，选择权由谁行使。 如题目：关于选择权的行使，下列表述正确的是 A.当事人有约定的，应依照当事人约定 B.法律有规定的，应依照法律规定 C.无约定，又无规定，由债权人行使 D.无约定，又无规定，由债务人

6、行使 本题涉及选择权由谁行使的问题。对于选择权的行使，当事人有约定的，依照当事人约定，法律有规定的，依照法律规定，如质量“三包”，其选择权法律规定由消费者行使。当事人无约定，法律无规定，根据保护债务人利益的原则，一般由债务人行使。故本题正确选择为ABD. 重点七：种类之债的履行问题 应掌握种类之债必须特定化以后才能履行，其特 p 定方法包括债务人的交付行为和经债权人同意的债务人指定。种类之债一经特定，给付物因不可归责于债务人的原因毁损灭失时，债的关系终止，债务人的债务免除。种类之债一经特定，债权人只能请求债务人交付特定给付物，债务人也无变更给付物的权利。 重点八：多数人之债的履行问题 应掌握按

7、份债务的履行和连带债务的履行。 如题目：甲和乙为丙的连带债务人，根据债的原理，下列表述正确的是 A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼 B.丙可只向甲提起诉讼，要求甲承担全部责任 C.甲如承担了全部责任，享有对乙的追偿权 D.丙不能只向甲提起诉讼，因为甲与乙是连带债务人 本题涉及连带债务的履行问题。在连带债务中，任何一个债务人都有义务履行全部债务。在诉讼程序中，债权人可以将全部债务人作为共同被告提起诉讼，也可以单独对某一债务人提起诉讼。某一连带债务人清偿全部债务时，其对其他连带债务人享有追偿权。故本题的正确选项为ABC.重点九：债权人的代位权问题 应明确债权人的代位权的含义，掌握代位权的成立要件

8、，及代位权的效力。 如题目：甲对乙享有100万元的债务，乙对丙享有100 万元的债权，现乙对丙的债权已到期，且乙怠于行使对丙的债权。甲欲行使对丙的代位权，则： 1.甲应以谁为被告？ A.乙 B.丙 C.乙或丙 D.乙和丙 2.甲行使代位权必须满足的条件是 A.甲对乙的债权已经到期 B.乙对丙的债权已经到期 C.乙对丙的债权为非专属乙本身的权利 D.乙处于破产状态 本题涉及代位权诉讼中当事人的诉讼地位及代位权的成立要件问题。 依照合同法解释规定，在代位权诉讼中，债权人应以次债务人为被告，债务人可为诉讼中第三人。故问的选项应为B. 依合同法解释规定，代位权的成立条件包括债权人对债务人的债权合法，债

9、务人怠于行使到期债权，债权人的债权已到期，债务人的债权不属于专属于债务人自身的债权，债权人有保全债权的必要。故第二问的选项应为ABC. 重点十：债权人的撤销权问题 对此，应掌握撤销权的成立要件，撤销权的行使及撤销权的效力。 如题目：债务人甲为了逃避对债权人乙的债权，以明显不合理的低价将自己的财产转让与丙，导致甲的债权不能实现，对此，甲欲提起撤销权诉讼。 1.在该诉讼中，债权人乙应以谁为被告？ A.甲 B.丙 C.甲和丙 D.甲或丙 2.乙行使撤销权必须满足的条件是 A.甲主观上存在恶意 B.丙主观上存在恶意 C.甲的行为有害债权的实现 D.乙对甲的债权已到期 本题涉及撤销权诉讼中当事人的诉讼地

10、位和撤销权的成立要件问题。 依合同法解释，在撤销权诉讼中，债权人应以债务人为被告，故本题问的选项应为A. 对于撤销权的成立要件，包括主观要件和客观要件。在有偿转让财产的情况下，不仅要求债务人主观上的恶意，而且要求受益人主观上的恶意。在客观要件方面，要求债务人 的转让财产的行为有害债权人债权的实现，但不以债权人的债权到期为要件。故本题第二问选项为ABC. 重点十一：债的担保的理论问题 应明确债的担保的种类：人的担保、物的担保和金钱担保。债的担保的性质：从属性、补充性和自愿性。应掌握担保合同的无效及对担保人的责任承担。 如题目：下列担保中，属于担保之债的是 A.保证担保 B.定金担保 C.抵押担保

11、 D.质押担保 本题涉及对担保之债的理解问题。抵押、质押为物权担保方式，不属于担保之债，故本题的选项应为AB. 重点十二：保证问题 应掌握保证合同的性质，保证人的资格要求，保证合同的形式，保证方式，保证期限，保证人的权利，保证责任的消灭。 如题目：甲乙签订了一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为500万元，借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承 担保证责任。戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保，担 保物为一批布匹，未约定担保范围。请回答下列问题： 1.设甲、乙均为生产性企业，下列表述正确的有 A.甲、乙之间的借款合同无效 B.丙、丁与乙之

12、间的保证合同亦无效 C.戊与乙之间的抵押合同有效，因为该抵押合同办理了抵押登记，具有公信力 D.如甲不能如期还款，丙、丁、戊如有过错，对乙承担相应的过错责任 2.设甲、乙之间的合同有效，甲与乙决定推迟还款期限1年，并将推迟还款协议内容通知了丙、丁、戊，丙、丁、戊是否承担担保责任？ A.丙、丁、戊均承担担保责任 B.丙、丁、戊均不承担担保责任 C.丙、丁可不承担保证责任 D.戊仍应承担抵押担保责任 3.设甲、乙决定放弃戊的抵押担保，且签订了协议，但未取得丙、丁的同意。则丙、丁是否承担保证责任？ A.丙、丁可不承担保证责任 B.丙、丁对全部债务承担保证责任 C.如甲、乙通知了丙、丁，则丙、丁应承担

13、全部的保证责任 D.丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任 4.设甲到期不能还款，乙申请法院对戊的布匹进行拍卖，拍卖价款为550万元，扣除费用后得款520万元，足以偿还乙的本金、利息和费用。下列表述正确的是 A.乙可以直接从戊的布匹拍卖款中清偿自己的全部债务 B.乙只能从戊的布匹拍卖款中清偿自己的债权300万元，余下的债权应向丙、丁追偿 C.乙从戊处清偿了自己的全部债权后，戊可向丙、丁追偿其应承担的份额 D.乙从戊处清偿了自己的全部债权后，戊只对甲享有追偿权 5.设戊的布匹因不可抗力灭失；丙被宣告失踪，其财产已由庚代管。现甲不能偿还到期债务，丁偿还了乙的全部债权，丁的追偿权可向谁行使？

14、A.可向甲行使 B.可向庚行使 C.可向戊行使 D.可向甲、庚、戊行使 本题涉及保证担保的诸多问题。 问，依合同法196条规定，借款合同当事人应为借款人和金融机构，因甲乙均为生产性企业，属于违法资金拆条规定，主合5借行为，借款合同无效。依据担保法第 同无效，担保合同无效。但债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据各自相应的过错承担责任。故本问选项应为ABD. 本题第二问是关于保证责任的承担问题。依担保法第24条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应经保证人的同意，否则保证人不承担保证责任。同时依据该法52条规定，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。抵押担保不因主合同变更而

15、免除担保责任，故本问选项为CD. 本题第三问涉及物保与人保的责任范围问题。依据担保法第28条规定，同一债权既有保证，又有物的担保的，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃债权的范围内免除保证责任。故本问选项为D. 第四问涉及抵押担保的范围及抵押设定人的权利。依担保法第46条规定，抵押担保的范围包括主债权及利息，违约金、损害赔偿金及实现债权的费用，但合同另有约定的除外。同时该法第57条规定，为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。同时依担保法解释的规定，担保人在清偿了全部债务以后，可向其他担保债务人进行追偿。故本问选项应为AC. 第五问涉及追偿权问题。依担保法第58

16、条规定，抵押物灭失的，抵押权消灭。同时依该法第12条规定，已经承担保证责任的第三人，有权向债务人追偿，或者要求承 担连带责任的其他保证人清偿其应当清偿的份额。同时依据民通意见第32条规定，失踪人的财产代管人，对失踪人所欠的债务，债权人提起诉讼的，人民法院应将代管人列为被告的规定，故本问选项应为AB.重点十三：定金问题 应掌握定金的种类，定金的成立条件，定金的性质和效力。 如题目：甲与乙订立了一买卖合同，价款100万元，甲要求乙向其支付15万元定金，同时约定，任何一方违约，应支付对方10的违约金。因甲不能履行合同，引起违约，乙向甲要求返还数额最多应为 万元 万元 万元 万元 本题涉及违约金和定金

17、的关系问题。在合同中，既有违约金条款，又有定金条款 的，依合同法规定，只能选择适用。本题中，乙应选择定金条款，对其利益才是的保护。因为，选择违约金条款，违约金数额为10万元，加上返还的15万元定金，适用违约金条款，最多可要求返还25万元。而按照定金条款的双倍返还原则，可要求返还30万元。故应选A. 重点十四：债权让与问题 对此，应掌握债权让与的特征，债权让与的条件和债权让与的效力。 如题目：甲对乙享有100万元的合同债权，该债权具有可转让性。甲将其债权转让与丙，则 A.如甲未取得乙的同意，甲与丙之间的债权转让协议无效 B.如甲未通知乙，则甲与丙之间的债权转让协议无效 C.如甲未通知乙，该债权转

18、让协议有效，但对乙不发生效力 D.如甲未通知乙，该债权转让协议有效，对甲乙丙均发生效力 本题涉及债权转让的条件和效力问题。债权转让要求债权具有可转让性。让与人与受让人达成了转让协议。债权人对债务人的债权转让的通知仅对债务人具有效力，不是债权转让协议的生效要件。债权转让也不以债务人同意为生效要件。故本题选项为C. 重点十五：债务承担问题 应掌握免责的债务承担和并存的债务承担。应掌握债务承担的条件。应掌握债务承担的效力。 如题目：甲是乙的债务人，甲欲将自己的债务转由丙承担，其应满足的条件是 A.该债务具有可转让性 B.达成了有效的转让协议 C.通知了债权人 D.取得了债权人的同意 本题涉及债务承担

19、的条件问题。依照我国合同法的规定，债务承担应具备的条件为：有效债务的存在，债务具有可移转性，达成了债务移转的协议，取得了债权人的同意。故本题选项为ABD. 再如XX年考题：住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列 A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担 B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效 C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担 D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带

20、责任 本题答案为C. 重点十六：债的抵销问题 应掌握债的抵销的种类，即法定抵销及意定抵销，应明 确法定抵销的条件，应掌握抵销权的性质及抵销的效力。 如题目：有关法定抵销权，下列表述正确的是 A.抵销权为请求权，满足法定抵销的条件即可 B.抵销权为形成权，满足法定抵销的条件即可 C.抵销权为形成权，不得附条件和附期限 D.抵销权为形成权，可附条件和附期限 本题涉及抵销权的性质问题。抵销权为形成权，不为请求权。满足法定条件即成立，但不得附条件和期限，否则，与抵销权的本质相违背。故本题选项应为BC. 重点十七：提存问题 应理解提存的原因，提存的主体，提存的标的和提存的效力。 如题目：债务人将该债的标的物提存以后，则 A.标的物的所有权转移给债权人 B.标的物灭失的风险转移给债权人 C.标的物所产生的孳息转移给债权人 D.标的物的保管费用转由债权人承担 本题涉及提存的效力问题。债务人自提存之日起，其债务归于消灭，提存物的所有权及其孳息转由债权人，费用及风险也转由债权人承担。故本题正确选项为ABCD. 重点十八：不当得利问题 应掌握不当得利的性质和成立要件，不当得利的基本类 型及