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文档简介
1、省人民政府水行政主管部门建立水土保持监测网络,对全省水土流失动态进行监测、预报,省人民政府定期将监测、预报情况予以公告。县级以上人民政府水行政主管部门及其所属的水土保持监督管理机构,应当建立执法无独立请求权第第三人的应诉诉抗辩权陈岩筠根据我国民民事诉讼法第第五十六条的的规定,无独独立请求权第第三人是指“对对当事人双方方的诉讼标的的没有独立的的请求权,但但案件的处理理结果同他有有法律上的利利害关系,从从而申请参加加或者由人民民法院通知参参加诉讼的人人”,从这里里可以看出无无独立请求权权第三人不具具有当事人的的地位。而同同时我国民事事诉讼法第五五十六条第二二款又规定,人人民法院判决决承担民事责责任
2、的第三人人,有当事人人的诉讼权利利义务。可见见,只有被法法院判决承担担民事责任的的无独立请求求权第三人才才拥有当事人人的诉讼权利利与义务,而而没有被判决决承担民事责责任的无独立立请求权第三三人,其权利利义务在立法法上仍是空白白。实践中,这这一立法缺陷陷造成对无独独立请求权第第三人权利的的严重侵害。我国民事诉诉讼法虽规定定无独立请求求权第三人的的参诉方式有有两种:申请请参加和由法法院通知参加加。但在审判判实践中,前前一种情况很很少发生,大大部分情形是是由法院依职职权通知参加加,而法院和和本诉当事人人并没有诉讼讼告知义务,并并且无独立请请求权第三人人也不享有异异议权,则此此“通知参加加”几为“强强
3、制传唤参加加诉讼”。这这种通知具有有强制性,被被通知人如不不到庭,法院院可对其缺席席判决,要求求其直接承担担民事责任。我我国最高人民民法院关于于适用中华华人民共和国国民事诉讼法法若干问题题的意见第第66条虽明明确无独立请请求权第三人人在诉讼中有有当事人的诉诉讼权利义务务,且判决承承担民事责任任的无独立请请求权第三人人有权提出上上诉,但又规规定第三人在在一审中无权权对案件案件件的管辖提出出异议,无权权放弃、变更更诉讼请求或或申请撤诉。这这就给地方保保护主义以可可乘之机,滥滥列、错列无无独立请求权权第三人,甚甚至少数地方方法院为争夺夺案源而滥列列第三人,变变相扩大管辖辖权,有悖诉诉讼公正和处处分原
4、则。因此,笔者者建议增设无无独立请求权权第三人的应应诉抗辩权,进进行事前预防防,以保证诉诉讼经济和诉诉讼效率。一、主体资资格异议制度度第三人主体体资格异议制制度,就是当当被法院通知知参加诉讼的的第三人或其其法定代理人人认为本诉当当事人的申请请和人民法院院的通知有误误时,可以向向人民法院提提出异议的救济制制度。(一)制度度概述1、提出异异议的主体由于第三人人参加诉讼的的方式有申请请参加和通知知参加两种,在在第一种情况况下,作为主主动申请参加加的案外人自自然不享有异异议提出权。但但是作为被动动接受第三人人参加诉讼的的本诉当事人人,则有权利利对案外人无无独立请求权权第三人的主主体资格提出出异议。在被
5、被法院通知参参加诉讼的情情况下,由于于法院的通知知是因一方当当事人的申请请发出的,则则实际上也是是当事人自主主的权利处分分。此时,申申请案外人参参诉的当事人人没有异议提提出权,但是是其对抗的一一方和被引进进诉讼的案外外人应有权提提出异议。这这是因为在双双方力量的抗抗衡上,被反反对的一方会会因为对方当当事人力量的的增加而遭受受不利,影响响其胜诉的可可能性,同时时由于第三人人的参诉会导导致诉讼迟延延,增加诉讼讼成本,使当当事人增加讼讼累,也不利利于其权利的的实现。而对对于第三人来来说,参加他他人已开始的的诉讼就意味味着可能承担担民事责任的的结果,对自自己是十分不不利的,如果果不享有异议议提出权的话
6、话,那么他在在程序上享有有的救济权就就只能等到一一审对其做出出不利的判决决之后了,那那将会导致对对其诉讼程序序权利的极大大侵害。2、提出异异议的内容异议内容亦亦即反对无独独立请求权第第三人参加诉诉讼的理由,包包括实体上的的理由和程序序上的理由。实实体上的理由由即第三人与与本诉判决结结果并无法律律上的利害关关系,不应当当被通知参加加诉讼。程序序上的理由包包括主管异议议、管辖权异异议。首先对对案件是否属属于人民法院院管辖的民事事纠纷提起异异议,若属于于非法院主管管范围,则案案外人当然不不需参加诉讼讼。其次,案案外人可就与与被告存在仲仲裁协议、管管辖协议或本本诉为专属管管辖情形提出出管辖权异议议;也
7、可因本本诉案件审理理已终结等程程序上事实而而提出管辖权权异议。3、提出无无独立请求权权第三人主体体资格异议的的期限此期间应限限定在一审期期间,但是应应预留出复议议的合理时间间。在第一次次法庭审理开开始后至判决决作出之前的的整个一审期期间,法院可可以在任何时时间将案外人人引入诉讼,但但每个案件的的进展程度不不同,不同的的案外人可能能在受理阶段段、审理过程程或即将终结结阶段将第三三人引入诉讼讼。在这个期期间,当事人人及案外人可可以书面形式式向法院提出出无独立请求求权第三人主主体资格异议议,法院予以以审查,如仍仍认为第三人人必须参加诉诉讼的,可裁裁定驳回异议议,异议人不不服的,可以以向上级法院院提出
8、上诉。二二审法院驳回回的,案外人人不得参加诉诉讼,其与本本诉当事人间间的民事纠纷纷应通过诉讼讼或其它纠纷纷解决途径稍稍后处理。如如果二审维持持,则视为第第三人未提出出异议。需要要注意的是,提提出复议的主主体,不但包包括提出异议议者,任何对对该裁定不服服的当事人,均均可以向二审审法院提出上上诉,请求再再次审查无独独立请求权第第三人的主体体身份。(二)法院院的职权范围围虽然无独立立请求权第三三人主体资格格异议权掌握握在当事人及及案外人手中中,程序也由由其启动,但但法院在此过过程中却是事事实上的裁决决者,案外人人是否与本诉诉的处理结果果有法律上的的牵连关系是是由法院审查查和裁判的,当当事人及案外外人
9、对异议裁裁定不服的救救济机构也是是法院,那么么在这里就出出现了一个问问题:法院的的职权如何规规范、如何监监督?与普通通民事诉讼不不同的是,法法律并没有设设计检察院可可就此进行审审判监督,则则法院在缺失失监督主体的的情况下,如如何保证公正正司法,正确确行使审查权权?依靠当事事人的监督是是无力的,社社会监督是后后置的,而若若依靠当事人人来审查的话话,所作的裁裁断很难让对对方信服,所所以代表国家家公权的法院院依职权所做做的裁决就具具有了权威性性,在某种意意义上就被认认为是公正的的决断。在保保证法院独立立自主对无独独立请求权第第三人主体资资格异议作出出决断的前提提下,找出一一条路径来平平衡其与社会会监
10、督之间的的关系是十分分重要的,二、管辖权权异议制度(一)管辖辖权异议制度度的概述管辖权异议议是指人民受受理案件后,当当事人认为该该人民法院对对该案无管辖辖权,而提出出将案件移交交给有管辖权权人民法院审审理的主张和和意见。“这种制制度设置的正正当性来自于于所谓先验的的自然性公正正,相当于体体育比赛中的的一方不可能能既决定场地地又优先发球球,否则就违违反了自然公公正”。设立管辖权权异议制度的的价值在于,在在管辖环节充充分尊重当事事人的处分权权,赋予其不不被拖入错误误管辖的救济济,以寻求法法律的公平与与正义。“为为了使当事人人有机会向法法院表达关于于管辖权问题题的不同意见见,同时也为为了使法院能能够
11、在充分听听取当事人意意见后对管辖辖权问题作出出审慎的决定定,使法律关关于管辖权的的规定得到正正确的适用,各各国民事诉讼讼法一般都对对管辖权异议议作了规定”。据此,可可将管辖权异异议的理念归归纳如下:1、体现诉诉讼参与理念念争议主体能能够有充分机机会参加诉讼讼,并且提出出有利于自己己的证据和主主张,进而促促使法院作出出正确的裁判判,这是诉讼讼公正原则的的一个重要体体现。只有保保障当事人在在程序上充分分行使自己的的权利,才能能保障实体上上的正确裁决决。因此,诉诉讼程序本身身有其独立的的价值,通过过亲身参与,作作为诉讼主体体的当事人可可以感受诉讼讼公正,也可可以对其直接接评价。如果果当事人能动动地行
12、使了诉诉讼权利,只只要法官居中中裁判,当事事人就会认为为判决是公正正权威的,代代表了法律的的威严与效力力,则当事人人也就更容易易接受了,这这样也就进一一步提高了裁裁判的权威性性。2、保证法法院正确行使使管辖权从寻求客观观真相的需要要看,增强双双方当事人的的对抗性,是是发现事实真真相的最佳途途径。具体到到诉讼管辖中中,法院要对对管辖权作出出正确裁判,必必须认清事实实。如果法院院不借助当事事人的活动,只只凭单方的起起诉很可能作作出错误的判判断,而若允允许当事人积积极对抗,让让对方当事人人提出管辖权权异议,就可可以避免这一一缺陷。3、实现诉诉讼权利平等等当事人向法法院起诉,是是其诉讼权利利的一种,若
13、若只有原告具具有请求法院院管辖的权利利,而被告没没有对抗措施施的话,将会会使被告处于于十分不利的的地位,在诉诉讼权利上和和原告也不对对等。(二)无独独立请求权第第三人是否享享有管辖权异异议权,有反反对和支持两两种意见。前前者认为无独独立请求权第第三人只是参参加到他人已已经开始的诉诉讼中,在诉诉讼中支持所所参加的一方方,维护自身身利益。管辖辖权的判断标标准应以原被被告为准,第第三人的申请请行为即意味味着对法院管管辖权的默认认。这种理念念体现在法院院批复及司法法解释中。最最高人民法院院法(经)19909号关于于第三人能否否对管辖权提提出异议问题题的批复明明确指出:“无无独立请求权权第三人参加加他人
14、已开始始的诉讼,是是通过支持一一方当事人的的主张,维护护自己的权益益,由于他在在诉讼中始终终辅助一方当当事人,并以以一方当事人人的主张为转转移,所以,他他无权对受诉诉法院的管辖辖权提出异议议。”且最最高人民法院院关于适用中华人民共共和国民事诉诉讼法若干干问题的意见见第66条条规定,无独独立请求权第第三人在第一一审中无权对对案件的管辖辖权提出异议议。而认为应应赋予无独立立请求权第三三人管辖权异异议的理由为为:1、无独独立请求权第第三人参加后后,形成本诉诉与参加之诉诉的合并审理理。在参加之之诉中,无独独立请求权第第三人的地位位一般是被告告。因此,应应当赋予无独独立请求权第第三人可以提提出管辖权异异
15、议的权利。22、无独立请请求权第三人人提出管辖权权异议有利于于防范和克服服地方保护主主义。在审判判实践中,有有些法院为了了保护本地当当事人利益,追追加与被告有有法律关系的的外地当事人人作为第三人人参加诉讼,并并判令其承担担民事责任。通通过这种方式式受诉法院规规避了民事诉诉讼法关于管管辖的规定,扩扩张了自己的的管辖权。为为遏制地方保保护主义,应应赋予无独立立请求权第三三人提出管辖辖权异议的权权利。笔者认同其其意见。假如如无独立请求求权第三人只只能被动应诉诉,极有可能能会损害其合合法利益,即即便能通过上上诉程序来纠纠正违法的裁裁判行为,也也已经给无独独立请求权第第三人带来了了不应有的讼讼累;允许无
16、无独立请求权权第三人提出出管辖权异议议可以贯彻民民事诉讼管辖辖的规定,实实现防患于未未然。另外在在合同案件中中,双方当事事人为了规避避地域管辖的的规定,恶意意串通在原被被告所在地或或其他对本诉诉有管辖权的的法院提起诉诉讼,而将欲欲真正解决的的民事法律关关系的案外人人作为第三人人引入本诉,从从而使第三人人与一方当事事人之间的纠纠纷得以在民民事诉讼法和和合同法规定定的管辖法院院以外的法院院系属,使法法律的特殊地地域管辖规定定落空。(三)无独独立请求权第第三人本来在在本诉中就处处于不利地位位,对于案件件的管辖权异异议更是有可可能不知情,即即使应诉也并并不代表默认认法院的管辖辖权。因此,法法院应积极行
17、行使释明权,告告知无独立请请求权第三人人其享有管辖辖异议提出权权。在向无独独立请求权第第三人发出应应诉通知书之之时,书面告告知无独立请请求权第三人人有权提出管管辖权异议以以及异议的期期限和方式。若若案外人逾期期未提出异议议,则视为没没有异议或放放弃管辖异议议权。(四)对于于无独立请求求权第三人提提出管辖权异异议的范围如如何确定,笔笔者认为应从从以下方面讨讨论:1、普通管管辖普通管辖是是指以当事人人所在地与法法院辖区的关关系来确定管管辖法院的制制度。民事事诉讼法规规定,对公民民提起的民事事诉讼,由被被告住所地人人民法院管辖辖;被告住所所地与经常居居住地不一致致的,由经常常居住地人民民法院管辖。对
18、对法人或者其其他组织提起起的民事诉讼讼,由被告住住所地人民法法院管辖,即即“原告就被被告”原则。协协议管辖是指指当事人在纠纠纷发生前或或纠纷发生后后,以书面协协议的形式确确定第一审民民事案件的管管辖法院,又又称合意管辖辖或约定管辖辖。协议管辖辖体现了当事事人的意思自自治,是对当当事人处分权权的尊重。普通管辖与与协议管辖是是民事诉讼中中较常见的情情况,而在这这种管辖方式式中,可能会会出现多个被被告,而原告告可以选择最最有利于自己己的地点提起起诉讼。在这这种情况下,不不排除原告与与被告合谋为为使无独立请请求权第三人人承担责任而而选定离无独独立请求权第第三人住所地地较远,不利利于无独立请请求权第三人
19、人行使诉讼权权利的法院作作为受诉法院院,并且可能能会违反级别别管辖和专属属管辖的特别别规定,而若若被告此时并并不提起管辖辖权异议,则则视为默认受受受诉法院管管辖。若无独独立请求权第第三人没有管管辖异议提出出权的话,势势必会影响其其实体权利的的保全。2、 特殊殊地域管辖与与专属管辖特殊地域管管辖是指诉讼讼标的物所在在地或民事法法律事实所在在地为标准而而确定第一审审法院的管辖辖制度。特殊殊地域管辖的的特点是:各各类纠纷管辖辖均为共同管管辖,案件类类型比较特殊殊且与法院辖辖区的连结标标准呈多元化化,基本上都都是对特殊案案件纠纷的特特别规定。专专属管辖是指指法律规定特特殊类型案件件必须由特定定的人民法
20、院院管辖,其他他人民法院无无管辖权,也也不允许当事事人协议变更更的管辖制度度。专属管辖辖是强制程度度最强管辖制制度,排他性性是专属管辖辖的重要特征征,体现为:第一、凡依依法应适用专专属管辖的案案件,只能由由法定法院管管辖,其他法法院无管辖权权;第二、不不准许当事人人协议变更;第三、不再再适用一般地地域管辖和特特殊地域管辖辖原则;第四四、外国法院院无权管辖我我国专属管辖辖的案件。特殊地域管管辖和专属管管辖是民事诉诉讼法规定的的例外情况,在在这两种情况况下,特别是是专属管辖发发生时,本诉诉的当事人也也唯有服从案案件系属,而而对于无独立立请求权第三三人来说,也也不宜享有管管辖异议提出出权。因为在在法
21、律规定的的法院审理,将将更有利于查查明案件事实实,更接近于于法律真实,进进而作出正确确的裁断。进进一步来讲,案案外人对诉讼讼权利也不应应违反法律的的强制规定,以以维护社会秩秩序的稳定。(五)无独独立请求权第第三人管辖权权异议的形式式与内容无独立请求求权第三人管管辖权异议应应以书面形式式提出。至于于管辖权异议议提出的时间间,笔者认为为应当在法院院通知第三人人应诉之后,第第一次开庭审审理之前。在在管辖权书面面异议中,应应载明案外人人认为本诉法法院不具有管管辖权的理由由和证据,并并进行说明,法法院经审核后后认为理由成成立的,异议议生效,系属属法院不具有有管辖权,应应将案件移送送至有管辖权权的法院。法法院经审核后后认为理由不不成立,且法法院不存在管管辖上的违法法时,应驳回回案外人的申申请,继续行行使审判权。若若案外人管辖辖权异议理由由不成立,而而法院确实存存在错误管辖辖的情形,笔笔者认为,管管辖权异议依依然成立,受受诉法院不享享有管辖权。因因为作为代表表国家公权的的法院,在法法律资源上占占绝对优势,在在守法和维护护法律权威方方面也应肩负负更大的责任任,而不能仅仅仅因为公民民无法提供法法院违法的证证据就让其错错误维持现状状,而应终止止受诉法院的的审判,将其其移送至有管管辖权的法院院。另外,案案外人否
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