刑事缺席判决制度的完善定稿

PAGE13 摘要新刑诉修正案在特别程序中增加了缺席审判程序这一章节的内容，开启了我国的缺席判决制度的完善之路。纵观该条文的设置，从程序上来说，需要增加故意或过失使自己丧失诉讼行为能力、中途退庭或扰乱法庭秩序、可能被判处死刑的案件这三种不能适用的情形；增加有利于程序适用的公告送达方式；明确被告人异议权的行使要件防止权力被滥用；对于在境外的贪污贿赂、恐怖活动犯罪中的嫌疑人、被告人，缺席审判程序与违法所得没收程序出现法条竞合的情况，可根据案件证据情况适时在两种程序之间进行转换，以实现公平正义和程序正当。关键词：缺席审判程序公告送达异议权重新审理法条竞合

ABSTRACTThenewamendmentofcriminalprosecutionaddsthecontentofthesectionoftrialprocedureinabsentiatothespecialprocedure,whichopensthewaytotheperfectionofthesystemofjudgmentinabsentiainourcountry.Throughoutthisprovision,procedurally,thereisaneedtoincreasethethreeinapplicabilityofcasesinwhichintentionalnegligencerendersoneselfincapableofproceeding,disruptscourtproceedingsordisruptscourtorder,andmaybesentencedtodeath;toincreasethemodeofserviceofnoticesinfavourofproceduralapplication;toclarifytheelementsfortheexerciseofthedefendant'srightofdissenttopreventabuseofpower;andtopreventtheoccurrenceofabsentiatrialproceedingsandconfiscationofillegalproceedsincasesofcorruptionandbribery,terroristactivitiesabroadInthecaseofcompetitionofthelaw,thetwoproceduresmaybetransformedinduecourseaccordingtotheevidenceofthecaseinordertoachievefairnessandjusticeanddueprocess.Keywords:TrialproceedingsinabsentiaServicebypublicationRighttochallengeDenovoCompetitionofArticlesofLaw

目录TOC\o"1-2"\h\u32500一、引言 429987二、刑事缺席判决制度的理论基础 418885（一）刑事缺席审判程序的概念 44098（二）我国增设刑事缺席审判制度的意义 429647三、我国刑事缺席判决制度的存在不足 524713四、完善我国刑事缺席审判制度的对策 616141（一）调整和扩大适用缺席审判程序的案件范围 613080（二）明确规定缺席审判程序的审查起诉要件 71437（三）增加对缺席被告人的诉讼文书送达方式 810701（四）确实维护缺席审判程序中被告人的辩护权 813044（五）明确缺席审判程序中证据的规定 87048（六）细化缺席审判程序的审判阶段的规定 926146（七）明确规定对被告人和被害人的救济程序 102056（八）缺席审判程序应与违法所得没收程序衔接适用 1112585五、总结 11参考文献 12致谢 13论刑事缺席判决制度的完善一、引言新刑诉法的修改引入了缺席审判制度，表面上这只是一种对刑事诉讼制度本身的补充和完善，该制度将对我国长期以来进行的海外追逃工作有积极且重大的影响。[1]缺席审判制度极有可能与国际追逃工作中常用的“不判处死刑承诺”相结合，促使世界上其他国家愿意协助我国的引渡、遣返相关犯罪嫌疑人、被告人的工作。二、刑事缺席判决制度的理论基础（一）刑事缺席审判程序的概念刑事缺席审判是指特定刑事案件的被告人在审判期日未到庭或虽到庭但不为陈述、辩论，审判机关经履行告知义务后，在控诉方和被告人辩护人有效参加的情况下共同解决被告人刑事责任的审判制度[2]。（二）我国增加刑事缺席审判制度的意义1、是公正及时的诉讼法理念的体现司法公正包含有效审判的价值观念，迟到的正义非正义。对被告人和被害人最有益处的做法就是确定并追究犯罪嫌疑人、被告人的刑事法律责任，及时进行有效审判活动，结束诉讼进程，恢复被犯罪分子破坏的社会秩序，这体现了司法效率且确切维护了控辩双方合法权益。缺席审判程序的确立有效避免了在中止审理的情况下效率低、诉讼周期无定期等坏处。[3]2、完善了刑事诉讼体系缺席审判程序规定了在犯罪嫌疑人、被告人潜逃或者患病的情况下如何进行的解决适用诉讼程序方法，是一种区别于对席审判的诉讼程序，作为特别程序的缺席审判程序使得诉讼程序的设立进一步明细化，符合诉讼客观现实，诉讼立法趋势逐渐呈现分层次、多元化，科学完备了刑事诉讼立法体系。[4]

3、消除了反腐败国际追逃追赃工作的障碍对外逃贪污犯遣返和引渡说服司法合作需要有生效的法律判决。为了此现状，中国已经推出了“天网”和“猎狐”等操作来提高逃犯国际追求赃物，体现了我国对潜逃犯罪嫌疑人刑事责任明确的态度。有效缺席判决创造了国外嫌疑人，被告人的引渡和遣返的条件，解决了在反腐败国际追求赃物的现实问题，打破了腐败分子逃避法律责任的目的，并帮助推动深入开展反腐败国际追回赃物。4、促成了刑法惩罚犯罪与保障人权的双重目标缺席审判的程序已经确立，即使之后，被告没有在法庭上出庭应诉，也有可能被追究刑事责任，实现通过刑事诉讼法惩罚犯罪的目的。这也反映了加强有关的犯罪的执法。与此同时，受害者注意合法权益，以反映和保护受害者的权益保护，通过缺席审判实现保护。此外，由于缺席审判程序还为被告人设计了一个补救措施，如异议权。缺席审判程序的建立，实现了的刑事诉讼法保护人权和惩罚罪犯的双重目标。

三、我国刑事缺席判决制度的存在不足1、缺席审判制度的适用范围欠妥当（1）第291条适用缺席审判程序的案件范围过窄

（2）第296条中规定的严重疾病没有明确

（3）第297条的条文本身阐述有问题

（4）尚未规定被告因扰乱法庭被强制退庭之后的启动缺席审判程序的情况[6]2、缺席审判制度的程序性规定要进一步明确(1)被告人与被告人近亲属的代为行使的权利顺序不明确第293条与294条规定了被告人及其近亲属均可以委托辩护人和提起上诉的权力。但如果被告人和近亲属的意思不一致时该听哪一方的，如何准确保护被告人的诉讼权利，又不造成司法审判的矛盾，在这里应当明确行使权利的顺序，确切地保护被告人［７］。(2)地域管辖和级别管辖的规定不合理我国适用缺席审判的案件范围中的案件按犯罪的严重程度来看一般由中级法院进行审理，但在刑诉法第21条规定了中级人民法院管辖危害国家安全、恐怖活动案件和可能判处无期徒刑、死刑的案件；此外在刑事缺席审判程序一章中规定了进行缺席审判的案件由中级法院进行审理，这两个法条的规定明显是相互矛盾的。限制被告人行使异议权会导致以普通程序重新审理案件所带来的管辖冲突等矛盾。

(3)异议权容易被滥用刑诉法第295条赋予被告人异议权。有异议就重新审理会影响到司法工作的效率，推翻了缺席审判的效力，影响了司法的权威性和终局性且不符合程序正义的要求［８］。

3、缺席审判制度未能全面保障被告人权利

缺席审判程序的适用中缺席被告人没有自行辩护的权利，完善缺席审判程序的规定保障被告人合法权利，消除检察机关、法院侵害被告人权利的可能性。目前的立法看来，国家最大限度的保障了被告人相关权利，但仍然有需要完善之处。

（1）上诉的期限不明确

第230条的条文规定不服判决的上诉和抗诉的期限以及不服裁定的上诉和抗诉的期限。一般的刑事案件上诉期限为十日，当事人在此期间可以决定是否上诉。但缺席审判程序的被告人丧失当庭得到判决结果的权利，只有十天的期限不足以满足判决的送达时间。当前我国的刑事缺席审判制度没有规定特殊的对上诉期限，所以要适当延长缺席审判案件的上诉期限。［9］（2）法院对被告人的告知程序未完善，被告人的知情权未能完全保障

新刑诉法对被告人的异议权、上诉权、辩护权的规定已经非常明确，但行使这些权利前提是被告人缺席不影响其了解案件的具体情况。被告人行使其他一切权利的基础是知情权。具体来说包括：“知悉具体指控罪名和证据的权利；知悉开庭时间、地点的权利；知悉案件进展情况的权利;知悉判决书内容的权利等。”在新刑诉法中缺乏保障被告人知情权的具体条文。第292条规定了几种方法路径将诉讼文书文书送达被告人，但不能保障被告人一定能收到，应该要增加文书的送达方式。为了确保法院履行告知程序，要有限度的扩大被告人近亲属的代理权［10］。

四、关于完善我国刑事缺席审判制度的对策（一）调整和扩大适用缺席审判程序的案件范围现有立法规定对“贪污贿赂犯罪案件”未作出程度限制，外逃的贪官涉嫌的贪污贿赂犯罪为较为严重的刑事案件。检察院对贪污贿赂犯罪案件提起公诉时，对于符合受理条件但被告人在境外的，法院不得退回，而应依法受理并进行审理。当监察机关移送审查起诉贪污贿赂犯罪案件，犯罪嫌疑人在境外的，人民检察院应当依法受理。［11］司法实践中被告人故意或过失做出一些行为使自己丧失诉讼行为能力和扰乱法庭秩序、妨碍诉讼进行的情形也应当作为缺席审判的案件范围；明确规定该程序不能审理可能被判处死刑的案件。井然有序的法庭秩序是基本的庭审的需求，法庭可以依法惩罚扰乱法庭秩序妨碍诉讼正常进行的被告人，甚至剥夺他们的庭审在场权然后做出缺席判决。（二）明确规定缺席审判程序的审查起诉要件要适当提高缺席审判案件的起诉条件，提高检察院起诉不在案被告人的门槛，确实查清犯罪嫌疑人、被告人不在案的理由，穷尽任何方法都不能使其到案的，无论犯罪嫌疑人基于什么目的，都可以启动缺席审判程序对其进行审理，从而达到惩罚犯罪目的。检查机关审查起诉此种案件时要提供充足的材料来证明对被告人已经进行了送达。当犯罪嫌疑人在境外，检察院审查起诉时可以通过视频方式来讯问被告人，如果还是没有办法对被告人进行讯问的，要听取被告人近亲属的意见。法律和司法解释要明确关于最高检核准的适用缺席审判程序的案件：第一，核准的主体。严重案件一般由中级以上的人民法院管辖，按级别管辖来对应，提起公诉的检察院也应当是市级以上的检察院。由市级或省级检察院提请最高人民检察院核准。第二，审核的内容。报送最高人民检察院的案件除了满足程序的一般适用条件外，还应具备“严重性”。严重性的考量应结合案件影响、犯罪情节、犯罪数额、量刑轻重、案件数量、执行难易程度等要素综合评价。由于程序的准入与和执行的结果还受到政治、外交等因素的影响，因此，最高人民检察院核准案件的标准最好是原则性的，以便留下弹性空间。案件即使没有被核准，也不意味着停止追究犯罪嫌疑人的法律责任，可以转为适用特别没收程序。第三，审核的步骤。建议办案检察机关以核准申请书的形式报送最高人民检察院，最高人民检察院审查后以决定的形式作出批复，并通报办案检察院的上级。（三）增加对缺席被告人的诉讼文书送达方式司法机关在穷尽其他方式无法对潜逃境外的被告人进行文书送达的时候适用公告送达。在客观现实中司法机关有可能无法调查出境外的犯罪嫌疑人的藏身地点，也可能知道其藏匿的国家或地区，但是无法获得其具体的住址或其所在的国家或地区不同意对其进行送达的情况，这时适用公告送达启动缺席审判程序。值得注意的是公告送达还有一个重大的前提，那就是司法机关联系到犯罪嫌疑人、被告人的配偶子女和其他的近亲属并将相关诉讼文书送达给他们后，他们也无法向犯罪嫌疑人、被告人传达文书内容的时候才能百分百的适用公告送达的方式。公告送达的主体必须是检察院，也就是说由检查机关进行送达而非法院。［12］公告的方式包括在全国发行的报纸、信息网络等传媒和最高人民检察院的官网上发布，内容应当包含被告人涉嫌的有关罪名与犯罪事实，被告人享有的法律权利和被起诉的时间点；规定适当的公告期限，到期后被告人仍不到案则启动缺席审判程序进行审理。（四）确实维护缺席审判程序中被告人的辩护权监察机关处理贪污贿赂案件的调查阶段中任何人没有委托辩护的权利。当司法程序进入了审理阶段时，犯罪嫌疑人、被告人及其近亲属才有权委托辩护人。为了保证缺席审判程序强制辩护的法律要求，在诉讼过程中法律必须要增加规定细则，首先是在审查起诉阶段，犯罪嫌疑人及其近亲属均没有委托辩护人的，检察院应当通知法律援助机构为其指派律师进行刑事辩护。其次，必须确保律师对缺席被告人进行有效的法律辩护，维护缺席审判程序公正性。缺席被告人逃往境外后,通常会规避与外界的接触和交流，这时建议人民法院将传票、起诉书副本连同《聘请律师通知书》一齐送达给被告人，通知其强制辩护的有关规则，要求其在合理的期间内亲自委托辩护人、近亲属等反馈委托情况。办案机关也应当主动加强与被告人近亲属的联系与交流。［12］（五）明确缺席审判程序中证据的相关规定法院要提高证人的出庭作证率；如果辩护人能够联系到被告人，可由辩护人向法庭传达被告人的意见，保护被告人质证、最后陈述的权利。“兼听则明，偏听则暗”。人民法院对证据材料的审查认定，需要同时听取控辩双方的意见。对于裁判者而言，证据的认定与采纳必须比普通程序审理的案件更为严格，才能保证案件的公正审判。法院要加强对言词证据的审查，证人证言的自愿性与真实性，要提高证人的出庭作证率。让证人出庭接受法官的询问以及回答控辩双方的问题，着力于提高证据的有效性，强化法官的内心确信理清犯罪事实需要完善证人作证的保护机制和激励机制，还要完善强制证人出庭的机制，尝试建立作证豁免制度。作证豁免有利于打消证人的顾虑，让尽可能多的证人证言呈现于法庭之上，使法庭调查更接近事实真相。如果联系不到被告人，辩护人也应当坚持履行联系被告人的义务，直至审判结束。律师积极配合司法机关的联系工作，以辩护人的身份减少被告人的沟通顾虑。司法机关要确保缺席审判中被告人不到案时严格审查证据规格和要求。缺席审判程序与普通的刑事案件要适用相同的证明证明标准。在处理境外的贿赂犯罪案件被告人，监察机关在调查时要提升办案能力，从各方收集有证明力的言词证据。同时向其他同案犯供述中提取有效证词，查清楚被调查人的资产及其日常生活的收支情况，有效保护该案件的有效物证、书证、电子数据，将案件事实与证据材料联系一起进行鉴定和比对，运用合理推定，以达到起诉、判决的证据证明标准。［13］。细化缺席审判程序的审判阶段的规定法律应明确规定缺席审判程序适用普通程序审理，开庭审理为原则不开庭为例外。由最高人民法院指定特定的中级法院对缺席被告人案件进行管辖，这是突破但不违背地域管辖的基本原则的做法。适用缺席审判程序的境外缺席被告人可以向其辩护人提交证据，包括书面的起诉书和其对该案件全部事实和法律适用问题等的书面意见，被告想做出最后陈述等书面材料，让其辩护人在法庭上代为宣读。在法院的审判阶段中，公诉人和辩护人都可以向法庭提交证据，并进行质证和辩论。当缺席被告人自动归案或被抓获后，法庭要将已经经过的审理过程告知被告人，向被告人宣读庭审笔录，这时被告人提出新的事实证据，法庭要立刻调查清楚，不能继续审理;如果被告人提出新的辩解理由，法庭应回到辩论阶段。如果被告人对之前的审理过程有异议并且意见合理，法院就要重新审理该案件。当然，被告人都没有异议的情况下，法庭继续审理。明确规定对被告人和被害人的救济程序新刑诉法的第294条规定了缺席被告人的对判决的上诉权和缺席被告人近亲属的独立上诉权来实现对被告方的权利救济。但在未来的法律和司法解释中必须明确规定缺席审判程序中被告人行使上诉权的具体条件，首先，行使上诉权目的是为了保障被告人的法律权利，充分尊重被告人的真实意思表示。在被告人本人做出放弃上诉权意思表示时，其近亲属没有了上诉权。但是在被告人无法行使上诉权的情况下，其近亲属提起上诉的目的是保护被告人的上诉权。此外，刑事诉讼法还赋予了缺席被告人提出异议使缺席判决无效的救济权利。在判决或裁定发生效力后，但未交付执行的情况下，缺席被告人到案后对法院的审判结果不符服且有合理异议，被告人可以提起异议救济，切实保障被告人的合法权益。法律要规定异议权的提出的具体时间。确保判决和裁定的法律效力，推进诉讼状态。缺席审判的罪犯被移交至国内司法机关后，由人民法院及时告知其生效的缺席裁判内容及提出异议的权利，罪犯在告知之日起30天内可以提出异议权。如果人民法院没有告知，则罪犯提出异议的时间不受限制。在缺席判决、裁定生效后，被告人仍未到案，但其近亲属或者辩护人进行了申诉或者人民法院、检察机关依职权发现了审判错误，则会启动再审程序。在国内也应当给予缺席审判的被告人重新审判的机会，如此方才符合对等原则，并且也有利于法律体系的内部协调。如果缺席审判结束后，被告人提供或者公诉机关掌握了新的证据，证明生效判决、裁定确实存在错误，则需要重新审理以做出正确的判决。案件重新审理后，原生效判决、裁定的效力认定如下：原先的审判应当视为未发生，案件恢复到审判前的状态，原生效判决、裁定因此自动失去效力。重新审判的组织就应当是最初审判的原一审法院。如果案件经过了二审，二审法院审查批准后应当将案卷退回原一审法院重新审理。如果证据变化导致犯罪事实发生改变，可通过变更起诉的方式来解决。总之，法律可以附条件地禁止加刑，即证据证明的犯罪事实未改变的情况下，重新审判不得加重被告人刑罚。这里的加重，包括了刑种、刑期和刑罚的执行方法。缺席审判程序应与违法所得没收程序衔接适用司法机关要明确违法所得没收程序只能没收不在案被告人的涉案财产与财物，而适用缺席审判程序不但可以对缺席被告人进行定罪量刑，也可以针对被告人的涉案财产和违法获得的财物进行处置。换言之缺席审判制度除了对“人”作出定罪量刑，也涉及对“物”的处理，这样就存在与违法所得没收程序的重合，可以部分涵盖违法所得没收程序。实践中，如果适用缺席审判制度对“人”和“物”均作出了处理，就无需再适用违法所得没收程序。另外，无论没收违法所得程序还是缺席审判程序中，侦查机关或者调查机关均有适用程序的建议权。总之，违法所得没收程序与刑事缺席审判程序二者可以并行不悖［14］。新刑诉法对于适用缺席审判程序的案件类型上，删除了“等”的表述，将案件类型固定为贪污贿赂、危害国家安全、恐怖活动这三种犯罪的案件，从而使得监察机关管辖的61个失职渎职等犯罪类型不能适用缺席审判的程序进行审理。当被调查人实施的犯罪属于61个失职渎职等案件类型的行为或潜逃到境外无法到案，这时只能适用违法所得没收程序追回赃款赃物。违法所得没收和缺席审判程序在追赃方面不具有替代性，两者是相互独立的关系，监察机关要根据案件的具体情况，对应启动特定的程序。当违法没收所得程序和缺席审判程序均可选择适用情形下，虽然缺席审判程序可以对人诉讼和对物处置两处都可发挥作用，但也要看见适用违法所得没收程序的优点，司法机关应该结合现有证据、追回赃款赃物的要紧程度以及对境外被告人进行送达难以实现性和执行可能性等情况，作出适用最有效率程序的选择，对人诉讼和对物诉讼相分开也可能有利于对整体案件的解决。五、总结随着反腐败斗争推进日益深入，按照中央所说的“无禁区、全覆盖、零容忍”，不管潜逃境外的被告人躲在世界那个角落里，踪迹无处可循，缺席审判程序都可以对其造成的犯罪行为定罪量刑。通过缺席审判程序催促被告人归案，接受法院的审判，疏而不漏地惩罚违法犯罪分子，体现了有罪必罚、违法必究的刑罚法治精神。参考文献[1]甄贞,杨静.缺席审判程序解读、适用预期及完善建议[J].司法实践与改革法学杂志,2019,(4):115-122.[2]郜占川.中国法语境下“刑事缺席审判”概念之界定[J].蘭州学刊,2019-5:124-133.[3]陈伟,王文娟.刑事缺席审判制度的源流、现状及分歧澄清[J].河北法学31卷(11),2019-11:37-48.[4]杨宇冠,高童非.中国特色刑事缺席审判制度的构建——以比较法为视角[J].法律适用,2018,(2