试析公司捐赠的法律激励与约束

1/7试析公司捐赠的法律激励与约束企业经济”的维持，至为重要，因此其捐款行为可认为已被正当化，应不构成越权行为。现代的美国案例更进一步抛弃前述值接利益，的测试标准，直接允许商业公司为公共福抵、人道、教育或慈善等目的使用公司资源。其转变的理由，主要认为维持健全的社会制度，当然有助于长期的公司目的的达成。美国法律研究院于1984年通过的公司治理之原则分析与建议”第条规定“商业公司从事商业行为，应以提升公司利润与股东利得为目标惟有下述情形之一者，则不问公司利润与股东利得是否因此提升3得为公共福抵、人道主义、教育与慈善目的，捐献合理数目之公司资源”另外，模范商业公司法第4条第项规定“每一公司得为公共福抵、慈善、科学或教育之目的而为捐赠。我国在公司法中没有明文规定公司有捐赠的权利，只在第14条第1款规定“公司从事经营活动，必须遵守法律，遵守职业道德，加强社会主义精神文明建设，接受政府和社会公众的监督。”这一规定被认为是我国公司法要求公司承担社会责任的基础性规定。正如有学者提出的，“强调公司以盈利为目的，并不否定公司的社会责任，公司在追求经济目标的同时，也要考虑整体利益，提高社会效益，不能把追求盈利与社会利益对立起来”闭。此外，2/7我国在公益事业捐赠法中明确规定了企业享有捐赠的权利，该法第1条阐明立法宗旨是“为了鼓励捐赠、规范捐赠和受赠行为，保护捐赠人、受赠人和受益人的合法权益，促进公益事业的发展，第2条规定的捐赠主体包括“自然人，法人或其它组织”。由此可见，我国是承认公司捐赠的合法性和有效性的。LOCALHOST这有助于实现公司的社会责任，符合社会对公司制度的期望。给予公司捐赠以优惠措施。由于公司的捐赠行为客观上能帮助国家解决一些社会问题，因此各国都给予其一些优惠措施，主要是财政税收方面的优惠。如美国有关慈善捐赠的税收优惠措施规定，捐赠者对公益慈善团体的捐赠，在捐赠者毛所得50以内的部分可予以扣除对私人非营业性慈善团体的捐赠，在毛所得20以内的部分可予以扣除。这些优惠措施能够激励公司向慈善团体进行捐赠，从而促进了教育、科研等各项事业的发展。我国对公司捐赠主要有以下两类优惠机制1财政税收优惠措施。公益事业捐赠法第24条规定“公司和其他企业依照本法的规定捐赠财产用于公益事业，依照法律、行政法规的规定享受企业所得税方面的优惠。”按照我国企业所得税法的规定，企业所得税实行33的比例税率，纳税人金融、保险业除外用于公益性、救济性的捐赠，在年应纳税额3以内的部分，准予扣除。企事业单位、社3/7会团体等社会力量，通过非营利性的社会团体和国家机关向红十字事业、福利性、非营利性的老年服务机构、农村义务教育、公益性青少年活动场所的捐赠，在缴纳企业所得税前准予全额扣除2其他优惠措施。如公益事业捐赠法第8条第3款规定“对公益事业有突出贡献的自然人、法人或其他组织，由人民政府有关部门予以表彰。”该法第14条还规定“捐赠人对于捐赠的公益事业丁程项目可以留名纪念捐赠人单独捐赠的工程项目或者主要由捐赠人出资兴建的工程项目，可以由捐赠人提出工程项目的名称，报县级以上人民政府批准。”三公司捐赠的法律约束公司作为社会中的一员承担社会责任有其合理性，但这不能改变公司作为商事主体所具有的营利性本质特征，因此公司捐赠应以不影响其经营发展以及不损害股东和债权人的利益为前提，这就涉及到公司捐赠的法律约束问题，如公司捐赠的法律基础，由谁来决定公司捐赠，捐赠的数额如何确定，以及在捐赠法律关系中公司享有的权利和承担的义务等。1公司捐赠的法律基础。如前所述，公司捐赠并不与其营利本质相违背，也没有超越其行为能力。相反，通过公司捐赠，可以加强精神文明建设，促进社会进步，改变人们认为公司惟利是图的观念。因此，大多数国家和地4/7区的法律对公司捐赠都有明确规定，这些法律规定钩成了公司捐赠行为的法律依据和法矛耘基础，公司捐赠的决策主体。公司作为一种社团是以股东为其成立基础的从理论上讲股东对其投人公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利公司捐赠直接关系到股东的资产受益权能否实现的问题因此应当由股东来决定捐但同时，随着公司发展规模不断扩大，股东人数众多，股权分散，而且在现代公司制度下，股东的所有权与经F7权相分离，在这种情况下，由股东来决定捐赠，成本太高，而且不太现实有鉴于此，对于由谁来决定捐赠的问题，通常认为，应视公司类型的不司而有所不同对于有限责任公司，由于其股东人数较少，因此可由股东决定而对于股份有限公司，则应当授权董事决定同时，为防止公司的董事借捐赠之名而谋自己的私利或借捐赠损害其他股东权利，一般都规定董事在决定捐赠时负有注意义务和忠实义务二董事的注意义务是指董事在决定捐赠时应当合理考虑公司的长期利益和相关的制度激励因素。董事的忠实义务是指公司捐赠不能有董事个人利益的体现，董事不能通过公司捐赠为自身谋利一为保护股东利益规定股东在特别情况下享有代位诉讼的权利，付董事违反法律和章程进行捐赠的行为予以救济。5/7公司捐赠的对象与数额根据公司捐赠对象的不同，公司捐赠又包括公益捐赠、政治捐赠也称“政治献金、对宗教团体的捐赠以及对其他人如明星的捐赠由于公司捐赠的目的是提升社会福利，因此各国一般都只允许公益捐赠。对于政治献金，为防范钱权交易一般都加以禁止，因为若“允许公司得为政治日的将使公司成为一可怕的政治幽灵”而捐赠给宗教团体大多认为股东之间信仰可一定一致为了避免股东间的纠纷，故不宜为之而公司捐赠给诸如明星等名人，则会导致社会分配不公，形成不良社会风气，因此也不予提倡。我国也采取这一观点，认为捐赠的目的应当是公益性的，公益事业捐赠法第3条具体列举了以下公益事业救助灾害、救济贫困、扶助残疾人等困难的社会群体和个人的活动教育、科学、文化、卫生、体育事业、环境保护、社会公共设施建设促进社会发展和进步的其他社会公共和福利事业关于公司捐赠的数额，法律没有明文规定。但公司是以盈利为目的，因此不应该无限制地进行捐赠，以至影响公司的存续和发展一般认为公司捐赠数额应当“合理”，与公司的盈利相符还有人主张对公司捐献额度应当在公司章程中做出限制性规定包括定额上限和比例上限，以防董事滥用权力6/7公司捐赠中公司的权利与义务公司捐赠既是公司承担社会责任的一种方式，同时也是公司的一项民事权利。因此，应当平衡捐赠法律关系中各方的利益二依公益事业捐赠法第1,1,1条的规定，捐赠人有下列权利1捐赠人可以与受赠人就捐赠财产的种类、质量、数量和用途等内容汀立捐赠协议，捐赠人有权决定捐赠的数量、用途和方式2受赠人如需改变用途的，应当征得捐赠人的同意3捐赠人有权向受赠人查询捐赠财产的使用、管理情况，并提出意见和建议。对于捐赠人的查询，受赠人应当如实答复根据公益事业捐赠法和合同法等相关法律的规定，捐赠人有以下义务和责任按捐赠协议转移财产的义务在现实中有公司在一承诺捐赠后不履行承诺转移财产的情况。对此，公益事业捐赠法第12条规定捐赠人应当依法履行捐赠协议，按照捐赠协议约定的期限和方式将捐赠财产转移给受赠人”。合同法第186条规定“赠与人在赠财产的权利转移之前，一叮以撤铂赠与，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务的赠与合同或经过公证的赠与合同，不适用前款规定”，除非