劳动合同法第44条.docx

劳动合同法第劳动合同法第 4444 条条 在法学理论上，所谓劳动合同终止是指劳动合同的法 律效力依法被消灭，即劳动关系由于一定法律事实的出现 而终结，劳动者与用人单位之间原有的权利义务不再存在。 但是，劳动合同终止，原有的权利义务不再存在，并不是 说劳动合同终止之前发生的权利义务关系消灭，而是说合 同终止之后，双方不再执行原劳动合同中约定的事项，如 用人单位在合同终止前拖欠劳动者工资的，劳动合同终止 后劳动者仍可依法请求法律救济。 我国合同法上合同终止包括合同解除的情形，我国劳 动法学界也一直对劳动合同终止与解除的关系存在争议， 有并列说和包容说两种观点。 1994 年劳动法第二十三条规定，劳动合同期满或者当 事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。 显然，劳动法确立了劳动合同终止与解除的并列说。考虑 到劳动合同终止与解除存在以下几方面的不同，劳动合同 法延续了劳动法并列说的做法。第一、阶段不同，劳动合 同终止是劳动合同关系的自然结束，而解除时劳动合同关 系的提前结束;第二、结束劳动关系的条件都有约定条件和 法定条件，但具体内容不同。劳动合同终止的条件中，约 定条件主要是合同期满的情形，而法定条件主要是劳动者 和用人单位主体资格的消灭。劳动合同解除的条件中，约 定条件主要是协商一致解除合同情形，而法定条件是一些 违法违纪违规等行为;第三、预见性不同，劳动合同终止一 般是可以预见的，特别是劳动合同期满终止的，而劳动合 同解除一般不可预见;第四、适用原则不同，劳动合同终止 受当事人意思自治的程度多一点，一般遵循民法的原则和 精神，而解除受法律约束的程度较高，更多的体现社会法 的性质和国家公权力的介入，体现对劳动者的倾斜保护。 实践中劳动合同终止的情形比较多，而劳动法仅规定 了两类劳动合同终止的情形，包括劳动合同期满和双方约 定的终止条件出现，显然过于简单。因此劳动合同法在制 定过程中借鉴了各地方立法中有关劳动合同终止情形的具 体规定，对劳动合同终止情形作了进一步细化： 这主要适用于固定期限劳动合同和以完成一定工作任 务为期限的劳动合同两种情形。劳动合同期满，除依法续 订劳动合同的和依法应延期的以外，劳动合同自然终止， 双方权利义务结束。根据劳动保障部的规定，劳动合同的 终止时间，应当以劳动合同期限最后一日的二十四时为准。 实践中，对于劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单 位工作，原用人单位未表示异议的，但也未办理终止或者 续订劳动合同的，该如何处理?对此，1996 年，劳动部关于 实行劳动合同制度若干问题的通知(劳部发 354 号)中规定， 有固定期限的劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未 办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为续订劳 动合同。用人单位应及时与劳动者协商合同期限，办理续 订手续。由此给劳动者造成损失的，该用人单位应当依法 承担赔偿责任。XX 年，最高人民法院在关于审理劳动争议 案件适用法律若干问题的解释中规定，劳动合同期满后， 劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的， 视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止 劳动关系的，人民法院应当支持。XX 年劳动保障部在关于 对事实劳动关系解除是否应该支付经济补偿金问题的复函 中规定，在上述情形下， “终止”是指劳动合同期满后，劳 动者仍在原用人单位工作，用人单位未表示异议的，劳动 者和用人单位之间存在的是一种事实的劳动关系，而不等 于双方按照原劳动合同约定的期限续签了一个新的劳动合 同。一方提出终止劳动关系的，应认定为终止事实上的劳 动关系。按照劳动合同法的规定，劳动合同期满自然终止， 原劳动合同消灭。如果劳动者仍在原用人单位工作，用人 单位未表示异议的，应视为一个新劳动合同的开始。考虑 到用人单位续签劳动合同的实际情况，以及在这种情形下 劳动者也有一定责任，所以可依照劳动合同法第十条的规 定，在前一劳动合同终止之日后劳动者提供劳动的第一天 起一个月内订立书面劳动合同，否则用人单位就要承担劳 动合同法第十四条第四款、第八十一条的法律责任。至于 后一劳动合同的内容除了期限应视为与原劳动合同一致。 我国基本养老保险制度从无到有，现还处于改革过程 中。1991 年国务院颁布了关于企业职工养老保险制度改 革的决定(国发199133 号)，要求企业逐步建立健全 企业职工养老保险制度。1994 年劳动法第七十三条规定： “劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：(一)退 休;(二)患病、负伤;(三)因工负伤或者患职业病;(四)失业; (五)生育。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、 法规规定。 ”劳动法第七十三条规定的五类保险待遇分别是 基本养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险和生育保 险五大类。在劳动者退休的情况下，可以享受基本养老保 险。1995 年，国务院颁布了关于深化企业职工养老保险 制度改革的通知(国发19956 号)，规定职工到达法定 离退休年龄，凡个人缴费累计满 15 年，或本办法实施前参 加工作连续工龄(包括缴费年限)满 10 年的人员，均可享受 基本养老保险待遇，按月领取养老金。1997 年，国务院颁 布了关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定 (国发199726 号)，规定本决定实施后参加工作的职工、 个人缴费年限累计满 15 年的，退休后按月发给基本养老金。 本决定实施前参加工作、实施后退休且个人缴费和视同缴 费年限累计满 15 年的人员，按照新老办法平衡衔接、待遇 水平基本平衡等原则，在发给基础养老金和个人账户养老 金的基础上再确定过渡性养老金，过渡性养老金从养老保 险基金中解决。根据法律、行政法规的规定，我国劳动者 开始依法享受基本养老保险待遇的条件大致有两个，一是 劳动者已退休;二是个人缴费年限累计满 15 年或者个人缴 费和视同缴费年限累计满 15 年。 从 1951 年开始，我国政府机关、城镇企业和事业单位 便实行了退休制度。根据有关政策和法律规定，职工达到 退休年龄(男 60 岁，女 50 岁，女干部 55 岁)、工龄年限 (连续工龄满 10 年)和身体健康状况的条件，即可以申请退 休。从批准退休的第二个月开始，停发工资，按照工龄及 其他条件支付个人工资一定比例的退休金，直至退休人员 死亡。按照劳动和社会保障部的解释(劳社厅函 125 号)， “国家法定的企业职工退休年龄” ，是指国家法律规定的正 常退休年龄，即：“男年满 60 周岁，女工人年满 50 周岁， 女干部年满 55 周岁” 。 劳动法并没有规定劳动者退休，劳动合同终止。劳动 者退休但并没有依法享受基本养老保险待遇的，其劳动合 同是否终止?按照劳动合同法的规定，劳动者退休并不必然 导致劳动合同终止，除非其他法律、行政法规另有规定。 民法通则第九条规定，公民自出生时起到死亡时止， 具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。 第二十条规定，公民下落不明满二年的，利害关系人可以 向人民法院申请宣告他为失踪人。第二十三条规定，公民 有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告 他死亡：(一)下落不明满四年的;(二)因意外事故下落不明， 从事故发生之日起满二年的。在民事领域中，公民死亡、 被人民法院宣告失踪或者宣告死亡的，将丧失民事权利能 力和民事行为能力。在劳动领域中，公民死亡、被人民法 院宣告失踪或者宣告死亡的，劳动合同签订一方主体资格 消灭，客观上丧失劳动能力，之前签订的劳动合同因为缺 乏一方主体而归于消灭，属于劳动合同终止的情形之一。 企业破产法第一百零七条规定，人民法院依照本法规 定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达 债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权 人，并予以公告。第一百二十一条规定，管理人应当自破 产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁 定，向破产人的原登记机关办理注销登记。 根据企业破产 法的规定，用人单位一旦被依法宣告破产，就进入破产清 算程序，用人单位的主体资格即将归于消灭，因此用人单 位一旦进入被依法宣告破产的阶段，意味着劳动合同一方 主体资格必然消灭，劳动合同归于终止。 公司法第一百八十一条规定，公司因下列原因解散： (一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其 他解散事由出现;(二)股东会或者股东大会决议解散;(三) 因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊销营业执照、 责令关闭或者被撤销;(五)人民法院依照本法第一百八十三 条的规定予以解散。根据公司法的规定，公司解散是指已 经成立的公司，因公司章程或者法定事由出现而停止公司 的经营活动，并开始公司的清算，使公司法人资格消灭的 法律行为。由于公司解散将会导致公司法人归于消灭，因 此公司解散的情况下，劳动合同由于缺乏一方主体，而归 于终止。考虑到与后面条文中有关经济补偿规定的衔接， 因此本项仅规定用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤 销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。 所谓吊销营业执照，是指剥夺被处罚用人单位已经取 得的营业执照，使其丧失继续从事生产或者经营的资格。 所谓责令关闭，是指行为人违反了法律、行政法规的规定， 被行政机关作出了停止生产或者经营的处罚决定，从而停 止生产或者经营。所谓被撤销，是指由行政机关撤销有瑕 疵的公司登记。用人单位被依法吊销营业执照、责令关闭 或者被撤销，已经不能进行生产或者经营，应当解散，以 该用人单位为一方的劳动合同终止。所谓用人单位决定提 前解散，是指在