第五章具体行政行为.doc

第五章 具体行政行为一、具体行政行为概述（一）具体行政行为的概念和特征：具体行政行为是指行政主体基于行政职权进行的，针对特定的行政相对人就特定的事项，直接引起权利义务法律效果的行为。它具有行政性、特定性、外部性、法律效果性和可诉性等法律特征。（二）具体行政行为的类别和性质1、行政赋权行为；2、行政限权行为；3、行政确认行为；4、行政裁决行为；5、行政救济行为。二、行政许可（一）行政许可的概念行政许可是指行政主体依据行政相对人的申请，经依法审查，准予其从事特定活动、认可其资格资质或者确立其特定主体资格、特定身份的行为。（二）行政许可的种类普通许可、特许、认可、核准和登记（三）行政许可的设定与规定：下列事项只能由法律和行政法规设定：1、直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项； 2、有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；3、提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具有特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；4、直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；5、企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；6、法律、行政法规规定的其他事项。 （四）行政许可的程序：申请-受理-审查-决定提交申请书可以通过邮寄、数据电文等方式，也可以委托代理人提出。三、行政裁决（一）行政裁决的概念和特征：行政裁决是指行政主体依照法律授权，以中间人的身份，对特定的民事纠纷进行审理和公断的具体行政行为。具有以下特征：1、性质上的具体性和抽象性；2、身份上的中间性；3、对象上的民事性；4、范围上的法律授权性。（二）行政裁决的主要制度1、对赔偿纠纷的裁决；2、对补偿纠纷的裁决；3、对权属纠纷的裁；行政主体对公民、法人或其他组织间因森林、土地、矿产和草原等自然资源的所有权或使用权有争议的纠纷进行的裁决被称为“行政确权”。4、对民间纠纷的裁决裁决民间纠纷的主体为基层人民政府，即乡、镇人民政府。四、行政处罚（一）行政处罚的概念和特征：行政处罚是指特定的行政主体依法对违反行政管理秩序而尚未构成犯罪的行政相对人所给予的行政制裁。具有下列法律特征：1、行政处罚由特定的行政主体作出；2、行政处罚是行政主体针对行政相对人作出的；3、行政处罚是对违反行政管理秩序而尚未构成犯罪行为的制裁。（二）行政处罚的种类和设定1、行政处罚的种类：（1）人身罚。如行政拘留。（2）行为罚。如责令停产停业和吊扣许可证、执照。（3）财产罚。如罚款和没收违法所得、非法财产。（4）申诫罚。如警告。我国行政处罚法规定的行政处罚可分为警告；罚款；没收违法所得、没收非法财物；责令停产停业；暂扣或者吊销许可证、执照；行政拘留；法律、法规规定的其他行政处罚。2、对行政处罚的设定：（1）法律可以设定各种行政处罚。（2）行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。（3）地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。（4）国务院部委规章，尚未制定法律、行政法规的，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚，罚款的限额由国务院规定。（5）具有行政处罚权的国务院直属机构制定的规范性文件，在国务院授权条件下，享有部委规章的地位。（6）地方政府设定的政府规章可以设定警告或者一定数量的罚款的行政处罚。3、对行政处罚的规定：行政法规、地方性法规和政府规章以外的规范性文件不得规定行政处罚。（三）行政处罚的实施机关：1、有行政处罚权的行政机关；2、法律、法规所授权的组织；3、行政机关所委托的组织。（四）行政处罚的管辖和适用1、行政处罚的管辖行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖，法律、法规另有规定的除外；对管辖权发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖；违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。2、行政处罚的适用：（1）行政处罚与责令纠正并行原则行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。（2）一事不再罚原则对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。（3）行政处罚折抵刑罚原则违法行为构成犯罪的，人民法院在执行当事人的刑罚时，对于已经执行的行政处罚应予折抵。（4）行政处罚追诉限时原则。违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起开始计算；违法行为有连续或继续状态的，从行为终了之日起开始计算。（五）行政处罚的决定1、三项原则：查明事实原则、保障告知权原则、保障申辩权原则。2、三种程序：（1）简易程序：违法事实确凿并有法定依据，对公民处以50元以下、对法人或其他组织处以1000元以下罚款或警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。（2）一般程序：适用于处罚较重的案件、情节复杂的案件和当事人对于执法人员给予当场处罚的事实认定有分歧而无法作出行政处罚决定的案件。（3）听证程序：只适用于责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额罚款等处罚较重的案件，并且只有在当事人要求听证的情况下，行政机关才可以提供听证。（六）行政处罚的执行1、执行原则：（1）当事人自觉履行原则；（2）行政复议和行政诉讼不停止执行原则；（3）决定罚款与收缴罚款相分离原则。2、行政处罚执行的措施（1）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加收罚款；（2）根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款；（3）申请人民法院强制执行。五、行政强制行政强制是指国家行政机关依照法律法规规定，针对特定公民、法人或者其他组织的人身、行为及财产进行约束与处置，或者在当事人拒不履行业已生效的具体行政行为的条件下，国家行政机关或人民法院，依法对负有履行义务的当事人采用有关强制手段，迫使其履行义务的强制性行为。其特征为强制性与实力性。具体包括：1、行政强制措施目前行政执法机关最常见的强制措施手段有：盘问、搜查、扣留、冻结、收容审查、留置盘问等。2、行政强制执行公民、法人或其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。第六章 行政依据一、行政依据的范围行政依据仅指行政主体作出行政行为的法律依据，其范围是：宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、条约和行政协定、法律解释、行政规章和行政规则。二、行政依据的地位（一）行政依据的司法适用力1、法律和法规的地位：人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。2、行政规章的地位：人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。3、行政规则的地位行政规则可以成为行政主体实施行政行为的依据，但不能成为人民法院审理行政案件的依据。（二）行政依据的效力等级如果以“”表示“法的效力位阶高于”之意，相关的法律法规的效力等级可表示为：宪法法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章法律行政法规地方性法规地方性法规本级和下级人民政府的规章省级人民政府的规章本辖区内较大市人民政府规章三、行政依据的冲突与处理（一）对行政依据冲突的裁决1、同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决；2、地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何使用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决；3、部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。（二）对行政依据的改变或撤销1、全国人大有权改变或撤销它的常委会制定的不适当的法律，有权撤销全国人大常委会批准的违背宪法和立法法规定的自治条例和单行条例；2、全国人大常委会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，有权撤销同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规，有权撤销省、自治区、直辖市的人大常委会批准的违背宪法和立法法的自治条例和单行条例；3、国务院有权改变或撤销不适当的部门规章和地方政府规章；4、省、自治区、直辖市的人大有权改变或撤销它的常委会制定和批准的不适当的地方性法规；5、地方人大常委会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章；6、省、自治区、直辖市的人民政府有权改变或撤销下级人民政府制定的不适当的规章；7、授权机构有权撤销被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规，必要时可以撤销授权。（三）行政依据的适用规则1、高位阶法优于低位阶法；2、变通法优于被变通的法；3、后法优于前法；4、特别法优于一般法；5、行为地法优于人地法。第七章 行政违法一、行政违法的概述：（一）行政违法的概念和特征：行政违法是指行政主体所实施的，违反行政法律规范，侵害受法律保护的行政关系而尚未构成犯罪的有过错的行政行为。其特征主要表现为：1、行政违法的主体是行政主体，而不是行政相对人2、行政违法是违反行政法律规范，侵害受法律保护的行政关系的行为；3、行政违法是尚未构成犯罪的违法行为；4、行政违法的法律后果是承担行政责任。（二）行政违法的构成要件：1、行为人负有相关的法定义务；2、行为人有不履行法定义务的行为；3、这种行为是出于行为人的过错。（三）行政违法的分类：1、作为行政违法与不作为行政违法；2、内部行政违法与外部行政违法；3、实体行政违法与程序行政违法；4、单一行政违法与共同行政违法；5、单方行政违法与双方行政违法；6、行政失职、行政越权、行政滥用职权、事实依据错误、适法错误与违反法定程序、行政侵权。二、行政失职（一）行政失职的概念和特征行政失职是指行政主体及其行政人因不履行法定的作为义务而构成的行政违法。具有下列法律特征：1、行政失职以违法主体负有法定职责为前提；2、行政失职是一种不作为的行政违法。（二）行政失职的具体情形1、从行为的表现形式上看，行政失职有拒不履行法定职责的行政失职和拖延履行法定职责的行政失职两种情形。2、从行为人主观心理状态考察，行政失职可分为故意行政失职与过失行政失职两种情形。（三）对行政失职的处理行政失职事件发生后，行政违法主体有义务自我纠正，否则相对人可申请行政复议或提起行政诉讼，复议机关应依法作出“决定履行”的复议决定或人民法院作出“履行判决”。如果行政失职行为给相对人合法权益造成侵害的，行政主体还必须承担行政赔偿责任。三、行政越权（一）行政越权的概念和特征行政越权是指行政主体超越职务权限而进行的行政行为，其特征是：1、行政越权以行政主体的行政权限为衡量标准；2、行政越权是一种作为形式的行政违法；3、对行政越权主要是以客观标准而不是主观标准进行认定。（二）行政越权的分类：1、时间上越权、空间上越权与事务上越权；2、纵向越权与横向越权；3、善意越权与恶意越权。（三）对行政越权的处理：行政越权事件发生后，行政违法主体有义务自我纠正，否则相对人可申请行政复议或提起行政诉讼，复议机关应依法作出“撤销”、“变更”、和“责令重作”等复议决定或人民法院应作出“撤销判决”和“重作判决”。如果行政越权行为给相对人合法权益造成侵害的，行政主体还必须承担行政赔偿责任。四、行政滥用职权（一）行政滥用职权的概念和特征：行政滥用职权是指行政主体在自由裁量权限范围内不正当行使行政权力而达到一定程度的违法行为。其特征为：1、行政滥用职权发生在自由裁量权限范围之内；2、行政滥用职权表现为不正当地行使权力；3、行政滥用职权是一种行政违法行为，而不是行政不当行为。（二）行政滥用职权的表现：1、因受不正当动机和目的支配致使行为背离法定目的和利益。2、因不合法考虑致使行为结果失去准确性。3、任意无常，违反同一性和平等性。4、强人所难，违背客观性。5、不正当的迟延或不作为。6、不正当的步骤或方式。（三）对行政滥用职权的处理同行政越权的处理（略）五、事实依据错误（一）事实依据错误的概念和特征：事实依据错误的行政违法，是指行政主体作出没有合格事实依据的行政行为，其主要特征在于：1、具体行政行为的决定与它所基于的事实有直接的关联性；2、事实依据错误属于作为形式的行政违法。（二）事实依据错误的表现1、无中生有。2、事实误会。3、事实证据不足。（三）对事实依据不足的处理：同行政越权的处理（略）六、适法错误（一）适法错误的概念和特征：适法错误是指行政主体实施具体行政行为没有正确地适用法律依据。具有下列特征：1、具体行政行为的决定与它所基于的法律依据有直接的关联性；2、适法错误属于作为形式的行政违法；3、适法错误中的“法”的范围包括法律、法规和规章。（二）适法错误的表现：1、应当由法律、法规和规章的明文规定条件下才能作出的行政行为，在没有该依据时，行政主体作出了该行政行为；2、实施某一具体行政行为必须适用法律、法规或者规章的，行政主体没有适用这些依据，而是用了规章以下的行政依据作出了该行政行为；3、应当适用这个法规的，行政主体适用了另一个法规作出了具体行政行为；4、应当适用一个法规中的这个条款的，行政主体适用了另一个条款作出了具体行政行为。（三）对适法错误的处理同行政越权的处理（略）七、程序违法（一）程序违法的概念和特征：程序违法就是行政主体违反行政程序法规则的行政行为，确切的说，程序违法是行政主体及其行政人的行政行为在形式或步骤上有缺陷。其特征为：1、程序违法既可以是作为违法，也可以是不作为违法；2、程序违法违反的是行政程序法，而不是行政实体法。（二）程序违法的表现：1、方式违法（1）行政行为未按法定方式进行；（2）法定方式运行时有缺陷。2、步骤违法（1）法定步骤省略；（2）法定步骤颠倒；（3）无根据增加步骤；（4）不遵守时限。（三）对程序违法的处理同行政越权的处理（略）第八章 行政赔偿一、行政赔偿及立法（一）行政赔偿的概念和特征行政赔偿，系指行政主体及其行政人违法行使行政职权，侵犯行政相对人的合法权益造成损害而依法必须承担的赔偿责任。它具有下列法律特征：1、行政赔偿以行政违法为前提；2、行政赔偿以侵犯行政相对人的合法权益并造成损害为条件；3、行政赔偿以依法赔偿为原则；4、行政赔偿以违法行使职权的国家行政机关为赔偿义务机关。（二）行政赔偿立法（略）二、行政赔偿的范围：（一）行政赔偿范围的确定原则：1、限于保护人身权、财产权原则；2、职务行为与职务相关行为结合原则。（二）侵犯人身权的行政赔偿范围：1、违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；2、非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；3、以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；4、违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；5、造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。（三）侵犯财产权的行政赔偿范围：1、违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；2、违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；3、违反国家规定征收财物、摊派费用的；4、有造成财产损害的其他违法行为的。（四）行政赔偿范围的排除：有下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：1、行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；2、因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；3、法律规定的其他情形。三、行政赔偿关系中的当事人（一）行政赔偿请求人：行政赔偿请求人是指因其合法权益受到行政主体及其行政人的不法侵害而依法要求赔偿的当事人。根据法律规定，受害的公民、法人和其他组织都有权要求赔偿。受害公民死亡，其继承人和其他有抚养关系的亲属以及死者生前抚养的无劳动能力的人有权以赔偿请求人身份要求赔偿。受害的法人或其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织有权以赔偿请求人的身份要求赔偿。（二）行政赔偿义务机关1、国家行政机关本身违法行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，其所属的行政机关为赔偿义务机关；2、国家行政机关所属的工作人员违法行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，其所属的行政机关为赔偿义务机关；3、两个以上行政机关共同行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关；4、法律、法规授权的组织在行使授予的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，被授权的组织为赔偿义务机关；5、受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受托的行政机关为赔偿义务机关；6、经行政机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关，但复议机关的复议决定加重损害的，复议机关对加重部分履行赔偿义务。7、行政机关依法申请人民法院强制执行具体行政行为而发生赔偿诉讼的，申请强制执行的行政机关为被告；8、行政赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关，如没有继续行使其职权的行政机关，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。四、行政赔偿的程序（一）行政赔偿程序及其特点：行政赔偿程序是指赔偿请求人请求赔偿、行政机关和人民法院处理赔偿案件的整个过程。行政赔偿请求程序有两种类型：一是单独请求行政赔偿的程序，二是附带请求赔偿的程序（见行政复议与行政诉讼）。单独请求行政赔偿的程序有以下几个特点：1、行政先行处理；2、不适用行政复议；3、诉讼中可以调解。（二）行政赔偿请求的提出与行政处理1、行政赔偿请求的提出行政赔偿请求人应当自行政侵权事件发生2年内，向行政赔偿义务机关书面提出赔偿请求。2、对赔偿请求的行政处理行政赔偿义务机关应当自收到行政赔偿申请书之日起2个月内依法给予处理，处理结果有两种，即依法给予行政赔偿或依法拒绝行政赔偿。（三）行政赔偿诉讼的提起和受理：1、行政赔偿诉讼的提起赔偿义务机关逾期不予赔偿或者赔偿请求人对赔偿数额有异