[法学]婚姻法讲义二.doc

长治市国土资源局2011年度法律培训婚姻法讲义（二）第二部分：结婚和婚姻的效力基本介绍：结婚，有称婚姻关系的成立，是指男女双方依法定条件和程序，建立夫妻关系的双方民事法律行为。需要说明的有三点：1、 我国法律规定，结婚的行为主体必须是男女异性，同性间不能结婚。结婚肯定是异性了，这不是废话吗？当然不是，之所以这样说，是因为有些西方国家已经可以允许同性恋结婚，当然，这个情况了解一下就可以了。比利时(2003) 荷兰(2001) 加拿大(2005) 西班牙(2005) 受到部分地区承认的有： 美国 :麻萨诸塞州(2004）2、 结婚的行为严格受到法定条件和程序的规范，要符合立法规定的实质要件和形式要件。结婚不是儿戏，中国作为一个相对保守的国度，对结婚的限制是非常严格的，要达到一定的条件，比如男女双方都要达到年龄，男22岁，女20岁，没有达到的不能结婚；程序上也有要求，所谓程序上的要求，比如结婚双方一定要到相关部门登记，否则国家法律现在是不承认事实婚姻的。对年龄的要求就是法律规定的实质要件，而登记则是形式要件。3、结婚行为在法律上后果就是建立夫妻关系。这个不用多说。正是因为结婚有这样那样的实质上的或形式上的要求，所以如果违反了法律的强制性规定，存在不法原因，当事人之间缔结的婚姻关系可能就归于无效，或者属于可撤消的婚姻。所谓无效和可撤消，是民法上常用的概念，简单介绍一下。无效就是指没有效力，比如结婚的两个人是兄妹，哪怕男女双方都想结婚，国家法律也是不允许的，哪怕他们拿了结婚证，他们的婚姻也是无效的，并且无效在任何时候都是无效的，就算他们手上拿着结婚证，此时他们的婚姻也是无效的。可撤消是一种特殊的状态，撤消之前是有效的，撤消之后就无效了，而且是至始无效。比如某男买了一个被拐买的女人做他的老婆，由于这个女人刚开始也比较害怕，大山里，跑都不知道往哪里跑，而且那个男的也威胁她说，要是她跑就打死她，她挺害怕的，于是就和男的进行了婚姻登记，这种就是典型的被胁迫而达成的婚姻关系，属于可撤消的婚姻，就是说，如果这个女的过了段时间跑到民政部门或者法院说，她当时是被胁迫的，要求宣布婚姻关系无效，是可以得到支持的。可撤消婚姻的当事人如果行使撤消权，其后果就是婚姻归于无效。而且也是从始归于无效。无效的婚姻造对社会、对当事人都有影响，如果是正常合法的婚姻，男女双方承担的是夫妻之间的权利义务，而如果是无效的婚姻，则会被法律作为非法同居对待，很多权利是没有保障的。好，接下来我们详细讲述：一、结婚的条件结婚必须达到三个法定条件：1、男女双方完全自愿；禁止一方对另一方的强迫或者任何第三人的干涉。婚姻是自由自愿的，不允许任何人的干预，包括当事人的父母，也不可以强迫儿女和别人结婚。2、双方均达到法定年龄：男满22周岁，女满20周岁。为了准确理解法律上的“周岁”，举个例子：某男1980年1月1日出生，那么他最早可以在哪一天进行结婚登记？他在2002年1月1日就可以结婚了，因为出生当天算在内。3、双方均无配偶，以符合一夫一妻制度。无配偶包括三种情形：未婚、丧偶、离婚。值得强调的是，丧偶包括原配偶生理上的死亡，也包括被法院宣告死亡。所谓宣告死亡，是指该人离开家无任何音讯满一定的年限，夫妻另一方可以作为申请人向法院申请判决失踪一方死亡，实际上当事人死没死并不知道，但作为保持社会稳定的一种策略，是法律所必须的。法律也规定了禁止结婚的一些情况：1、双方系直系血亲、三代以内旁系血亲。要注意的是，中国法律不禁止姻亲之间的结婚，所以以上禁止结婚的条件限制是“血亲”。特别说明三个地方：（1）直系血亲指父母子女之间、祖孙之间等一切直系血亲，不受代数的限制，只要是血亲就不可以结婚。（2）血亲的理解上需要强调，包括自然血亲和拟制血亲。拟制血亲包括抚养关系的继父母子女之间、养父母子女之间等。（3）三代以内旁系血亲的计算方法是：以自己为起点算一代，向上父母算两代，祖父母外组父母算三代，也就是说，如果是自己结婚的话，另一方不能是祖父母外组父母其中一人所繁衍（包括继、养等拟制血亲关系）。比如自己和姑表亲之女（即表侄女），二人的同血缘之源处在祖父母，所以不能结婚。2、第二种禁止结婚的情况是：患有医学上认为不应当结婚的疾病的。主要是三类：第一类是传染病，比如艾滋病、淋病、梅毒、麻风病等，主要是为婚姻另一方和将来婴儿着想才禁止这些疾病的患者结婚，如果查出有这些病，是应当让提出结婚申请的人暂缓结婚的，就是说，治疗好了以后还是可以结婚的。第二类是严重的遗传性疾病，之所以禁止这类人结婚，是考虑到社会效果的，因为遗传病人生下的小孩很可能有先天残疾，增加的是社会的负担，所以，如果此类患者同意采取长效避孕措施或者施行结扎手术后不生育的，法律允许结婚。第三类是某些精神病，主要是精神分裂症、躁狂抑郁型精神病以及其他重型精神病。二、结婚登记讲两个问题：（一）登记的效力：我国法律规定，结婚必须要进行登记，经过结婚登记才能取得结婚证，这时才确立夫妻关系。办理结婚登记不能代理，就是说，结婚必须男女双方都得到场，不能如同一般民事行为那样可以找人“帮忙”去登记，要知道，结婚这个东西是不能帮忙的哦。在一些地方，存在这样一种现象，就是两个人举办了结婚仪式，但没有进行结婚登记，没有拿结婚证，就以夫妻名义同居生活了，要知道，这种婚姻是法律不承认的，两个人的权利义务得不到保障，是有风险的。所以有补救的办法就是去民政部门补办结婚登记。这是对的，现在就是要搞清楚的一个小问题就是，补办结婚登记之后，婚姻关系的效力是从何时起计算，用通俗的话说就是，婚姻是从什么时候开始算的。这个小问题实际是涉及到一个大问题的，比如在夫妻两个离婚之后，分割财产就有根据婚姻关系存续时间来计算的，有些个人财产经过一定年限，可以转化或部分转化为夫妻共同财产。这个具体的，到后面会讲到。为了方便大家理解，来看一个案例：有个不满20岁的女的和男方举办了结婚仪式，之后两人就一直以夫妻名义同居生活，到了女方满20岁之后才补办的结婚登记，那么现在问，二人何时起确立的夫妻关系？婚姻关系确立不是以补办登记时确立，而是以实质要件的符合时为确立标准。如果这个女的是在达到法定婚龄时举办了结婚仪式之后同居生活，那婚姻确立时间就是此时；如果是未达到之前，则实质要件的确立则是在她达到20岁的那天，所以，这对夫妻的关系既不是在举办结婚仪式的那天，也不是在补办结婚登记的那天，而是在她达到20岁生日的那天。另外，前面说过患有某些病是不允许结婚的，如果一个患者就是隐瞒了病情取得了结婚证，后来他的病又治好了，这样他和他人的婚姻关系起始时间从病治疗好了的这天开始计算。（二）同居关系同居分为两种：一种是一方或双方有配偶者与他人同居；另一种是双方均无配偶的同居。前一种是婚姻法所禁止的行为，而后一种则属于道德调整的范畴，不属违法。特别要指出的是，未经婚姻登记但以夫妻名义同居的，一律按照非法同居关系对待，当事人不享有法律所规定的夫妻之间的权利义务。所以一般来说，要是同居的两个人向法院提起诉讼要求解除同居关系的，法院是不予受理的，但问题不能一概而论，如果同居关系属于“有配偶者与他人同居”的，应当予以受理，并依法解除其之间的同居关系。还有一种情况，无论是两种同居中的哪一种，法院都要受理：当事人因同居期间财产分割或者子女抚养提起诉讼的，法院应当受理。就是说，如果不涉及财产或者小孩的问题，仅仅提出解除同居关系，是不可以的，因为毕竟同居关系和正式的婚姻关系是存在很大差别的。（三）不予登记的情形只有符合以下四个条件，才能给予登记，否则不可以：1、双方自愿，无他方或第三人干涉；2、达到法定婚龄，男22，女20，这个之前已经说过，强调一点的就是，婚姻法中明确指出：国家鼓励晚婚晚育；3、不能是直系血亲和三代以内的旁系血亲，以及不能患医学上认为不应当结婚的疾病；4、没有配偶，即未婚、丧偶或离异均可。（四）登记机关婚姻登记机关，就是在哪里登记结婚。在城市的，是在街道办事处或者市辖区、不设市的人民政府的民政部门；在农村的，要到乡、民族乡、镇的人民政府办理。三、无效婚姻（一）无效的具体情形导致婚姻无效的具体情形有：1、重婚的，即一方或双方有配偶的；2、属直系血亲或三代以内旁系血亲；3、没有达到法定婚龄的；4、没有履行结婚登记程序的。这些很容易理解，前面也都详细讲过，在这里不展开说。只说一个蛮有意思的案例：一个男的，因为有了第三者，女方就诉至法院，法院判处离婚，拿到判决书的当天，注意是当天，那个男的就找到第三者，两个人拿着判决书高高兴兴地去办理结婚登记。就这个事，你们说他们新缔结的婚姻有没有效？没有，为什么呢？因为，收到判决书还有几天的上诉期，只有过了上诉期，没有人上诉，判决才生效，他才恢复了“自由”，而现在他仍然为人丈夫，所以他们的这个行为属于重婚行为，属于无效的婚姻。（二）申请宣告人哪些人可以申请宣告婚姻无效呢？1、婚姻当事人，即结婚的两个人自己。在任何情况下以任何理由都可以有权利申请宣布婚姻无效；除了这种情况外，其他特定情况下，某些人和组织才有申请宣告婚姻无效的权利：2、以重婚为由的，当事人的近亲属及基层组织可以提出申请；3、以结婚者没有达到法定婚龄为由的，没有达到法定婚龄的一方的近亲属及基层组织有权申请；4、以有禁止结婚的亲属关系为由的，当事人的近亲属可以有权提出申请；5、以有禁止结婚的疾病为由的，与患者共同生活的近亲属都有权。（三）无效婚姻之诉提起申请婚姻无效的诉讼，这个问题只强调一点，如果向法院申请宣告无效时，导致婚姻关系无效的情形已经消失了的，则法院将对此诉求不予支持。举个例说：某男已满22周岁，某女只有19周岁，双方隐瞒了年龄而取得了结婚证，两年后，双方发生矛盾，女方向法院提出申请宣告婚姻关系无效，法院支持还是不支持呢？要知道，两年过去了，女方已经21岁了，导致婚姻无效的情形已经消失了，所以法院将此请求不予支持，因为，在女方满20周岁的那天，这个本来无效的婚姻就有效了。申请婚姻无效之诉提出后，法院查明确属无效婚姻，应当作出宣布无效的判决，这个时候原告想撤诉的，不能准许，目的是维护婚姻和法律的严肃性。宣告婚姻无效之后，很自然的，和离婚一样，就会涉及到财产的分配和子女的问题。有点要指出的是，宣告婚姻无效和对财产及子女等问题作出判决应当是两份判决书，宣告无效的判决一经作出，当场生效；而对其他问题的判决是可以上诉的。当然，也有这种情况，就是在判决宣告婚姻无效之后，当事人双方针对财产和子女等问题达成了调解协议的，应在婚姻效力的判决书之外，再另行制作调解书（调解书的执行效力和判决书是一样的）。四、可撤销婚姻定义：行为人以给另一方当事人或者其近亲属的生命、身体健康、名誉、财产等方面造成损害为要挟，迫使另一方违背真实意愿结婚的婚姻。刚才讲过的那个买了个被拐买妇女当老婆的，就属于可撤销的婚姻，因为当时可以算是遭到了胁迫。可撤销婚姻的撤消行使权只属于婚姻关系中受到胁迫一方的当事人本人，别人没有权利申请撤消。有权撤销的机关有两类：婚姻登记机关、人民法院。就是说行政机关和司法机关都有权力撤消此类婚姻。五、婚姻被确认无效、被撤消后的效力1、被确认为无效婚姻、或者存在瑕疵的婚姻被撤消后，具有溯及力，至始无效。2、至始无效意味着双方之间没有存在过夫妻关系，按照非法同居关系处理相关问题。3、财产的处理：（1）当事人同居期间所得的财产，原则上按照共同共有处理。所谓共同共有，其对应概念是按份共有，比如一对男女共同共有1000元钱，在关系存续期间不是说每人有500元，而是对这1000元钱共同具有所有权，如果要使用，在一般情况下需要得到双方的同意。而按份共有则就是一个人500元，互不相干。（2）有证据证明为一方所有的，归其所有。法律讲的是证据，有证据的当然比空口说要有说服力。（3）对于共同共有的财产的分配，当事人可以协议处理；协议不成的，才依法判决，判决时应当照顾无过错方。婚姻属于民事法范畴，在民事领域，法律充分尊重当事人的自由，就是说，如果双方能协商一致，就依照协议办，只有在双方达不成协议时才由法院出面判决。判决时应当照顾无过错方，所谓无过错，具体说，就比如男方在外面包了个二奶，女方如果是勤俭持家，则女方就是无过错方。（4）因重婚导致无效婚姻的，在财产处理上，应当准许合法婚姻当事人作为有独立请求权的第三人参加诉讼。比如甲和乙重婚，在被申请宣告婚姻无效的诉讼中，甲的合法妻子可以要求参加诉讼，作为有独立请求权的第三人，这是一个民事诉讼法上的概念，它指的是既不是原告、也不是被告，但又因为诉讼涉及到自身利益得参加诉讼并有权提出自己诉求的一种诉讼身份，如果她认为判决不公，还有上诉的权利。4、子女的处理无效、可撤消婚姻的当事人于非法同居期间所生的子女，属于非婚生子女，适用生父母子女关系。这是充分保护了下一代的利益的考虑，毕竟，我们常说：“孩子是无辜的”。所以，婚姻法规定，被宣布无效和被撤消的婚姻的子女的抚养问题的处理方式与离婚时一样，我们第三部分讲离婚。第三部分：离婚婚姻关系的终止其实有两种情况：一方死亡和离婚。离婚是夫妻双方依照规定解除婚姻关系的行为。离婚分为两种：协议离婚与诉讼离婚。离婚后，婚姻关系不复存在，夫妻权利义务也随之终止。于夫或妻人身关系而言，均取得再婚的权利；于财产关系而言，应进行分割；于子女关系而言，应确立抚养、监护、探望等诸多“善后”事宜。较之合同的接触，立法似乎更有理由严格限制夫妻双方或者一方之解除婚姻的权利，以严肃婚姻关系。接下来，我们详细讲述本部分内容。一、协议离婚1、协议离婚必须符合两个条件：（1）双方自愿；（2）已就子女及财产问题达成协议。2、经婚姻登记机关审查合格，发给离婚证，婚姻关系即告解除；3、上述有关财产分割的协议对双方均具法律上的约束力，因履行该协议发生纠纷而引起诉讼的，人民法院应当受理；4、协议离婚后一年内就财产分割翻悔而起诉的，法院也应当受理。经审理发现订立协议时不存在欺诈、胁迫等情形的，应驳回当事人的诉讼请求。就是说，如果协议离婚分割财产时，当事人没有法定的情况，即存在欺诈、胁迫的情形的，法院也是会驳回的。二、诉讼离婚1、法定的诉讼离婚情形：（1）重婚或非法同居；（2）实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员；（3）赌博、吸毒等恶习而屡教不改；（4）因感情不和而分居满2年；（5）一方被宣告失踪。简要说明一下：第（4）项，分居的原因仅限于“感情不和”，因其他原因分居的不符合此条。而且，这个“2年”必须是持续性的，断断续续地累计满2年不符合此条要求。第（5）项，指一方失踪渺无音训满一定年限，配偶有权申请宣告失踪。当然，如果配偶只提出离婚，而并不申请宣告失踪的，法院应当可以接受起诉，至于送达是用公告送达的方式。2、对两类人的特殊保护（1）现役军人军人的配偶要求离婚，必须征得军人同意。排除一种特殊情况是，军人一方有重大过错，注意，重大过错，指的具体是三种：重婚或与他人同居、实施家庭暴力或虐待遗弃家庭成员、有赌博吸毒等恶习屡教不改。（2）女方有三种情况，男方不能提出离婚：a、女方怀孕期间；b、女方分娩后一年内；c、女方中途停止妊娠，比如流产，之后的6个月内，男方都不可以提出离婚。但是，有下面两种情况的，可以不受上述限制：a、女方提出离婚的；b、法院认为确有必要受理男方请求的。这是个灵活掌握的问题，法律在任何时候都不是机械的。比如夫妻双方矛盾尖锐到了一种再不离婚就会危及到一方生命、婴儿生命的情况；又比如女方怀孕、分娩的婴儿是与他人非法性关系所致，这些种情况，再不叫别人提出离婚，显然是说不过去的。三、子女问题1、监护两个人离婚以后，虽然夫妻关系解除了，但是，父母和子女的关系是不能因父母的离婚而消除的，为人父母子女是事实，事实是法律所不能改变的。所以，离婚后，父母对子女仍负监护职责。不过，有些情况下，一方可以申请法院取消对方的监护资格，这些主要是指对子女有虐待及其他犯罪行为的情况，比较罕见。离婚后，与子女共同生活的一方与非共同生活一方所承担的监护责任则是不相同的。例如，根据意见第158条规定：夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；只有在独立承担确实有困难时，才可责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。强调的是，必须是在共同生活一方“独立承担确实有困难”时才能向另一方要求。对于哺乳期的子女，原则上应当是随母亲。10周岁以上的子女还可以征求子女意见。2、抚养权离婚后，一方抚养子女的，另一方负担必要的抚养费；抚养费用包括但不仅限于子女的生活费、教育费、医疗费；抚养费的多少及期限，由双方协议，协议不成时由法院判决；判决后，子女在必要时有权向父母任何一方提出超出原定数额的要求。最后这点，比如子女考上大学了，妈妈可能没什么钱，这时可以要求他爸爸提供学费。作为此涉诉的，法院应作为新案受理。3、探望权不直接抚养子女的父或母一方，拥有探望子女的权利。另一方则有协助义务。如果发生法定事由，当事人可以向法院提出中止探望，具体事由由法院裁量。四、财产处理1、共同财产处理对共同财产由双方协议处理，协议不成的，才由法院依照照顾子女和女方的权益的原则判决。离婚时，一方有隐匿、变卖、毁损共同财产或企图侵吞另一方财产的，对有过错的一方，法院可以判决其少分或者不分。如果是在离婚之后才发现上述行为的，可再次起诉要求再次分割共同财产。注意，这个是有时间限制的，从发现这些现象存在之日起算，两年内提出，否则法院会不受理的。2、补偿权约定分别所有制，一方因抚育子女、照顾老人、协助另一方工作付出较多义务的，离婚时有权请求补偿，另一方应予以补偿。3、经济帮助义务离婚时一方生活困难，即依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平，或无住处的，有权请求另一方从个人财产中给予适当帮助。帮助的形式可以是金钱、财务，也可以是房屋的居住权、所有权。五、损害赔偿请求权1、有以下情形之一，导致离婚了的，可发生损害赔偿：（1）重婚的；（2）有配偶者与他人同居的，常见的就是“包二奶”行为；（3）实施家庭暴力的；（4）虐待、遗弃家庭成员的。2、离婚诉讼当中的无过错方拥有请求权。另一方，即存在过错的一方就是责任人。3、请求在什么条件下发生：以判决准予离婚为前提，如果没有判决离婚，则不发生损害赔偿；婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独提起损害赔偿请求的，法院不予受理。4、承担责任的性质：包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。5、请求方式：（1）离婚诉讼的原告为无过错方，原告必须在离婚诉讼的同时提出赔偿请求。强调必须是在提起离婚之诉的“同时”。（2）一般来说，无过错方都是原告，但若离婚诉讼的被告为无过错方的话，被告不同意离婚也不提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内单独提起损害赔偿之诉。（3）在（2）的情形下，被告一审时未提出，二审期间提出损害赔偿请求的，法院应当予以调解，调解不成的，告知当事人在离婚后1年内另行起诉。（4）当事人在婚姻登记机关协议离婚后，可向法院提起损害赔偿之诉，法院应予受理；但协议时已明确表示放弃该请求的，或者办理离婚登记手续一年之后才提出的，则法院将不予受理。六、离婚诉讼中夫妻财产的处理如果双方离婚了，有些财产的处理还得具体地介绍一下：1、涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的，应该怎么办呢？要以夫妻婚姻关系存续年限乘以平均值，所得的数额是夫妻共同财产。就是说，这些财产是随着夫妻关系存在的年限而逐渐由个人财产转化为共同财产的。这个平均值，法律规定是以假设寿命为70岁计算，减去入伍时的年龄。比如一个人他1987年20岁时入伍，后来1996年结婚，2002年复员，拿到了复员费、自主择业费共计25万元，2002年复员后不久，就和妻子离婚，现在问妻子可以得到这些钱当中的多少？列个公式计算：25万元除于（70-20）就是“平均值”，相当于每年有0.5万元由个人财产转化为夫妻共同财产，夫妻关系存续了（2002-1996=）6年，所以6乘以0.5，就是总共有3万元是转化为夫妻共同财产的钱，如果没有别的情况，离婚时，共同财产对半分，妻子可分其中的1.5万元。2、对于夫妻财产中的房屋价值及其归属存在争议的，按照以下方式解决：（1）双方均主张所有权且同意竞价的，予以准许；（2）一方主张所有权的，依法有权威部门估价，由取得方给予另一方相应补偿；（3）双方均不主张所有权的，将房屋拍卖后分割所得价款。3、离婚时双方对尚未取得或者尚未取得完全的所有权的房屋存在争议的，比如有些夫妻结婚后买房搞20年按揭分期付款的，像这种房屋，在离婚时是不宜直接判决归谁不归谁的，法院可以判决由当事人其中一方使用，等到完全取得所有权之后，如果双方还争执不下的，到时候再另行起诉了。4、对于以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，分别做如下处理：（1）双方同意将出资额部分或全部转让给该股东的配偶的，过半数股东同意，且其他股东明确表示放弃优先权的，该配偶即成为该公司股东。这里涉及到公司法上的问题，做个简单的介绍：公司法25条规定，在有限责任公司的一个股东转移出资额的时候，其他股东可以在同等条件下优先购买，就是说公司的另一位股东和一个其他人都要出同样的价格购买这个想转让出资额的时候，要转让给股东，除非股东放弃优先权，才能转让给外人。注意，这里说的是有限责任公司，如果是股份公司，则不存在这个问题，因为股份公