[法学]刑事辩护业务讲座提纲.doc

刑事辩护业务讲座提纲魏东各位律师同仁好！有机会和律师同仁们一起谈论刑事辩护业务问题，我深感荣幸和高兴，这对于我本人来讲也是十分难得的学习和交流的机会。（特别说明：这里的讲稿提纲，系本文作者魏东博士应邀为四川省律师协会、四川省司法鉴定协会、四川省成都市律师协会、遂宁市律师协会等单位举行刑事辩护律师业务培训会或者研讨会所作讲座发言的讲稿提纲之综合整理而成，由于时间跨度长达数年，所以有的内容、尤其是有的数据显得比较陈旧，有的说法在时间与空间上也存在一些不协调之处。） 应当说，我本人系统学习研究刑法和刑事法治问题，已经有约20年的时间，从1990年开始，我攻读硕士、博士、博士后，都专心专意研究的刑法与刑事法治问题，其间当过警察、法官（实习法官和人民陪审员）、律师和刑法教授；从2000年底开始，我就一直在四川大学从事刑法教学科研工作，并先后在四川蜀鼎律师事务所（名誉主任/管委会主任）、四川汇韬律师事务所（合伙人/副主任）、四川四方达律师事务所、四川衡平律师事务所等律师事务所从事律师业务，我本人也是全国律师协会刑事专业委员会委员、四川省律师协会刑事专业委员会主任，是二级律师，其中主要业务之一也是刑事辩护业务，参与了100多起刑事案件、尤其重大疑难刑事案件的专家咨询工作或者刑事辩护工作。因此，这些年以来，我本人也积累了一些比较成熟的办案经验，有许多实实在在的思考和感触。 因此这里，我打算向各位律师同行系统地介绍一下自己对于刑事辩护业务的一些认识、体会和经验做法，供各位律师同行参考。说得不妥当的地方，请各位律师同仁批评指正。 我的讲座内容主要包括以下三个问题：第一，刑事辩护业务的价值与地位；第二，刑事辩护业务的严峻现实与努力方向；第三，刑事辩护业务中的策略技巧与注意事项。 一、刑事辩护业务的价值与地位 现在的律师界，因为各种复杂原因，许多律师不愿意从事刑事辩护业务，相当部分律师基本上不做刑事辩护业务，这种现象已经反复得到了证实，包括全国律协的数字统计也有显示。据了解，现实生活中确实还有部分律师真的看不起刑事辩护，公开宣称刑事辩护是“小儿科”，认为法律顾问、民事案件、重大非诉讼法律服务项目法律服务才是尖端业务。加之，社会上流行的其他一些看法，如刑事辩护律师“专门替坏人说话、为虎作伥、拿人钱财替人消灾、讼棍”等等，可能已经使得我们许多律师对于刑事辩护业务望而止步；再加上我们现实生活中个别地方的侦查机关、公诉机关和审判机关对于辩护律师的非法刁难和打击报复，更加加剧了部分律师的恐惧担忧心理，使得许多律师不愿意、也不敢大胆从事刑事辩护业务，好象辩护律师自己也是坏人犯罪嫌疑人似的，没有自信心和自豪感。我本人也包括在内，如果不是因为要了解和研究我国现实刑事法治状况的强烈愿望和强大动力的话，我从内心深处都不是很乐意为刑事辩护业务“活受罪”！我觉得这涉及到我们如何正确认识刑事辩护业务的价值与地位的问题。 那么，到底应当如何认识刑事辩护业务？我认为，首先应当明确刑事辩护业务的价值和地位是什么。只有把这个问题搞清楚了，才能有正确的思路和行动，尤其对于我们年轻律师更是如此。如果不明确这一点，我们的整个思想、思路、动机和言行可能都是混乱的、没有章法的，我们的精神面貌、工作动力、睿智潜能可能都是十分令人堪忧的！因此，我认为，解决刑事辩护业务的价值和地位问题就显得十分重要。那么，应当怎样认识和理解刑事辩护业务的价值和地位呢？ 我认为，应当从刑事辩护律师的职责、责任和历史使命等方面来分析，应当透过现象看本质，才能真正正确认识和理解刑事辩护业务的价值和地位。 辩护律师的职责是什么？大家都知道，辩护律师的职责就是刑事诉讼法第35条所明确规定的：“辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。”因此，可以说辩护律师的职责是“单向抗辩性”的，即只能是单向的、从有利于犯罪嫌疑人和被告人的角度、立场出发，依法提出“犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的”抗辩性意见；而不能是相反的方向，不能是指控、揭发犯罪、加重罪责内容的方向。 律师的历史使命是什么？据了解，世界上部分国家和地区的律师法也对律师的历史使命进行了规定，如我们的紧邻日本、韩国以及我国的台湾地区都曾经在律师法中明确规定了律师的使命。日本律师法第一条就开宗明义地规定：“律师以保障基本人权和实现社会正义为使命。”可见，刑事辩护律师应当将我们自己的历史使命上升到应有的高度，这就是：刑事辩护律师应当以保障犯罪嫌疑人和被告人的基本人权、实现刑事诉讼中对犯罪嫌疑人和被告人的公正合理处理为己任，从而达到保障全社会的基本人权和实现全社会的基本正义之目的。这种使命是十分神圣和伟大的，是不容亵渎和污蔑的！ 因此，辩护律师要讲“公正”！但是，公正在辩护业务中的全部体现，只能是依法提出“犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的”单向抗辩性意见，而不得包含指控、揭发犯罪、加重罪责内容的意见。或者换句话说，辩护业务中一旦包含了指控、揭发犯罪、加重罪责内容的意见，就是不公正，就是严重违法违反了刑事诉讼法和律师法的明确规定！由于这种公正对于所有的犯罪嫌疑人和被告人都适用，又由于我们每个人在基本逻辑上都可能成为犯罪嫌疑人和被告人，因而这种公正就是对于全体公民的公正，就是法治国家所必然要求的公正！ 这种理解，表面上看似乎正好为一些攻击辩护律师的言论提供 b 了左证：辩护律师不就是“专门替坏人说话、为虎作伥、拿人钱财替人消灾、讼棍”吗？其实，这只是表面肤浅的、简单粗暴的、十分错误的看法！如果按照这种理解、这种逻辑，那岂不是说我们的刑事诉讼法乃至全世界的刑事诉讼法都是错误的、非正义的，岂不是说我们的立法者乃至全世界的立法者都是荒唐的？显然，对于刑事辩护律师的这种粗浅认识和粗暴贬斥是十分错误的，是十分有害于公民个人、有害于社会和国家的，也是十分有害于法治建设的！ 为了有力地说明这个问题，我下面从三个方面来对刑事辩护业务的价值问题进行分析：一是刑事辩护对于社会、国家和刑事法治的价值；二是刑事辩护对于犯罪嫌疑人和被告人的价值；三是刑事辩护对于整体律师业及辩护律师个人的价值。 （一）刑事辩护对于社会、国家和刑事法治的价值 如果一个国家需要法律法治、民主正义、人权保障、健康有序，那么这个国家肯定离不开律师，其中当然包括我们刑事辩护律师。有学者指出：从法理上讲，律师就是“法律之师、正义之师”，应当以维护合法权益为己任，以推进民主与法治、实现社会正义为天职。这是十分精当的！ 为什么一个现代国家少不了刑事辩护律师呢？简单回答这个问题就是：现代国家不同于传统旧国家的基本价值目标是，国家必须最大限度地保障人权、最大限度地促进社会发展、最大限度地体现相对公正、最小限度地维持秩序（必要秩序）！而要实现这样一种国家目标（公共政策目标与刑事政策目标），单靠国家侦查机关、公诉机关、审判机关以及行政机关等国家机器都是无法完全实现的，只有在刑事辩护律师的全面有效参与下才可能实现！为此，任何一个现代国家都必须充分发挥刑事辩护律师的职能作用，即只有通过辩护律师的全面有效参与，才能够依法、有效地维护犯罪嫌疑人和被告人的合法权益，才能够依法、有效地维护法律的正确实施，才能够依法、有效地监督和促进社会公平正义！ 刑事辩护律师在现代国家社会生活中真的就这么神圣和重要吗？也许有人不相信，其中包括我们部分刑事辩护律师可能也不能正确地认识到这一点。那么，针对这个问题，我讲以下两点供同行们参考： 第一，刑事辩护律师通过保护犯罪嫌疑人和被告人的合法权益，其重大社会政治意义就在于确保了整个国家和社会的健康有序发展，保障了全体公民的合法权利。因为，在基本意义上，我们每一个公民，无论你是普通公民、还是国家官员甚至包括司法机关自身在内，都是潜在的犯罪嫌疑人和被告人，因为犯罪嫌疑人和被告人本身并不一定就是真正的罪犯。这应当是一个基本的生活经验和逻辑常识，而且“犯罪嫌疑人和被告人”并还有可能被冤枉。反过来，就是犯罪人或者罪犯本身，也还有一个公正处理和对待的问题，处刑幅度差异很大，例如处死刑立即执行与处有期徒刑、处1年与处10年的差别就悬殊巨大。在我们的现实生活中，到底有多少人在其一生中能够肯定自己终生不会成为犯罪嫌疑人和被告人？谁也说不清！美国有位法学教授在给法律学生上的第一堂课上，对所有学生说：我可以负责任地对大家宣布，你们中间将来成为犯罪嫌疑人和被告人的人，肯定大大多于成为辩护律师的人！就是说：多数人都可能成为犯罪嫌疑人和被告人。当然，美国的法律具有其特殊性，尤其是具有比较突出的实用主义、经验主义特色。但是，美国法学教授的这种说法应当说是很具有启发性的。因此我们说，犯罪嫌疑人和被告人的人权保障，其实并不是犯罪嫌疑人和被告人的问题，恰恰是全体公民的权利保障问题，是整个国家和社会能否健康发展、公民人权能否切实得到保障的重大问题！刑事辩护律师通过保护犯罪嫌疑人和被告人的合法权益，其重大社会政治意义就在于确保了整个国家和社会的健康有序发展，保障了全体公民的合法权利！ 第二，国家公权力并不是一种每时每刻都值得十分信任的正义力量，至少国家公权力存在一种被有意或者无意地加以滥用、被别有用心的人加以利用的重大威胁与风险，因而它每时每刻都需要监督制约。在刑事法律领域，这种监督制约力量的主力军力量之一就是刑事辩护律师！我曾经有几次机会为部分地方的党委政法委、公安司法机关进行讲座，例如眉山市和达州市的政法委及公安、检察、法院、司法行政机关，还有四川省人民检察院、四川省公安厅、成都市公安局、成都铁路公安检察法院等单位，我都讲过这样一个道理：在我们国家现行刑事司法制度设计的框架下，无论是作为普通公民、还是作为国家官员，都可能被冤枉、都可能不安全。佘祥林应当算是一个良民吧，但是佘祥林被公安检察院和人民法院的个别办案人员联合办案办成了一名杀人犯，蒙冤十年才侥幸得以平反昭雪！还有赵作海、聂树斌也是良民吧，也蒙冤成为杀人犯，并且聂树斌还被执行了枪决成了冤魂野鬼！而作为政府官员、人民警察的杜陪武，仍然被他的个别亲密战友们办成了杀人犯，只是因为辩护律师的不懈努力才被判处了死刑缓期执行，后来直到偶然发现了真凶才得以获得清白！这些例证已经很有说服力了！其实现实生活中还有不少的佘祥林、赵作海、聂树斌、杜陪武没有被揭露和公布，确实值得我们每一个人反思：国家公权力并不是一种每时每刻都值得十分信任的正义力量，至少国家公权力存在一种被有意或者无意地加以滥用、被别有用心的人加以利用的重大威胁！ 以上这些现象，一方面说明我们的办案机关必须严格依法办事，加强自律；另一方面也充分地说明了刑事辩护律师的极端重要性。只有充分发挥了辩护律师的职能作用，才能有效防止佘祥林、赵作海、聂树斌、杜陪武等类似的冤假错案的发生，才能最大限度地确保刑事司法公正无误，最大限度地保障国家和社会的健康发展，最大限度地保障人权！ 因此，我讲的第一个观点就是：你不要看不起刑事辩护，你更不要灰头土脸、缺乏自信，而要有神圣感，要自信自豪、气宇轩昂、昂首挺胸、慷慨激昂！（二）刑事辩护对于犯罪嫌疑人和被告人的价值 前面是从宏观上讲刑事辩护的价值和作用。那么，从犯罪嫌疑人和被告人更加具体的角度讲，刑事辩护同样具有重大意义和价值。我们稍加注意就可以发现：现实生活中的一些案件，有的是犯罪嫌疑人是自己把自己“说”成了罪犯，有的则是办案机关把犯罪嫌疑人“办”成了罪犯，其原因就是没有刑事辩护律师的有力帮助和辩护！这样的案例应当说不在少数，佘祥林、赵作海、聂树斌、杜陪武等冤假错案就既有办案机关个别办案人员“搞定”的，当然也有当事人自己“搞定”自己的。据说聂树斌案就有聂树斌自己当庭认罪的现象，而且辩护律师也只是进行了所谓的“罪轻辩护”而不是“无罪辩护”，因此辩护律师也有某种责任！ 我在眉山市东坡区人民法院参加了一次刑事辩护，其中就有一位辩护律师提出了这样的辩护意见：首先承认被告人有罪，请求从宽处理只判处缓刑或者罚金；接着又说了以下的话：“如果法院判决被告人无罪，我认为更加正确，我完全同意，但是如果不判无罪，我就坚持认为应当判处被告人缓刑或者单处罚金。”我个人认为，这种辩护策略应当说是不适当的，因为辩护律师给人的印象是没有主见！甚至在被告人自己“认罪”的情况下，如果辩护人依法审查案件证据、事实和法律之后仍然认为被告人无罪的