新旧工伤条例、社保法重点、难点解释.doc

新旧工伤条例、社保法重点、难点解释工伤认定的基本原则无过错原则旧工伤认定范围旧工伤条例的范围：（一）应当认定工伤的：v 1、在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；v 2、工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；v 3、在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的v 4、患职业病的v 5、因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的v 6、在上下班途中，受到机动车事故伤害的v 7、法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形新工伤条例v 第三章工伤认定第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害 的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。视为工伤的范围v （一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在小时之内经抢救无效死亡的；v （二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；v （三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。v 职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇 。哪些不应当认定为工伤？旧工伤保险条例v 第十六条 职工有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：v （一）因犯罪或者违反治安管理伤亡的；v （二）醉酒导致伤亡的；v （三）自残或者自杀的。新工伤保险条例v 第十六条职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的。企业应当如何处理工伤事故？v 新、旧工作认定办法v 职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。 职工或者其直系亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，劳动保障行政部门可以根据受伤害职工提供的证据依法作出工伤认定结论。提出工伤认定申请应当提交下列材料： （一）工伤认定申请表； （二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料； （三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。 劳动行政部门应当如何处理工伤事故？v 新、旧工伤认定办法：劳动保障行政部门应当自受理工伤认定申请之日起日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其直系亲属和该职工所在单位。v 新工伤认定办法：第二十一条 社会保险行政部门对于事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当自受理工伤认定申请之日起15日内作出工伤认定决定。工伤保险待遇（一）工伤医疗期待遇v 1、停工留薪期间工资：v 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。v 2、医疗待遇v 3、工伤津贴（住院伙食费，护理费）v 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的、或者。 旧工伤致残待遇护理费为上年度平均工资；伤残津贴按月领取；其它补助金均为本人工资新工伤致残待遇护理费为上年度平均工资；伤残津贴按月领取；其它补助金均为本人工资旧工伤保险条例因工死亡（1）一次性工亡补助金标准：（统筹地区上年度职工月平均工资X（48-60个月）（2）丧葬补助金=统筹地区上年度职工月平均工资X6个月（3）供养亲属抚恤金（职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属）每月发一次配偶=职工本人工资X40%其他亲属=职工本人工资X30%孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%核定的各供养亲属的抚恤金之和不应当高于因工死亡职工生前的工资 。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其直系亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。新工伤保险条例因工死亡v 第三十九条职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。(2009年全年城镇居民人均可支配收入17175元)v 伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。旧：停止享受工伤保险待遇v 第四十条 工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：v （一）丧失享受待遇条件的；v （二）拒不接受劳动能力鉴定的；v （三）拒绝治疗的；v （四）被判刑正在收监执行的。停止享受工伤保险待遇v 第四十二条工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：（一）丧失享受待遇条件的；（二）拒不接受劳动能力鉴定的；（三）拒绝治疗的。再次发生工伤怎么办？v 旧：第四十三条 职工再次发生工伤，根据规定应当享受伤残津贴的，按照新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇。v 新：第四十五条职工再次发生工伤，根据规定应当享受伤残津贴的，按照新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇。商业人身保险“保险”吗？v 保险法第三十九条：人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。投保人指定受益人时须经被保险人同意。投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人 。社会保险之重点、难点及实操v 用人单位不依法缴纳社会保险费,劳动者可以解除劳动合同并要求经济补偿。对用人单位的社会保险管理有何影响？什么是“依法缴纳”社会保险?不依法缴纳社会保险的不利后果？所谓依法缴纳：社会保险费征缴暂行条例对此的界定是“按时足额缴纳”，按时就是不能拖延；足额一是缴费基数要足，二是险种要全；实践中普遍存在的缴费基数低于工资标准甚至是全部按照最低标准缴纳、只缴纳部分险种（如只缴纳工伤或医疗险等）等均属于不依法缴纳社会保险。v 劳动合同法三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：v （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；v （二）未及时足额支付劳动报酬的v （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；v （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的v （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的v 根据劳动合同法第三十八条、第四十六条之规定，用人单位不依法缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。v 社会保险法第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）v 第一条 劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 用人单位和劳动者对社会保险问题另行约定或另有承诺（如按照最低工资标准缴纳社会保 险、公司不为员工缴纳社会保险但将公司应当缴纳的社会保险以现金形式支付给员工、自愿 请求公司不为本人缴纳社会保险等），但约定或承诺与法律规定相抵触，约定或承诺是否有 效？该如何处理？社会保险法第十二条用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。 职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。 无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员参加基本养老保险的，应当按照国家规定缴纳基本养老保险费，分别记入基本养老保险统筹基金和个人账户。 v 劳动者可否以用人单位在劳动合同法实施前未按当地规定的险种缴纳社会保险费为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金?v 但如果在2008年1月1日后单位仍未缴纳社会保险，而劳动者以未缴纳社会保险费请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金?首先我们要明确法律溯及力的问题，“法不溯及以往”是我国乃至世界立法的的原则，劳动合同法的立法亦不例外，“法不溯及以往”简言之就是不能以现在的法律约束在法律生效前的实施的行为。相关法条： 广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见 第二十四条 劳动者以用人单位在劳动合同法实施前未按当地规定的险种缴纳社会保险费为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。 劳动合同法实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算.劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。劳动者可否以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金?广东省高级人民法院广东省劳动争议仲裁委员会关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见第二十四条即为其理论依据，劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。v 用人单位与已享受基本养老保险待遇的人员的用工关系是劳动关系还是雇佣关系? 与达到法定退休年龄但未能享受基本养老保险待遇的人员的用工关系又是什么关系?广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见(粤高法发200813号)第十七条则对这两类人员进行了区分，招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员的，双方之间为劳动关系；招用已享受养老保险待遇或退休金的人员，双方之间为雇佣关系劳动者达到法定退休年龄但未能享受基本养老保险待遇,用人单位能否终止劳动合同?应否向劳动者支付经济补偿?中华人民共和国劳动合同法 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；新旧社保工伤支付范围有？社会保险法v 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：v （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；v （二）住院伙食补助费；v （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；v （四）安装配置伤残辅助器具所需费用；v （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；v （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；v （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；v （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；v （九）劳动能力鉴定费。新工伤保险条例v 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。旧工伤条例v 第三十五条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：v （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为个月的本人工资，八级伤残为个月的本人工资，九级伤残为个月的本人工资，十级伤残为个月的本人工资；v （二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。怎么样才可领取失业保险金社会保险法v 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：v （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；v （二）非因本人意愿中断就业的；v （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。v 第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取