知名人物商品化权的商标法保护文献综述.docxVIP

知名人物商品化权的商标法保护1孟祥渝. 知名人物商品化权的商标法保护J.法学研究.2013，5.2霍昕. 知名人物商品化权的商标法保护J.中华商标.2004,04.3陈利民.略论知名人物商品化权的保护J. 法制与经济（中旬刊）. 2011年.4杨志芳. 知名形象商品化权的反不正当竞争法的保护J. 法制与社会.2008,02.随着我国经济快速发展，从而推动了文化的繁荣，科技的进步，人们对物质的需求越来越大，商家利用多媒体等传播的名人效应推销商品，由此产生了知名人物的商品化权保护的相关问题。许多专家学者开始研究这方面的问题，通过对中国期刊全文数据库、中国知网等大型数据库检索：关键词为“知名人物商品化权”的学术期刊文献有403篇，以“知名人物商品化权的商标法保护”检索的文献结果有278篇。在知名人物商品化权的商标法保护上边缺乏更进一步的研究。一、关于知名人物商品化权的研究在我国知名人物商品化权的现有研究现状中，主要研究成果有：孟祥渝在知名人物商品化权的商标法保护中提出：商品化权是一项正在发展并不断成熟起来的权利，但是由于商标法等法律的漏洞和司法解释的差异，所以造成了商标法在实际操作中存在一些缺陷，对品牌的界定比较明确，但是对品牌下的人物的保护却存在着不足，这也造成了知名人物的商品化权的实施中保护和运用不够全面，而这些问题已经引起了相关人士的重视和警惕1。霍昕在知名人物商品化权的商标法保护中提到：随着市场竞争的加剧，越来越多的商家挖空心思、想尽办法推销商品或者服务，以克服消费者对其商品不知名的担心。于是利用知名人物推广和宣传商品或者服务就应运而生。通过知名人物，可以使商品更加引人注目、富有魅力以及具有乐趣，促使消费者对新商品或者服务接受。广告中，明星为产品作“ 代言人”或者“ 形象大使”就是很好的例子。可以说，知名人物商品化已成为现代营销的重要特征2。陈利民在略论知名人物商品化权的保护中说到：知名人物商品化权利属于知识产权的范畴，即其本身是知名形象的创造者或者管理者的智力劳动成果，而且可以转化为商业价值，也是一种商业成果。尤其是随着现代影像媒体的不断进步,作品越来越容易得到广泛的传播,作品中的主人公形象逐步为人所周知3。杨志芳在知名形象商品化权的反不正当竞争法的保护中提到，众所周知，知名形象由于其固有的知名度、亲和力，能使广大的群体进行二次利用。按常理，对其进行利用都必须获得权利所有者的同意，而知名形象商品化权的所有者是知名形象的创作者或者其形象主体本身4。由此来看，我国目前在这方面研究现状主要集中在知名人商品化权的保护的概念提出，相关定义和范畴的研究，对知名人物商品化权的商品法保护方面涉及不足。二、国内关于知名人物商品化权的商标法保护研究现状5胡伟东.商品化权研究以形象商品化为视角J. 河南商业高等专科学校学报.2012,066吴汉东形象的商品化与商品化的形象权J法学2004，10.7张丹丹. 商品化权的正当性论析基于财产权劳动学说的思考. 当代法学.2009,05.8胡芳芳. 中国与美、日商品化权制度之比较分析J.时代金融.2011,12.9马波.Tecmo Ltd 案与日本形象权客体理论的发展J.电工知识产权，2009（10）：80- 81.10萩原有里.日本法律对商业形象权的保护J.世界知识产权，2003（5）：63.在我国对知名人士商品化权的商品法保护相关研究有：胡伟东在商品化权研究以形象商品化为视角中提到：“商品化权”问题起源于英美，可以分为真实人物形象商品化权和虚拟角色形象商品化权两大类，在司法实践中通常分别采用人格权和著作权加以保护。无论虚拟角色形象权还是真实人物形象权，都是“商品化”现象出现后的必然结果，是权利人应当合法享有的支配权、财产权。“商品化”权如离开形象利益，则此概念无意义，而形象权如离开“商品化”视角，则无须对其进行有别于著作权或人格权的分析。因此，从这个层面上来讲，形象权也就是形象“商品化权”5。吴汉东在形象的商品化与商品化的形象权中谈到，形象权的保护对象是知名形象,包括真实人物形象与虚构角色形象两类。形象权是形象商品化过程中产生的一种私权形态。形象权与人格权(如姓名权、肖像权、隐私权等)、知识产权(如著作权、商标权、商号权等)存在诸多联系,但具有无形财产权的独立品性6。张丹丹在商品化权的正当性论析基于财产权劳动学说的思考中提到，开发利用虚构角色形象及真实人物形象等事物中蕴含的商业价值的“商品化”现象在现代社会已极为普遍,在这一过程中,总是伴随着商家擅自利用他人拥有的形象因素赚取额外的商业利益,为保护形象因素拥有者的利益,商品化权或类似的权利概念相继产生7。胡芳芳在中国与美、日商品化权制度之比较分析中我国许多学者认为应该建立一个独立保护人格形象权与非人格形象权的商品化权制度，以解决人格权、著作权、商标权以及反不正当竞争法分别保护与交叉调整的不足8。由此，国内学者对知名人物商品化权的研究比较多，对商品化权的阐述和内涵都较为全面，而对商品化权的商标法保护的研究存在不足，尤其是对知名人物商品化权的商标法保护方面的研究亟需完善。三、国外关于知名人物商品化的商标法研究现状综合国外学者在知名人物商品化的商品法的相关研究中主要有以下观点：马波Tecmo Ltd 案与日本形象权客体理论的发展中认为所有权人可以通过知识产权制度来保护物的形象权，比如商标法、著作权法、反不正当竞争法等9。萩原有里在日本法律对商业形象权的保护中谈到，所有权的客体是有形物，不包括商业形象权那样的无形财产，但是商业形象权要以物品本身的名称等表达，所以说商业形象权与所有权分不开，有“附属所有权”的性质10。李明德在美国形象权法研究中指出：形象权起源于隐私权的事实,也表明只有真实的自然人才有可能享有形象权。因为,无论是法人还是虚构的文学性人物,都不可能具有11李明德. 美国形象权法研究J.环球法律评论，2003,04.12陶红武.商品化权的国际保护及我国的选择J.广西政法管理干部学学报.2010,03.13尔.拉伦茨:德国民法通论(上册),王晓晔、邵建东、程建英、徐国建、谢怀栻译,北京:法律出版社, 2003年,第168页。14Helen Laboratories, Inc. v. ToppsChewing Gum, Inc. , 202 F. 2d 866（2d Cir. 1953），转引自李明德.美国形象权法研究J.环球法律评论,2003（冬季号）.15Klee, M.M.Patent law trumps trademark law J. IEEE Engineering in Medicine and Biology Magazine.1996, 15(4).隐私或享有隐私权。隐私权的享有者,只能是真实的并且是活着的自然人。假如硬要说法人也有什么“隐私”的话,那只能属于商业秘密的范畴。既然形象权起源于隐私权,既然隐私权的享有者只能是自然人,那么,形象权的享有者也只能是真实的自然人。而且,正如每个人都天生享有隐私权一样,每个人也天生享有形象权。在这方面,名人与非名人并没有本质的区别11。陶红武在商品化权的国际保护及我国的选择中谈到，国际组织及一些发达国家已经将商品化权纳入法律保护的范围。世界知识产权组织在反不正当竞争示范条款中将知名人物商品化权利的保护纳入反不正当竞争的保护中,并明确规定构成仿冒的按照仿冒行为认定,构成淡化的按照淡化理论进行处理12。尔.拉伦茨在德国民法通论中指出，例如联邦最高法院认为,只有在人们将推销的产品或劳务以某种方式看做是属于姓名权人时,方可谈得上对姓名权的损害,如果不是这种情况,就可能是“一般人格权”的损害13。Klee, M.M.在Patent law trumps trademark law谈到，当专利权法律冲突的商标法律的目的而言，会发生什么？以法律为准？那个问题之前，美国上诉法院在Vornado对duracraft最近的案例第十电路。法院给予的回答是，专利法律和作为一个结果，法院严格限制商标的保护主义14。Moe Alramahi.在International Journal of Technology Transfer and Commercialisation这本期刊中提出，商品化权出于同样的原因，适用于传统的电信，甚至因特网本身，公众监督枚举命名，编号，并解决资源合理的技术的必要性和保护消费者的利益（尤其是个人隐私）和竞争在更高的服务层15。国外在商品化权以及商标法的研究比较深入，对商品化权的广义和狭义的定义比较全面，对商标法的应用和推广的研究较为国内早，而且比较成熟，对人物的商品化权的理解也是多方面的，但在知名人物商品化权和商标法的保护方面缺乏系统的论述。四、目前关于知名人物商品化的商标法研究的不足通过国内外研究的理论成果中可以看成，我国目前研究重点是放在对知名人物商品化权的相关概念的提出，则很少涉及保护方面，对其保护的具体措施及建议研究不足。而国外名人商品化权的保护通过性质上的界定，提出了有效的保护法律法规。在经济高速发展的今天，法律建设也日益完善，越来越多的形象权侵权案件引起了国内外学者对于知名人物商品化权的强烈讨论。本文通过了解分析我国商品化权的发展方向以及我国知名人士商品化权的商品化保护的角度来研究。对于商品化权的深入了解和研究，随着商品化权理论基础的不断完善，从知名人士商品化权的界定和相关商品法的研究，二者进行结合，依据我国现实情况，提出合理化的建议和保护对策，我国会建立起一套完善的商品化权的商标法。 综上所述，研究本课题有利于对知名人物商品化权的商标法问题的解释和界定、有利于提高知名人物商品化的商标法问题的管理规范化和制度化、有利于加强对知名人物商品化权商标法保护问题的力度和效度。参考文献：1孟祥渝. 知名人物商品化权的商标法保护J.法学研究.2013，5.2霍昕. 知名人物商品化权的商标法保护J.中华商标.2004,04.3陈利民.略论知名人物商品化权的保护J. 法制与经济（中旬刊）. 2011年.4杨志芳. 知名形象商品化权的反不正当竞争法的保护J. 法制与社会.2008,02.5胡伟东.商品化权研究以形象商品化为视角J. 河南商业高等专科学校学报.2012,066吴汉东形象的商品化与商品化的形象权J法学2004，10.7张丹丹. 商品化权的正当性论析基于财产权劳动学说的思考. 当代法学.2009,05.8胡芳芳. 中国与美、日商品化权制度之比较分析J.时代金融.2011,12.9马波.Tecmo Ltd 案与日本形象权客体理论的发展J.电工知识产权，2009（10）：80- 81.10萩原有里.日本法律对商业形象权的保护J.世界知识产权，2003（5）：63.11李明德. 美国形象权法研究J.环球法律评论，2003,04.12陶红武.商品化权的国际保护及我国的选择J.广西政法管理干部学学报.2010,03.13尔.拉伦茨:德国民法通论(上册),王晓晔、邵建东、程建英、徐国建、谢怀栻译,北京:法律出版社,