中国国际经济法学研究：世纪之交的回顾与展望

1 / 37 中国国际经济法学研究：世纪之交的回顾与展望 内容提要论文对 20 世纪我国国际经济法学研究的成果从六个方面作了较为全面的评述。论文积极肯定了该学科在短时期内所迅速取得的成绩，认为与相邻学科相比已毫不逊色，在某些方面与欧美等发达国家相比亦有胜出之处。论文同时也指出了现有研究五个方面的主要不足。作者预言，中国国际经济法学在 21 世纪将走向繁荣，获得与美国、欧洲、日本国际经济法学同等的影响力。作者最后就未来 20 年中国国际经济法学的主要任务发表了自己的看法，并提出了将来应予关注的 16 个重要课题。 关键词国际经 济法，国际贸易法，国际投资法，国际金融法，回顾与展望 正文 伴随着人类进入经济全球化时代，国际经济法已渐成为人类法律实践中最为活跃的部分，国际经济法研究在中国和世界范围内正蓬勃发展令人瞩目。在 21 世纪国际经济法将面对经济全球化所带来的种种挑战和机遇，并担负着促进建立公正合理的国际经济新秩序的重任，世界和中国国际经济法学必须回应实践的呼唤。 21 世纪中国国际经济法学将如何顺应实践的要求而发展？这是中国国际经济法学人在世纪之交有必要思考和作2 / 37 出回答的一个问题，也是诸多业内业外人士所关心的问题。对这一问题 的回答又不可避免地与中国国际经济法学 20 世纪的总结和回顾相关联。 不揣挂一漏万之嫌，拟对 20 世纪中国国际经济法学研究短暂的历史和丰硕的成果作一述评，并结合国外研究状况，对 21 世纪中国国际经济法学的发展进行展望，希望能对有关人士了解该学科已有的重要成果、存在的问题及把握其未来走势有所裨益。 一、 20 世纪中国国际经济法学研究概述 国际经济法学在中国的产生 从美国传教士丁韦良 1864 年翻译惠顿的万国公法并在同文馆讲授国际法时起，国际公法传入中国已有 130 多年了。从 1905 年敦斌著国际私法出版开始， 中国国际私法学也已有近一百年的历史。国际经济法学在中国的产生则是在 20 世纪 70 年代末和 80 年代初，迄今只有 20 年。 1978 年十一届三中全会以后，我国实行对外开放政策，对外贸易、引进外资和技术等工作迅猛发展。对外经济交往中新的法律问题不断出现，涉外经济法律、法规渐次颁布，引发了学者们的各项专题研究。例如，针对湖广铁路债券案及烟火案，有学者对国家主权豁免问题作了研究；第 3；陈体强：“国家主权豁免与国际法 载3 / 37 中国国际法年刊第 31。 ）有的学者对外国投资的法律保护，解决国家和他国国民投资争议公约，美国海外私人投资公司作等了深入研究，以适应 1979 年中外合资经营企业法颁布后大量外资进入中国的新形势的需要；史久镛：“论投资争端与 1965 年关于解决国家与他国国民之间的投资争端公约”，载中国国际法年刊第 67；陈安“从海外私人投资公司的由来看美国对海外投资的法律保护”，载中国国际法年刊第 90。）与中国政府对外经济交往活动的展开相适应，有的学者对国际经济新秩序、自然资源永久主权等问题展开了研究。第 70。）这些研究均采用国外第一手资料，探讨比较深入，不但具有显著的实际意义和理论开拓价值，同时也为从整体的角度理解国际经济法并确立国际经济法学的新兴学科地位打下了基矗 国际公法学和国际私法学均为舶来品，国际经济法学的产生也深受外国学说的影响。不少美国、欧洲和日本学者的国际经济法学说被不同程度地介绍和评析。我国学者在介评外国学说时将它们分成二大类：狭义国际经济法说和广义国际经济法说。欧洲和日本的一些学者，如施瓦曾伯格、卡罗、金泽良雄被认为是狭义说的代表。杰赛普、卡 茨、布鲁斯特、瓦茨、杰克逊、罗文费尔德等美国学者的著作则被诠释为属4 / 37 于广义国际经济法说。我国学者对外国学说的介评不多，散见于其他论文或著作中，既缺乏系统的译著，专论也很少。但外国学说却成为中国学者构建中国国际经济法学体系的主要参照模型。 究和政府行为促成了国际经济法学的产生 上述研究给国际法教学和科研带来了新的问题。在教学上，有学者将调整国际民商事交往的实体法统称为国际经济法作为一门新的课程；在研究上，有学者主张国际经济法应成为一个新的国际法学部门。为此，中国国际法学会曾经多次举办过有关的研讨 会。到 1982 年时，学者之间尽管意见尚未完全统一，但是把广义国际经济法学作为一个与国际公法、国际私法并列的独立的新兴法律学科的主张成了主流。同年，国家教育委员会正式将国际经济法列为法学二级学科。 1984 年 9 月，中国大百科全书。法学出版，国际经济法学被列为十四个法学分支学科之一，其辞条撰写由姚梅镇教授担任主编，姚壮教授、刘丁教授担任副主编。 1984 年5、 6 月间，武汉大学等 7 所大学和研究机构在庐山举办国际经济法讲习班，参加讲习班的全国 53 个单位、 90 多名代表倡议筹建全国性的国际经济法学术团体。经协商讨论通过 中国国际经济法研究会章程，成立理事会，推选姚梅镇教授为会长。这样，在短短的几年时间里，中国国际经济法学迅速成为一门独立的法律学科，中国法学大家庭里多了一名新的5 / 37 成员。 中国国际经济法学的迅速发展 坚冰已经打破，航道已经开通。接下来的十多年里，中国国际经济法学研究蓬勃开展，迅速成为一门“显学”。 1984 年以后，外资企业法、中外合作经营企业法、外商投资企业和外国企业所得税法、海商法、仲裁法、外贸法、外汇管理条例等相继颁行；中国还相继加入了保护工业产权巴黎 公约、伯尔尼公约、解决国家与他国国民投资争议公约、建立多边投资担保机构公约；恢复了在国际货币基金组织、世界银行的合法席位，并积极谋求“复关”和“入世”，这为我国国际经济法学研究提供了丰富的素材。国际经济法学者承担了数目众多的国家级、省级部科研项目以及国际合作研究项目，为我国涉外经济法的制定和完善，为我国加入或参加有关国际条约以及在有关国际组织的活动提供了许多富有参考价值的咨询报告和建议，产生了一大批教材、专著和论文；据不完全统计，共有著作逾百部，论文数百篇。中国国际经济法学已具备相当的学术积累 。 由于国际经济法律实践的需要和国家教育主管部门的重视，国际经济法学科建设高速发展，后来居上。近二十年来，我国各政法院校、大学的法学院和法律系在本科教学中均将6 / 37 国际经济法作为一门必修主干课，一些大学的国际金融、世界经济专业也将国际经济法列为必修课。一些院校还曾经开设国际经济法专业和国际经济法学系。经国家教委批准，一批院校相继设立国际经济法专业硕士点，北京大学、武汉大学、对外经济贸易大学和厦门大学亦先后获准设立国际经济法博士学位授予点，武汉大学和北京大学还先后设立国际经济法 博士后流动站。 1997 年国务院学位委员会学位办公室将国际公法、国际私法和国际经济法合并为一个学科“国际法”，但三者仍作为“国际法”这个二级学科的三个不同研究方向。目前，我国已拥有一支初具规模，并仍在稳定增长的专职从事国际经济法教学和研究的队伍。他们为国家培养了一大批国际经济法专业人才，这些人才深受用人单位欢迎，年年供不应求。 1987 年在国家教委的领导和大力支持下，全国国际经济法教学研讨会在武汉大学召开，有 30 多所大学和科研单位的40 多位专家学者参加。会议决定正式成立中国国际 经济法研究会，由姚梅镇教授担任会长。 1989 年、 1992 年研究会分别在大连、厦门举行会议，讨论了有关学术问题。 1993 年，研究会在珠海召开学术研讨会。会议组织了对已故著名国际经济法学家姚梅镇教授的纪念活动，高度评价姚教授对国际经济法学的开拓性学术贡献。会议决定研究会改名为中国国7 / 37 际经济法学会，选举陈安教授为会长。 1994，学会分别在重庆、上海、昆明、杭州、深圳、海口和北京等地召开学术研讨会。 1998 年，主要依托中国国际经济法学会会员，同时面向海内外学人的全国性国际经济法专业学术著述汇辑国际经济法 论丛问世，迄今已出 3 卷。全国性学术团体的成立和发展有利于组织和推动中国国际经济法学的研究。研究会和学会组织的学术研讨会，为我国国际经济法学者和实务人员提供了一个交流信息、讨论问题和切磋学术的场所，对中国国际经济法学的发展起到了积极的促进作用。 二、 20 世纪中国国际经济法学研究主要成果述评 我国学者在 20 世纪最后 20 多年间对国际经济法所作的研究涉及面极广，笔者仅就若干重要的热点学术问题作一简略评述。 综合性的国际经济法教材或著作 20 世纪，我国出版的主要教材有：刘丁教授著国际经济法、姚梅镇教授主 编国际经济法概论、陈安教授主编国际经济法、余劲松教授主编国际经济法学、曹建明教授主编国际经济法概论、董世忠教授主编国际经济法导论、高尔森教授主编国际经济法通论、曹建明、陈治东主编六卷本国际经济法专论、郭寿康、赵秀文教授主编国际经济法、余劲松、吴志攀教授主编的国际经济法等。上述教材不仅包含对本领域基本概念、基本原理、主要8 / 37 规范的阐释，亦不乏理论问题的探讨，构成我国国际经济法学研究成果的基础部分。余劲松教授主编的中国涉外经济法律问题新探采取专题研究的方式，对我国涉外经济法律领域的 21 个重大法律问题作了深入的探讨，反映了我国在这些研究领域中的前沿水平，对理论工作者和实际工作者均有重要的参考价值。余劲松教授所著中国国际经济法的理论与实践， 1999 年由日本成文堂翻译出版，在日本产生了一定的影响。 国际经济法基本理论 对于这一问题我国学术界曾进行过两次大的讨论。两次讨论均由中国国际法学会发起。在 80 年代初的讨论中，学者们分别持广义说和狭义说，在 1996 年的讨论中，出现了一些新观点。 广义说是目前国际经济法学者中的主流学说，该说认为，国际经济法是 国际社会中关于经济关系和经济组织等法规和法制的总称；第 374 页。）不能拘泥于传统的法学分科标准，将国际经济法纳入国际法或国内法某一法学分科。国际经济关系不仅包括国家、国际组织间的经济关系，而且包括不同国家的个人、法人之间、个人和法人与他国或国际组织间的经济关系；国际经济法学具有边缘性和综合性。这样界定的国际经济法，其范围涵盖三个部分：调整国家间经济关9 / 37 系的法律，调整跨国商事交易的法律和内国涉外经济法。 狭义国际经济法说。一部分国际公法学者认为，国际经济法就是调整国家间经济关系的法律，属国际法的一个分支。第 362 页。） 大国际私法说。一部分国际私法学者认为统一实体法的目的和任务在于消除国际商事活动中的法律冲突，它与解决法律冲突的冲突法，都应属于国际私法的范畴。 国际经济法独立部门说。这一学说认为国际经济法即为调整国家间经济关系的法律，但是这一类法律并不是国际公法的一个分支，而是一个与国际公法并列的新的独立法律部门，因为它与国际公法有不同的调整对象和调整方法。这一学说同时认为以统一实体法为主体的国际商法亦为另一国际法的新部门。国际法应分为国际公法、国际私法、国际商法、国际经济法四个法律部门。） 此外，也有 学者认为国际经济法作为独立法律部门是不能成立的，然而以跨国经济法律问题作为研究对象可形成一个独立的综合性的国际经济法学科。 1996 年第 2 期，第 90还有学者认为，广义说和狭义说可以并行不悖，在讨论国际经济法学科体系时，可使用狭义的国际经济法，在一般讨论有关涉外经济贸易活动的法律时，可使用广义国际经济法。第 411 页。） 对国际经济法概念和范围的讨论，并非只有形式上的意义10 / 37 或只是教学上的需要，而是关系到国际经济法学的兴衰，关系到这一学科与国际公法、国际私法的两个相邻学科的关联，关系到整个国际法的教学、 科研和国际学术交流，从而不可避免地会对我国未来的国际法律实践产生影响；而且，对这一问题的深层次探讨，还会涉及国际法的法哲学问题，对二战以来国际法发展的再认识，以及经济全球化形势下国际法的未来走势等具有思辩性、全局性和预测性的问题，可推动中国国际法学研究跃上新高度；同时，这也可以为中国国际法学者对世界国际法学作出创新贡献提供契机，因为从世界范围来看，国际经济法的概念和范围问题也是一个探索中的问题，尚未形成一致的认识。 目前，国外关于国际经济法通论性质的教材只有为数不多的几本，它们是：美国乔治敦大学法学教授杰 克逊和德威等合著的国际经济关系中的法律问题、法国巴黎大学教授卡罗和其他作者合著的法文版国际经济法、曾任奥地利维也纳大学教授的霍亨维尔登所著英文版国际经济法）、日本丹宗昭信、山手治之和小原喜雄三位教授主编的日文版国际经济法和新近由英国曼彻斯特大学克内西博士独著的英文版国际经济法。上述后四部著作均以“国际经济法”命名，所论内容仅涉及调整国家间经济关系的法律。杰克逊教授的教材不仅在美国为权威教材，在欧洲、日本亦有广泛影响，其内容以调整国家间经济关系的法律为主，同时11 / 37 对美国外贸法也作了较充分的讨论 。上述著作中，丹宗昭信等人的著作将国际经济法视为与国际公法、国际交易法、经济法并列的独立法律部门。， 1987 年，第 9。）克内西的国际经济法则将国际经济法视为国际公法的一个分支。卡罗的国际经济法分析了国际经济法与国际公法相比较所具有的若干重要特点。杰克逊在其著作的前言中叙明其撰写主旨在于“把该书所讲授的法律课程当作国际公法课程的逻辑上的后续课程”、“并尽量减少与国际私法的重复”。可见，至少从实际操作上作者是将国际经济法作为与国际公法、国际私法并列的一个体系。 1989 年杰克逊在其另一部重要著作 世界贸易体制：国际经济关系的法律和政策中指出，有些学者对国际经济法的定义过于宽泛，使得几乎所有国际法都可以包括进去，因为规范国际关系的各种规则都可以说与国际经济有着或多或少的联系；应该对国际经济法进行较有节制的界定，而卡罗等在国际经济法中的定义就比较适当。 1998 年，已从密执安大学转至乔治敦大学的杰克逊发起创立了国际经济法杂志，该杂志主编、副主编、编辑委员会、编辑顾问委员会和特别报告人荟萃了世界各国著名国际经济法学家共 37 位。）这一期刊的问世无疑将促进这一学科在 21 世纪获得更为迅猛的发展，同时也昭 示了国际经济法律问题的全球性和普遍性。杰克逊在该杂志的创刊号上发表“全球经济和国际经济法”一文，对如何界定国际12 / 37 经济法作了讨论。杰克逊认为，国际经济法可分为交易性国际经济法和管制性国际经济法。前者主要研究私人企业和其他当事人的跨国交易，后者强调政治机构或国际组织的作用。也许基于实用和务实的理由，国际经济法传统上主要研究跨国交易，但是有理由认为，在当今世界，理解国际经济法及其对政府和私人生活的影响时所面临的真正挑战，表明有必要将国际经济法主要视为“管制性法律”。， 杰克逊的这一论断极具代表性。 由此 可见，我国学者关于国际经济法概念和范围的前述观点和学说之间存在着种种歧异或冲突并不是偶然现象，也绝非学术割据，而只是国际经济法乃至整个国际法学科尚未臻严密而又发展迅猛这一情势的必然反映。我国学者下一步所要作的，应该是注意借鉴和吸收外国学者的可取观点和理论，并与他们相互交流，共同解决这一学术难题。 我国学者在讨论国际经济法的概念的同时，对国际经济法的体系亦作了探讨。广义国际经济法说认为，国际经济法是由国际贸易法、国际投资法、国际货币金融法、国际税法及国际经济组织法等分支构成的一个法 律体系；第 374 页。）国际经济法学的体系亦应包括上述各分支部门法；各分支学科均又具有自身独立的体系，均可单设专业课程。这种体系与美国纽约大学罗文费尔德教授的国际经济法不无关系。13 / 37 罗氏的国际经济法分为六种，分别讨论国际私人贸易、国际私人投资、基于政治目的的贸易管制、国际货币体制、国际商事交易中的税收和国际贸易的政府管制中的法律问题。但我国学者在此基础上有进一步的发展，表现在：将国际贸易法、国际投资法、国际金融法、国际税法等视为国际经济法的分支学科，在每一分支学科中分别构建独立的学科体系。 学其他基本理论问题 国际经济法的基本原则 我国学者均认为，国际经济法基本原则是获得国际社会广大成员的公认，对国际经济法各个领域均具有普遍意义，并构成国际经济法基础的法律原则。我国学者立论的基础主要是联合国大会通过的一系列决议。在列举基本原则时一般认为包括经济主权、公平互利、国际合作和发展三项原则，也有学者还加列“有约必守”原则。 关于国家经济主权原则，有学者认为其内容包括对内和对外两个方面：对内方面指各国对本国境内自然资源、全部财富和一切经济活动享有完整的永久的主权，其中包含有权对外资实行国有化。对 外方面即指各国经济主权平等，具体包括：各国有权自主选择本国经济制度；在国际经济决策中具有平等的参与和决策权；有权自主确立国际经济关系、签订国际经济条约和参加国际经济组织。我国学者指出，在实践14 / 37 中，发展中国家并未获得平等的参与和决策权，加权表决制等制度使得发达国家拥有实际决策权；有的西方学者企图以世界经济的相互依存性否定经济主权的最高性，发展中国家须加以警觉。我国学者强调一国缔结国际经济条约、参加国际经济组织而导致对主权的限制是基于自愿，而且是有限度的，无论如何不得损害国家的根本经济利益。这些分析和论断对我国政 府的对外经济交往具有参考价值。 关于公平互利原则，我国学者注意区分公平与平等这两个不同的概念，强调实质公平。 关于国际合作与发展原则，有学者认为它是发展权与国际合作义务相结合而产生的新的法律原则；发展权是一项集体Q，是自决权的必然延伸；国际合作是各国实现所有国家、特别是发展中国家的发展的手段，也是各国的责任。 综上，我国学者对国际经济法基本原则的讨论是有深度的，对理解和适用国际经济法具有积极意义。但上述讨论没有涉及非歧视待遇原则、互惠原则、经济全球化对国家经济主权的影响等问题，似可在这些方面作更深入的 探究。此外，认为上述基本原则皆适用于所有国际经济法领域在逻辑上尚有不圆通之处。因为广义国际经济法所包括的国际商法以意思自治、诚实信用等等作为基本原则，与上述三项原则并不相容，这三项原则主要属于调整国家间经济关系的法律原则。，第 275 页。） 15 / 37 国际经济新秩序 我国学者间较为一致的看法是：战后布雷顿森林体制所确立的旧国际经济秩序主要反映了发达国家的利益和要求；发展中国家在战后所作的努力，尤其是 1974 年由联合国大会通过的建立国际经济新秩序宣言和建立国际经济新秩序行动纲领以及各国经济权利与义务宪章已 为建立国际经济新秩序奠定了基矗（注：周晓林：国际经济新秩序与国际法，载中国国际法年刊第 70；姚梅镇：国际投资法，武汉大学出版社 1987 年版，第 22；曾华群：国际经济法导论，法律出版社 1997 年版，第 10 国际经济法的产生 学界对这一问题有不同看法。持狭义国际经济法论的学者认为二战结束前后所缔结的国际货币基金协定、国际复兴开发银行协定和关税及贸易总协定开始了用多边条约调整国家间经济关系的新时代，标志着国际经济法的产生。持广义国际经济法说的学者对这一问 题的看法也并不一致。有学者认为，国际经济法中调整商人跨国交易的法律在古代和中世纪的欧洲即以“商人法”的形式出现，在 17 世纪以后随着资本主义世界市场的形成获得了迅速发展，在二战以后随着国际贸易法委员会的成立更日益加强；至于国际经济法中调整国家间经济关系的法律，至迟在资本主义世界16 / 37 市场逐步形成之时就开始产生。有的学者认为，国际经济法同国内经济法，有其产生的共同基础，都是资本主义发展到垄断阶段的产物。 持国际经济法独立部门说的学者认为，调整国家间经济关系的国际经济法和调整跨国商事交易的国际商法分为相互独立、并列的 法律部门，具有不同的历史渊源和发展轨迹；国际经济法产生于布雷敦森林体系确立之时，国际商法成为一个独立的法律部门则以 1966 年国际贸易法委员会的成立为标志，虽然其渊源可上溯至欧洲的中世纪商人法。，第 276页。） 国际贸易法 1983 年沈达明、冯大同教授编写出版的国际贸易法，乃是我国第一部国际贸易法教材。该书从国际货物买卖、国际技术转让、对外贸易管制、国际贸易争议的处理四个方面对有关的国际法、国内法、公法和私法规范作了阐述，对国际贸易法学的体系和内容作了拓荒性的有益探索。此后出 版的国际贸易法教材有：沈达明、冯大同教授编著的国际贸易法新论、冯大同教授所著国际贸易法、周汉民教授主编的国际贸易法、张湘兰教授主编的国际贸易法理论与实务、左海聪、陆泽峰博士主编的国际贸易法学、王传丽教授主编的国际贸易法、刘笋博士主编的国际贸17 / 37 易法学等。 /研究 自 1986 年中国政府正式申请恢复在 合法席位以来，我国学者对 律问题的研究一直长盛不衰。这方面的成果，除大量论文外，专著主要有：张克文博士所著关税及贸易总协定及其最惠国待遇、曹建明教授 主编的关税及贸易总协定、汪尧田、周汉民教授主编的世界贸易组织总论、曾令良教授所著世界贸易组织法、赵维田教授所著最惠国与多边贸易体制和世贸组织的法律制度、尤先迅博士所著世界贸易组织法、曹建明教授、贺小勇博士所著世界贸易组织、程宝库副教授所著世界贸易组织法律问题研究、朱榄叶教授编著的世界贸易组织国际贸易纠纷案例评析，对外贸易经济合作部国际经贸关系司所译：乌拉圭回合多边贸易谈判结果法律文本等。译著有赵维田教授所译关贸总协定：国际经济贸易的政策与法律和刘平、洪晓东、许明德 等译的世界贸易体制的政治经济学 这两部译著，前一本是讨论 一部力作，后一本更是了解 关于 基本认识 有学者认为， 仅满足发达国家的需要与利益，其主要原则都是利用市场竞争规律来压制第三世界发展工业，以18 / 37 便把它们保持在仅仅是发达国家的原料供应基地与工业品销售市场的地位。，载中国法学 1989 年第 1 期，第 122页。）多数学者认为， 定的自由贸易宗旨和平等竞争原则基本上符合国际贸易发展和生产力 进步的要求，在国际经济贸易关系中发挥着积极作用。有学者指出， 运行具有变通性、灵活性和软弱性。 对于乌拉圭回合的成功结束及由此达成的 定，我国学者给予了高度评价，认为 定克服了 组织机制上的缺陷，确立了系统具体的实体法规则，强化了争端解决机制，将对国际经济和国际经济关系产生深远的积极影响。的法律制度，吉林人民出版社 2000 年版，第 20。）有学者指出，在乌拉圭回合中，发达国家在工业品关税、非关税壁垒以及纺织品和服装贸易方面作了某些让步，但发展中国家在服务贸易、知识产权保 护以及与贸易有关的投资措施等方面则承担了许多新义务。我国学者还探讨了中国复关、入世的后果及对策。总的观点是复关入世既是挑战，也是机遇，机遇大于挑战。 实体法规则 关于 反倾销规则，有学者认为， 6 条对各国反倾销法中的贸易保护主义倾向的抑制效果是有限的、不充分的。有学者进一步指出， 倾销协议对贸易保护主义的抑制仍是有限的，既有限制贸易主义的内容，也19 / 37 有放宽实体规则标准的内容。 关于 际服务贸易法、刘敢生博士所著 旅游服务贸易的法律问题、陶凯元博士所著国际服务贸易法律的多边化与中国对外贸易法制的完善等。有学者讨论了 惠国待遇原则的制订背景、范围和内容。基于服务贸易自由化的渐进性，我国学者认为中国可结合本国实际，通过谈判确定在不同产业部门的具体承诺，中国现有服务贸易立法不能适应我国服务贸易市场开放的需要，亟待完善。，第 123；石静遐：中国发展国际服务贸易的法律问题 若干分析，载中国法学 1997 年第 5 期，第 70。）关于 议，郑成思教授所著关贸总协定与世界 贸易组织中的知识产权对其作了全面的阐释。 端解决机制 有关著作有余敏友教授所著世界贸易组织争端解决机制的法律与实践。关于机制的性质，学者间观点不一。一种观点认为该机制是一种国际司法体制，中国入世后应积极运用以维护我国合法权益，纠正其他贸易伙伴对我国的不公平贸易行为；中国应将 诉机构委员的推举工作置于与国际法院法官同等的地位。一种观点否认该机制的司法性；还有学者认为该机制是一种新型的争端解决制度，其性质既非司法性又非政治性，而是这二者相结合所产生的法律性。我20 / 37 国学者对该机制的强制管辖权、 反向协商一致原则、执行程序均给予了积极肯定和较高评价。有学者还对如何利用该机制作了若干对策分析。 美欧日作为中国的主要贸易伙伴，其外贸法对中国与这些国家的贸易关系有重大影响。现实中，美国、欧盟在实施其外贸法时屡屡与中国产生贸易摩擦和冲突。王传丽教授主编的国际贸易法对美国和欧盟外贸法作了阐述，邵景春博士所著欧洲联盟的法律与制度对欧盟外贸法亦作了较详尽的探讨。这方面的专著和译著有：刘星红博士所著欧共体对外贸易法律制度、杨国华博士所著美国贸易法“ 301条款”研究和中美经贸 关系中的法律问题及美国外贸法、韩立余博士所著美国外贸法和其所译美国贸易法和美国关税法等。我国学者认为，欧美在实施其外贸法处理对华贸易时有诸多不公平的做法，如美国对中国贸易待遇的年度审查，对 301 条款程序的运用，欧美在反倾销法上的做法，等等，并探讨了中国的有关对策。 改革开放以后，外国对我国出口商品提起反倾销程序日渐增多，近年来，我国业已取代日本成为美国、欧盟及其他国家被提起反倾销程序最多的国家，这些反倾销程序构成我国商品拓展国际市场的严重障碍。针对这一情势，我国学者对21 / 37 外国 反倾销法作了较为深入的研究，有关著作主要有：张玉卿教授编著的国际反倾销法律与实务、彭 Q 博士与徐文芳讲师合著的倾销与反倾销法论等。我国学者认为，反倾销法已成为西方国家推行贸易保护主义的主要手段。有学者对西方国家反倾销法中采用替代国制度确定来自非市场经济国家进口产品正常价值的合理性提出了质疑。 国际商事条约和惯例的归属 目前，我国综合性的国际经济法或国际贸易法教材均以国际商事条约和惯例为主要研究对象，近年的国际私法教材亦将国际商事条约和惯例作为其重要组成部分。也有学者提出， 应将国际商事条约和惯例独立出来进行研究，并作为国际法新的学科：国际商法。，第 277。） 国际商事惯例的基本理论问题 有学者对国际惯例和有法必依原则的关系进行了探讨。还有学者对国际商事惯例的定义、性质、地位、解释与适用等国际商事惯例的基本理论问题进行了有价值的理论探讨，并对中国有关国际惯例的立法作了评价。，第 583。） 国际商事公约和惯例的专门研究 对于 国际商事合同通则等国际公约、惯例和规则，我国学者均作了不同程度的研究。有关著作主 要有：张玉卿、姜韧、姜凤纹编著的联合国22 / 37 国际货物销售合同公约释义、冯大同教授主编的国际货物买卖法和赵承壁教授所著国际贸易统一法等。 关于电子商务、电子资金划拨和国际保理这几个新的国际商事法律领域，我国学者也结合 电子商务示范法、国际贷记划拨示范法以及国际保理公约和惯例进行了初步研究。 国际投资法 1985 年我国第一部国际投资法著作 际投资法出版，该书从资本输入国法制、资本输出国法制和国际法制三个方面，就国际投资法的基本 问题作了全面和深入的探讨，建立起了我国国际投资法学的体系。以后的国际投资法教材主要有：陈安教授主编的国际投资法、王贵国教授所著国际投资法、余劲松教授主编的国际投资法、曾华群教授所著国际投资法概论、曾华群教授主编的国际投资法学、余劲松教授主编的国际投资法等。 跨国公司在国际直接投资方面占有主导地位，跨国公司所涉及的法律问题，既有国际法问题，也有国内公司法、税法及垄断法中的相关问题。余劲松教授所著跨国公司的法律问题研究，对此作了系统和深入的研究，该书在跨 国公司23 / 37 的法律地位、管辖冲突、待遇标准、母子公司关系、限制性商业惯例、转移定价、劳动雇佣、跨国破产等问题上阐明了一系列富有理论价值和实践意义的观点。例如，关于跨国公司的法律地位，该书认为，跨国公司是国内法人，不是国际法主体，其权利能力和行为能力均取决于国内法的规定；关于对跨国公司和外国投资的待遇问题，该书认为，在经济领域是否给予外国人国民待遇应依有关国家经济发展水平来决定，我国现阶段不宜泛提国民待遇，随着我国经济体制改革的深化和经济发展水平的提高，可逐步放宽适用国民待遇的范围；关于跨国公司母公司对子公司的责任 问题，该书主张，母公司对子公司的责任应该与子公司所享有的自主权的程度相联系，当子公司的自主权被剥夺时，则视其程度而让母公司负部分或全部责任。 在整个 20 世纪 80 年代，我国学者在研究国际投资法时，均凸现发展中国家与发达国家在外资待遇、国有化、特许协议等一系列重大问题上的尖锐冲突和严重分歧，强调需站在发展中国家立场上，发展国际投资法的理论与实践。进入 90年代，有学者指出，从我国与外国签订的双边投资保护协定以及所参加的多边投资条约来看，我国已在上述重大问题上向发达国家作出了不同程 度的妥协，这些妥协与我国的原则立场和主流理论之间形成了不容忽视的反差。 90 年代末，有24 / 37 学者进一步指出与 80 年代中期以前相比，晚近国际投资法发展的总体趋势是减少对外国投资的限制，加强对外资的保护，以促进外国直接投资的发展，这种变化的主要原因是债务危机的发生和关于外国直接投资对经济增长和发展的作用的认识发生了变化。 外资待遇问题 外国投资的待遇主要有四种，即国际标准、最惠国待遇、公平和公正待遇以及国民待遇。对于“国际标准”，我国学者予以坚决的否定，认为实质上是帝国主义、殖 民主义的理论与做法，不符合现代国际法准则。对于给予外资最惠国待遇，我国学者没有表示异议。关于“公平与公正待遇”这一在我国对外签订的双边投资协定中均包含的标准，我国学者对其含义有不同的理解。 关于对外资的国民待遇问题，在 20 世纪 80 年代，我国学者认为对外资一般不宜泛提“国民待遇”，因为我国的经济体制与国外不同，事实上不可能让外商投资企业享受同我国国营企业相同的待遇。 1992 年中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决议提出，要积极创造条件，对外资企业实行国民待遇。随后，我国学者就外资国民待遇问题展 开了热烈讨论。有代表性的观点包括：我国对外签订的一些双边投资协定中所规定的“国民待遇”尚不属真正意义25 / 37 上的国民待遇；实现对外资的国民待遇，就是要逐步减少对外资的各项限制，但不应把调整和取消对外资的优惠待遇也包括在内；需要对外资实行国民待遇的领域，实际上受限于我国国内经济体制改革进程和经济发展水平，只能循序渐进。，第 176。）有学者对外资实施国民待遇的条件作了初步探讨。外经贸部条法司也集体撰文发表看法，认为国民待遇在投资领域指接受外国投资的东道国在同等条件下给予外国投资者的待遇不应低于它给予本国国民的 待遇，这种国民待遇在当前并不适用于外资进入，即国民待遇原则适用于投资设立后阶段；给予外国投资者国民待遇不等于取消给予外国投资者的优惠待遇。上述讨论澄清了在这一问题上的一些认识，但就如何逐步实行国民待遇，学界尚未展开深入讨论。 国有化和征收问题 在理论上，我国学者很早就论证了国有化行为是一国行使主权的结果，因而是完全符合国际法的。而西方国家所主张的以事后补偿作为合法与否的标准，从法理上讲不能成立。因为任何一种行为的合法性与违法性，完全是基于其行为本身主、客观的法定构成要件来决定的，事后补偿，原是一种救济手 段，不是国有化本身的构成要件，当然不能据此点问题进行了深入的探讨。 国际金融法 26 / 37 主要有：盛愉教授所著国际货币法概论；陈安教授主编的国际货币金融法；董世忠教授主编的国际金融法；刘丰名教授所著国际金融法；王贵国教授所著国际货币金融法；李泽锐教授所著国际货币金融法概论；吴志攀教授主编的国际金融法；九五规划高等学校法学教材）、李仁真教授主编的国际金融法；李国安博士主编的国际货币金融法学等。关于国际金融法学的体系，有学者认为国际金融法应由国际投资金融法、 国际贸易金融法和国际货币金融法三部分组成；也有学者提出，国际金融法学的体系由国际银行及借货法、国际证券法、国际保险法、国际货币法等构成；还有学者主张，国际货币制度、国际银行制度、国际借货及担保制度、国际证券融资制度、国际结算制度和国际金融组织制度构成了国际金融法的整体。，第 10 页；吴志攀主编国际金融法，第 4 页；李仁真主编国际金融法，第 23。此外，相关的论文有：李仁真：论国际金融法的概念与体系，载中国法学 1999 年第 1 期；李仁真、何焰：国际金融法界说，载武汉大学学报 1999年第 3 期。） 有学者对用语含混的国际货币基金协定第 8 条第 2 节款作了详尽的解释，并结合相关案例指出：一国的外汇管制27 / 37 法在一定条件下可具有域外效力，外国法院不得轻易以公共政策为理由排除其适用。，第 112。） 关于 款的“条件性”，有学者认为，基于条件性而产生的安排并非基金与借款国的国际协议，但具有一定的法律效力；基金条件性的平衡性，实质是 款国、借款国三方权利、义务的协调与平衡，我国应该在条件性的这种平衡中寻找利用基金贷款的途径。 关于 改革， 有学者在 80 年代初期即主张改革其不公平的份额和加权表决制，以防止转嫁货币危机，保护和促进发展中国家的经济发展。亚洲金融危机后，有学者认为，汇兑安排、外汇管制、国际收支平衡和国际储蓄法律制度方面都需要改革以适应新的世界经济和金融情势。关于亚洲金融危机，有学者认为，经济风险包括市场性风险和机制性风险，亚洲金融危机更多的是机制性风险，健全金融法制是加强我国经济建设及金融安全的关键。 杨松博士所著国际货币基金协定研究对 定的法理和若干法律制度作了富有价值的探讨。 刘丰名教授所 著的巴塞尔协议与国际金融法，对巴塞尔协议作了详尽的讨论，该书认为，巴塞尔协议对国际金融关系的主体，特别是从事跨国业务的国际银行资格提出了法律要求；同时对国际金融关系的客体确定了国际监28 / 37 管对象，从而在一定程度上结束了这一国际金融领域下无法律秩序的历史。对于 1997 年巴塞尔核心原则，我国学者也作了若干介评。关于巴塞尔协议的性质，有学者认为属“带约束性建议，巴塞尔协议所阐发和确立的基本原则具有国际惯例的性质，而且具有即时生成的特点。 有学者认为，金融创新工具是由基础金融工具衍生而来 ，金融创新一方面使得银行因脱媒带来的困难得到缓解，促进了银行业的革新，启动了金融服务业与先驱性电子信息产业的大发展，另一方面也导致 Q、股市震荡和汇率波动；针对金融创新的消极影响，发达国家的对策包括：通过巴塞尔体制强化对国际银行的监管，通过修改银行法加强中央银行的独立性以及商业银行的安全性与稳健经营，将实施货币政策的重点从控制信贷规模转向对汇率、利率的严格控制，加强职能等。万猛博士所著英美证券法律制度比较研究提出了凭信息监管证券市场的主张，陆泽峰博士所著金融创新与法律变革深入和系统地探讨了金融 创新影响和推动下金融法的变革。 有学者指出，近年来，一般国际借贷合同不仅在内容上已逐渐形成若干共同条款，各贷款行业也已形成一些习惯做法。国际证券业务规则主要由交易所上市规则等自律性规则29 / 37 调整，这些规则也有趋同化趋势，而欧洲债券的清算则按 国学者对这些问题的研究尚不充分，除有关教材、专论外，专著有郭玉军博士所著国际贷款法，徐冬根所著国际信贷的法律保障等。 其它领域的研究 有关著作或教材有刘隆亨教授主编的国际税法、陈安教授 主编的国际税法、高尔森教授主编的国际税法、刘敛文教授所著国际所得税法研究等。有学者较深入地探讨了国际税法的概念。在税收优惠的作用问题上，主流观点认为税收优惠在吸引外资时仅起次要作用，而整体投资环境对外资流向起决定性作用。在中国涉外税法的完善方面，我国学者的有关研究对 1992 年外商投资企业和外国企业所得税法的出台、对内外资企业在流转税制度上的统一起到了积极作用。 有关著作有郭寿康教授主编的国际技术转让、郑成思教授所著知识产权与国际贸易、朱榄叶所著知 识产权与国际保护、张乃根教授所著国际贸易的知识产权法等。近年来，我国学者倾向于将国际知识产权贸易法纳入国际贸易法的范围进行研究。 30 / 37 这是一个古老而完备的学科，在我国有些学者主张把海商法作为国际经济法的一个组成部分。这些学者的著作有：吴焕宁教授主编的海商法学、陈安教授主编的国际海事法学、张湘兰教授主编的海商法论和编著的“：及独著的海上保险法等。司玉琢教授等编著的海商法详论和邓瑞平博士所著的船舶侵权行为法基础理论问题研究等专著，均 引人注目。 三、 20 世纪中国国际经济法学研究存在的主要问题 客观而言，从承担国家社科基金、教授部和其他部委、省市资助的项目、教材、专著和论文的发表、咨询及研究报告提供、专职教学和研究人员队伍等几项指标来看，中国国际经济法学与中国国际法学和国际私法学这两门传统学科相比已毫不逊色。而就教材的数目、专职研究人员队伍以及很早就取得独立法学学科地位并有自己专门的学术组织和论丛方面而言，与欧美日等发达国家相比亦有过之而无不及。这在一定程度上体现出了中国作为最大的发展中国家的后发学术优势。 但是，我们也必须清醒地认 识到，若从“质”上比，则中国国际经济法学研究与西方发达国家之间仍有明显的差距。中国直到目前仍未加入 国企业进入世界 500 强行列的寥寥无几，已有的国际经济公约和国际商事公约及惯例基本上是在西方国家的主导下缔结的，中国的涉外经济法制正31 / 37 经历急剧变革，这种不发达的国际经济和商事法律实践无疑决定了中国国际经济法学的不成熟，更何况中国国际经济法学要比西方短少近 30 年的学术积累。笔者认为， 20 世纪中国国际经济法学存在以下主要不足： 严密的基本理论体系尚未建立 如前所述，关于国际经济法的定义、范围、基本原则和沿革等基本理论问题，我国学者尚未形成一致看法，不仅与相邻学科有分歧，在国际经济法学者之间，亦有主流与非主流学说的并存。 政策注释、热点追踪的倾向过甚，导致研究主题过于集中，存在若干学术盲区 不可否认， 20 年来的研究不仅产生了一批优秀教材，而且涌现了一批学术水平较高的专著和专题论文。这使得中国国际经济法学研究极有希望确立崇尚学术、严谨创新的学术风格。但是，也应清醒地看到，由于国际经济法与国家对外经济政策密切相关，由于国际经济法领域热点问题迭出 复 合法席位到申请恢复在 合法席位、中外合作经营企业法、外资企业法以及涉外税法的出台，再到 成立，入世谈判，中美贸易纷争以及亚洲金融危机 由于 20 年时间是如此之短以致无法充分沉淀学术，使得我国学者跟踪热点问题、注重诠释现行国策的倾向较为突出，从而导致了对本学32 / 37 科一些不属热点但并非不重要的课题，一些理论性较强、需要持续研究的课题以及一些耗时甚多而不可或缺的课题的忽略。比如，对 件和 例的研究， 家小组及上诉机构报告的系统研究均未予以重视；美国、欧盟和日本外贸法全译本也呼之不出，等等。 在国际商法领域的研究，法律性尚未凸显 国际商法欲成为一门成熟的学科，不仅要从现有国际法学科独立出来，还要与国际商业实务区别开来，需要运用法学的方法来研究国际商事主体在各种国际商事交易中的权利义务关系。现在研究在较多领域仍停留在国际商务研究的水平上，未能进一步深入分析各种法律关系，凸显其法律性。 研究方法有欠缺，手段也比较落后 一是经济分析与政治分析方法运用不够。调整国家间经济关系的法律以及涉外经济法政策性强，又往往以经济原理为依据，这要求研究者必须注重法律分析与经济分析、政治分析的结合，运用国际关系 学、国际政治学、国际经济学的一些研究方法和结论，否则，将无法洞悉法律规则的经济原因和政治背景，无法预见其未来发展趋势。我国学者目前对这一方法的运用还很欠缺，比如，在反倾销、服务市场的开放、国民待遇等问题上，经济、政治分析就很不够，这影响了研究的深入和成效。 二是实证研究，尤其是案例研究的方法