违反股份发行原则发行股票被处罚案.doc

违反股份发行原则发行股票被处罚案案情简介 A国有企业改组为股份有限公司发行股票时，为了调动内部职工的积极性，对内部职工发行的股票价格低于该股份有限公司对外发行的价格。并在年底企业分红时，内部职工所持有的股票分得的利益多于非内部职工股东所持有的相同股票分得的利益。证监会认为A企业的行为违反了同股同利、同股同酬的股票发行原则，根据公司法第130条的规定，对A企业进行了处罚。 法律问题 1股票的特征、种类和式样。 2股票发行的原则和方式。 法律依据 公司法第130条。 法理和法律分析 1股票的特征、种类和式样 （1）股票的特征。股票是股份有限公司公开发行的证明股东在公司中拥有权益的一种有价证券。公司法第129条规定，股份有限公司的股份采取股票的形式，股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。股票有以下几个基本特征： 1）股票是一种权利义务证书, 是确定股东与公司之间权利和义务关系的一种凭证。股东合法持有股票，就有权利分享公司的利益，参与公司的决策和管理，同时也要承担公司的责任和风险。 2）股票是一种票式证券。股票是代表股东所持有的股份的具体形式，表明所拥有的具体份额。股票的制作和记载事项必须遵循法律的要求。 3）股票是一种有价证券，它既不是债权证券，也不是物权证券，而是一种具有财产内容的权利。它可以自由流通和转让，其转让即为股东权的转让。 4）股票是一种从属性的有价证券。股东所享有的权利并非由股票独创，股票并不设定权利，它只是把已经存在的基于对股份的拥有而产生的股东权表现为证券的形式。 5）股票具风险性。股票一经购买，便不能退还本金。股东能否获得预期利润，完全取决于公司的生产经营状况和股票价格升降以及其他诸因素，当公司破产时可能连本金都难以保住。 6）股票是在股份有限公司成立后签发的。公司法第136条规定，股份有限公司登记成立后，即向股东正式交付股票。公司登记成立前不得向股东交付股票。 （2）股票的种类。 股票按划分标准的不同，有不同的种类。 1）按票面形态分类，股票可分为记名股、无记名股、面值股和无面值股。第一，记名股。这种股票在发行时，票面上记载有股东的姓名，并记载于公司的股东名册上。记名股票的特点就是除持有者和其正式的委托代理人或合法继承人、受赠人外，任何人都不能行使其股权。另外，记名股票不能任意转让，转让时，既要将受让人的姓名、住址分别记载于股票票面，还要在公司的股东名册上办理过户手续，否则转让不能生效。显然这种股票有安全、不怕遗失的优点，但转让手续繁琐。这种股票如果需要私自转让，例如发生继承和赠与等行为时，必须在转让行为发生后立即办理过户等手续。第二，无记名股。此种股票在发行时，在股票上不记载股东的姓名。其持有者可自由转让股票，任何人一旦持有便享有股东的权利，无须再通过其他方式、途径证明自己的股东资格。这种股票转让手续简便，但也应该通过证券市场的合法交易实现转让。第三，面值股。有票面金额股票，简称金额股票或面额股票，是指在股票票面上记载一定的金额。第四，无面值股，也称比例股票或无面额股票。股票发行时无票面价值记载，仅表明每股占资本总额的比例。其价值随公司财产的增减而增减。 我国公司法对有关记名股票和无记名股票作了如下规定： 根据公司法第133条规定，公司向发起人、国家授权投资的机构、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、机构或者法人的名称，不得另立户名或者以代表人姓名记名。对社会公众发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。但这不排除公司发行其他种类的股票。根据公司法第135条规定，国务院可以对公司发行公司法规定的股票以外的其他种类的股票，另行做出规定，如果公司发行记名股票，必须置备股东名册，以备联系、查证。根据公司法第134条规定，公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所；各股东所持股份数；各股东所持股票的编号；各股东取得其股份的日期。发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。 如果记名股票被盗、遗失或者灭失，股东可以依照民事诉讼法规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。依照公示催告程序，人民法院宣告该股票失效后，股东可以向公司申请补发股票。 2）按股东权利分类，股票可分为普通股、优先股和后配股。(1)普通股。普通股是随着企业利润变动而变动的一种股份，是股份公司资本构成中最普通、最基本的股份，是 股份企业资金的基础部分。(2)优先股。优先股是“普通股”的对称。是股份公司发行的在分配红利和剩余财产时比普通股具有优先权的股份。优先股也是一种没有期限的有权凭证，优先股股东一般不能在中途向公司要求退股(少数可赎回的优先股例外)。第三，后配股。后配股是在利益或利息分红及剩余财产分配时比普通股处于劣势的股票，一般是在普通股分配之后，对剩余利益进行再分配。如果公司的盈利巨大，后配股的发行数量又很有限，则购买后配股的股东可以取得很高的收益。发行后配股，一般所筹措的资金不能立即产生收益，投资者的范围又受限制，因此利用率不高。 3）按股票的持股主体(即股票的持有者)来划分股票类型，这是根据我国进行企业股份制改革的实践需要进行股票划分的一种方法，具有我国社会主义的特色。按股票的持股主体来划分，可以分为国家股、单位(法人)股和个人(自然人)股三种。第一，国家股。又 称各级政府股或公股。国家股是由国家财政原来投入全民所有制企业的资金构成，主要包括由国家财政拨款投资形成的固定资产和流动资金。国家股一般不用股票形式。国家股是我国全民所有制企业进行股份制改革的主要成分股，国家股在这类公司企业中占有主体地位和相对优势。第二，单位(法人)股，又称企业股。单位股由本企业和外企业或单位的投资组成。本企业股主要是指企业将历年结余的生产发展基金、职工福利基金、职工奖励基金、后备基金中长期沉淀部分的资金用做入股资金。其他企业股主要是指外企业或单位使用按照国家规定有权自主支配的资金投资于股票。第三，个人股。即个人投资认股部分。个人股包括本企业职工股和社会公众股。个人股一般用股票形式。 （3）股票的式样。股票的样式即其印刷格式及制作材料的要求。股票的内容即记载在股票上的事项。 有关股票的样式和内容，公司法第132条规定：股票采用纸面形式或者国务院证券管理部门规定的其他形式。股票应当载明下列主要事项：公司名称；公司登记成立的日期；股票种类、票面金额及代表的股份数；股票的编号。股票由董事长签名，公司盖章。发起人的股票，应当标明发起人股票字样。 2股票发行的原则和方式 （1）股票发行的原则。公司法第130条规定：“股份的发行，实行公开、公平、公正的原则，必须同股同权，同股同利。同次发行的股票，每股的发行条件和价格应当相同。任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。”因此，股份有限公司发行股份时要将公司的重要情况，如股票发行的条件、价格、种类以及公司章程、财务报表等向社会公开，让他们了解公司后做出选择，公司也应接受社会的监督。对不同的对象，股票发行要实行同样的发行条件和发行价格，一视同仁，不可有所偏颇。相同类型的股票应具有一样的权利，一样的利益。 本案中，A企业对于内部职工和外部股东在同次发行股票的时候，采取不同价格，并且使内部职工和外部股东所持有的股票享有不同的权利，显然违反了公司法第130条规定。 （2）股票发行的方式。股份有限公司发行股票，其基本目的是为了筹措资金，根据发行的时间先后，可分以下两种方式： 1)设立发行。即为了设立新的股份有限公司而发行股票。发起设立的公司，由发起人一次全部认购发行的股份，不向外公开招募股票。募集设立的公司则是先由发起人认购发行股份的一部分，其余股份向社会招募。发起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券管理部门递交募股申请。未经国务院证券管理部门批准，发起人不得向社会公开