劳动合同法问答题.doc

n 劳动合同法问答题第一讲1、如何认识劳动合同法与劳动法的关系？答：法律的制定机关全国人大常委会法律的制定时间 劳动合同法的出台在劳动法之后，根据“新法优于旧法”原则，在同一问题上如果劳动合同法与劳动法的规定不一致，应当优先适用劳动合同法。2、简答劳动合同法对人的适用范围。答：第一种情况：对于企业、个体经济组织、民办非企业单位（统称用人单位）如何适用？ 劳动合同法第2条第1款规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”第二种情况：国家机关、社会团体和事业单位如何适用？ 劳动合同法第2条第2款规定：“国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。” 劳动合同法第96条规定：“事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。”第三种情况，其他用工关系如何适用？ 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第7条规定，家庭或者个人与家政服务人员之间、个体工匠与帮工、学徒之间、农村承包经营户与受雇人之间也不适用劳动合同法。3、你认为劳动合同法对用人单位和劳动者将产生哪些深度影响？答：“向劳动者倾斜、向弱势群体倾斜” 对用人单位的人力资源管理提出了更高的要求 用人单位的告知义务、履行法律程序的义务、解除和终止劳动合同的附随义务等各方面义务都大量增加，企业的用工成本也大幅度增加，辞退劳动者将变得越来越难，违法用工、违法辞退劳动者将面临更为严厉的惩罚，这就要求用人单位在人力资源管理中必须树立“细节决定成败”的意识，注重劳动用工的精细化操作。n 4、简答无效劳动合同的类型和确认机构。答：劳动合同法第26条第1款规定了劳动合同无效的三种情形： 1）、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； 2）、用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的； 3）、违反法律、行政法规强制性规定的。 根据我国劳动争议的处理程序，劳动合同的无效，应当先由劳动行政部门或者劳动争议仲裁委员会确认，在当事人不服提起诉讼的情况下，才由人民法院进行确认。n 5、简答无效劳动合同的法律后果。答：一、支付劳动者工资 劳动合同法第28条规定：“劳动合同被确认无效，劳动者已经付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”n 二、赔偿劳动者损失 劳动合同法第86条规定：“劳动合同依照本法第二十六条规定被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。” 劳动部违反有关劳动合同规定的赔偿办法第2条和第3条规定，由于用人单位的原因订立无效劳动合同，或订立部分无效劳动合同，对劳动者造成损害的，应当按照下列规定进行赔偿：（1）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用；（2）造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品；（3）造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用；（4）造成女职工和未成年工身体健康损害的，除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用；（5）劳动合同约定的其他赔偿费用。6、劳动合同应当具备哪些条款？答：劳动合同法第17条第1款规定：“劳动合同应当具有以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。” n 7、简答劳动合同期限的种类及适用范围。答：劳动合同期限的种类及适用范围（1）固定期限的劳动合同 劳动合同法第13条第1款规定：“固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。”（2）无固定期限的劳动合同 劳动合同法第14条第1款规定：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。” 不得将法定的合同解除条件（如劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作等）约定为合同终止条件，否则这种约定无效。n （3）以完成一定的工作为期限的劳动合同 这类合同是指当事人双方把完成某一项工作或工程确定为劳动合同终止的期限，属于事后确定劳动合同终止时间，一般适用于建筑或以项目工程形式经营的企业。n 8、简答我国目前的工时制度。答：我国目前实行的是每日工作8小时，每周工作40小时的标准工时制。n 9、简答劳动合同法对试用期期限的规定。答：（1）、试用期要与合同期挂钩劳动合同法第19条第1款规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。” 劳动合同法第19条第3款规定：“以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。” 2）、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 劳动合同法第19条第2款规定：“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”3）、试用期应包括在劳动合同期限之内 劳动合同法第19条第4款规定：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”4）、试用期工资有了新标准 劳动合同法第20条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”5）、违法试用要支付赔偿金 劳动合同法第83条规定：“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”10、简答劳动合同法对试用期工资的规定。答：劳动合同法第20条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”n 11、劳动合同法对服务期作了哪些新的规定？答：一、设定服务期的条件 劳动合同法第22条第1款规定：“用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。” （1）培训费用必须是专项的；（2）培训的性质必须是专业技术培训。二、违约金的数额 劳动合同法第22条第2款规定：“劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。”n 劳动部办公厅关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函规定：“用人单位出资对职工进行各类技术培训，职工提出与单位解除劳动关系，如果在试用期内，则用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用。如果试用期满，在合同期内，用人单位可以要求劳动者支付该项培训费用，具体支付办法是：约定服务期的，按服务期；没约定服务期的，按劳动合同期；既没约定服务期又没约定劳动合同期的，按5年服务期等分出资金额，以职工已经履行的服务期限递减支付。”n （1）企业对员工出资培训的，最好约定服务期；（2）企业最好不要在试用期内对员工出资进行培训。n 12、用人单位在设计竞业限制条款时应当注意哪些问题？答：劳动合同法第23条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。” 竞业限制又称为竞业禁止，一般是指承担保密义务的劳动者，在任职期间或者离职后在特定的时期和地区内，不得从业于与原单位存在竞争关系的企业或者进行与原单位竞争的营业活动。 n 1）、前提条件必须要有可保护的商业秘密 商业秘密需要具备保密性、实用性、保密性 商业秘密主要包括技术信息、经营信息和管理信息n 2）、义务主体商业秘密的知悉者 劳动合同法第24条第1款规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。n 实践中主要涉及六类关键岗位员工：（1）高层管理者；（2）技术研发人员；（3）高级营销人员；（4）重要管理岗位的人员；（5）秘书人员；（6）重要信息员。n 3）、竞业限制期限 劳动合同法第24条第2款规定：“在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”n 4）、竞业限制的范围 劳动合同法第24条第1款规定：“竞业限制的（业务）范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。”n 5）、经济补偿 实践中应当结合商业秘密的价值、竞业限制的时间长短、区域范围等来确定，也可参照以前的标准，一般不低于劳动者前一年总收入的二分之一。n 6）、违约责任 劳动合同法第23条第2款规定：“劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。” 如果事先不约定违约责任，劳动者违约没有给单位造成损失的话，企业就无法主张违约金n 13、劳动合同法对违约金条款作了哪些具体规定？答：1）、可设定违约金的情形有了明确规定 劳动合同法第25条规定，劳动合同中可以设定由劳动者承担违约金的情形仅限于两种：（1）劳动者违反服务期约定的；（2）劳动者违反竞业限制规定的。2）、违约金的支付有了具体标准 劳动合同法第22条第2款规定：“劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。” 劳动合同法第23条第2款规定：“劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”第二讲1、用人单位即时通知解除劳动合同的情形有哪些？答：又称过失性解除劳动合同，是指员工自身存在过失而导致用人单位可以随时解除劳动合同。n 劳动合同法第39条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形（以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同）致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”2、用人单位预告通知解除劳动合同的情形有哪些？答： 医疗期满、不能用途工作、客观情况发生变化3、企业经济性裁员的情形有哪些？n 答： n （1）依照企业破产法规定进行重整的。n （2）生产经营发生严重困难的。n （3）企业转产、技术革新、经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需要裁减人员的。n （4）其他因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。4、简答经济性裁员的程序。n （1）提前30日向工会或者全体职工说明情况，提供有关生产经营状况的资料；n （2）提出裁减人员方案；n （3）将裁减人员方案征求工会或者全体职工的意见，并对方案进行修改完善；n （4）向当地劳动行政部门报告裁减人员方案以及工会或全体职工的意见，并听取劳动行政部门的意见；n （5）由用人单位正式公布裁减人员方案，与被裁减人员办理解除劳动合同手续，按照有关规定支付经济补偿金，出具裁减人员证明书。5、企业经济性裁员时应当优先保留哪些人员？答：劳动合同法第41条第2款规定：裁减人员时，应当优先留用下列劳动者：（1）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（2）订立无固定期限劳动合同的；（3）家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或者未成年人的。6、简答经济性裁员时企业的义务。答：（1）给予被裁减员工经济补偿。n （2）裁员后6个月内再招聘新员工的，应优先招用被裁人员。7、简答用人单位不得解除劳动合同的情形。答：劳动合同法第42条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（2）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（3）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（4）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（5）在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；（6）法律、性质法规规定的其他情形”8、简答劳动者单方解除劳动合同的情形。答：一、提前通知解除n （1）提前30天通知解除 劳动合同法第37条规定，劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。n （2）提前3天通知解除 劳动合同法第37条的规定，劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。n 二、随时通知解除 根据劳动合同法第38条第1款的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（1）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的；（2）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；（3）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（4）用人单位的规章制度违法法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（5）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（6）法律、行政法规规定的其他情形。 n 三、无需通知立即解除 劳动合同法第38条第2款规定，以下两种情况下劳动者可以无须通知用人单位而直接解除劳动合同：（1）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；（2）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。 9、劳动合同终止的情形有哪些？n 答：1、劳动合同期满 （1）劳动合同到期是否就等于劳动关系自然终止？否 （2）劳动合同期满，用人单位是否具有告知的义务？是n 2、劳动者已经开始依法享受基本养老保险待遇n 3、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪n 4、用人单位被依法宣告破产的n 5、用人单位解散、被吊销营业执照或者被责令关闭的n 6、法律、行政法规规定的其他情形10、简答劳动合同需要逾期终止的情形。答：1）、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的，不得终止劳动关系。n 2）、劳动者患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，一般不得终止劳动关系。n 3）、劳动者患病或者负伤在规定的医疗期内的，劳动合同的期限应自动延续至医疗期期满为止。n 4）、女职工在孕期、产期、哺乳期内的，劳动合同的期限延续至孕期、产期和哺乳期期满为止。n 5）、劳动者在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的，劳动合同要顺延至劳动者退休才可以终止。n 6）、法律、行政法规规定的其他情形。11、劳动合同法关于经济补偿金支付的情形是如何规定的？解除和终止条件期限经济补偿金员工单方解除提前30天通知解除无论何种类型的劳动合同，也不需要任何条件提前30天通知无需支付提前3天通知解除在试用期内的提前3天通知无需支付随时通知解除1、未提供约定的劳动保护条件随时通知需要支付2、未按时足额支付劳动报酬随时通知需要支付3、未缴纳社会保险费随时通知需要支付4、规章制度违法损害劳动者利益随时通知需要支付5、以欺诈、胁迫的手段或乘人之危订立劳动合同随时通知需要支付6、法律法规规定的其他情况随时通知需要支付无需通知立即解除1、暴力等手段强迫作业立即解除，无需通知需要支付2、违规违章强令冒险作业立即解除，无需通知需要支付解除和终止条件期限经济补偿金员工单方解除提前30天通知解除无论何种类型的劳动合同，也不需要任何条件提前30天通知无需支付提前3天通知解除在试用期内的提前3天通知无需支付随时通知解除1、未提供约定的劳动保护条件随时通知需要支付2、未按时足额支付劳动报酬随时通知需要支付3、未缴纳社会保险费随时通知需要支付4、规章制度违法损害劳动者利益随时通知需要支付5、以欺诈、胁迫的手段或乘人之危订立劳动合同随时通知需要支付6、法律法规规定的其他情况随时通知需要支付无需通知立即解除1、暴力等手段强迫作业立即解除，无需通知需要支付2、违规违章强令冒险作业立即解除，无需通知需要支付解除和终止条件经济补偿金劳动合同终止1、劳动合同期满有条件支付2、劳动者开始享受基本养老保险待遇无需支付3、劳动者死亡或被法院宣告死亡或失踪的无需支付4、单位被宣告破产需要支付5、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者决定提前解散的需要支付6、法律法规规定的其他情形需要支付不得解除或逾期终止劳动合同的情形1、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间2、患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的3、患病或者负伤，在规定的医疗期内的4、女职工在孕期、产期、哺乳期内的5、在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年6、法律法规规定的其他情形n 12、劳动合同法关于经济补偿金的计算方法是如何规定的？答：1）、一般劳动者经济补偿金计算方法 经济补偿金 = 工作年限 月工资 注：1、工作年限满6个月不满1年的，按照1年计算；不满6个月的按半年计算；2、月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。2）、高收入劳动者经济补偿金的计算方法 经济补偿金 = 工作年限（12） 当地上年度职工月平均工资的3倍 注：工作年限满6个月不满1年的，按照1年计算；不满6个月的按半年计算n 13、劳动合同解除或终止的文书应当如何送达？答：（1）直接送达n 一定要让受送达人签署一个书面的东西，表示与某年某月某日收到了单位的劳动合同解除或中止的文书n （2）邮寄送达n 一定要在快递单上明确快递的内容为“劳动合同解除或终止文书”，且要注明具体的文书类型n14、劳动合同解除或终止后应当办理哪些手续？ 答：1）、对从事有职业危害作业员工作健康检查2）、办理工作交接3）、归还单位财产、清理文件资料和清偿债务4）、退还员工有关证件5）、薪资结算6）、出具劳动合同解除、终止证明7）、转移社会保险关系、档案关系劳动保障法作业题： 1、论述世界范围社会保障法的产生和发展。社会保障的含义：社会通过采取一系列公共措施，以保护其成员免受因疾病、生育、工伤、失业、伤残、年老和死亡造成的停薪或收入大幅度减少而出现的经济损失和社会贫困，并对其社会成员提供医疗照顾和对有子女家庭提供津贴。 1）、社会保障的思想来源济贫思想 大道之行也，天下为公。故人不独亲其亲，不独子其子，使老有所终，壮有所用，幼有所长，矜、寡、孤 、独、废疾者皆有所养。是故谋闭而不兴，盗窃乱贼而不作，故外户而不闭。 是谓大同。礼记礼运 “穷人求助，我总乐于帮助，孤儿求助，我就伸出援手。我为水深火热的人祝福，我使寡妇的心欣慰。我以正义做衣服穿上，公道是我的外袍，我的华冠。我做盲人的眼睛，我做跛子的腿，我做穷人的父亲，我为陌生人伸冤，我摧毁强暴势力，援救被他们欺负的人。” 圣经旧约全书第12章 2）、社会保障法的萌芽1601年英国济贫法 1601年 旧济贫法1、组织流浪贫民进行强迫劳动；2、建立济贫院收容老人和孤儿；3、建立地方征税机构，向有产者 征收济贫税以救济贫困人群。 1834年 新济贫法1、创立了英国第一个全国性的社会 保障行政机构济贫委员会；2、确立了国家负有保障公民的义务， 公民享有社会救济的合法权利。3）、社会保障法的产生1911年 德国社会保险法典 1883年疾病保险法 1884年 工伤保险法 1889年老年与病残强制保险法 1911年孤儿寡母保险法 1911年 德国社会保险法典4）、社会保障法的发展1935年 美国社会保障法案 主要原则：普遍性原则、 社会性原则 主要项目：老年社会保险、失业社会保险、盲人救济、老年救济、未成年人救济5）、社会保障法的成熟1942英国“贝弗里奇报告”任何一个学科或一门学问的诞生过程与发展历史都必有几部重要的里程碑式的著作曾发挥过巨大的影响。在欧洲这个现代社会保障的摇篮里诞生的贝弗里奇模式产生于贝弗里奇报告。自报告问世后的 60