利用外资与涉外经济合同的基本知识

利用外资与涉外经济合同的基本知识 利用外资与涉外经济合同 基 本 知 识2002年8月编 写 说 明 党的十一届三中全会以后，邓小平同志提出的改革开放政策，使我国经济和社会发展出现了生机勃勃的局面，也改变了我的人生道路和工作进程。 根据组织的安排，从1983年开始我从初步熟悉了的发电厂生产技术管理岗位转到电力工业利用世界银行贷款和使用外资进行电源开发的工作，十多年来，组织和参与了世界银行在我国第一个火电项目贷款的北仑发电厂、一些使用外资的燃气轮机工程的建设以及进口设备的引进，使自己有了不少的提高，为浙江省电力事业的发展作出了自己的努力。 在进入二十一世纪的时候，我将所经历过的利用外资与涉外经济合同的有关方面知识加以整理，编写了这本讲稿。在所介绍的内容中举了一些例子，是为了说明问题，不代表所涉及到这个公司的全部，这是一个商业道德问题，请不要扩散，也不要引用；同时有些做法也可能很不规范，只是为了交流。 限于水平，纰缪挂漏在所难免，请批评指正。 对曾经关心、指导、帮助、支持过我的组织、单位和个人表示诚挚的感谢。 编 者 2002年8月目 录前言(1)第一章 涉外经济合同的法律依据.(3)1.1什么是涉外合同(3)1.2订立涉外经济合同应遵守的原则(3)1.3涉外经济合同的成立(7)1.4涉外经济合同有争议时运用的法律(7)1.5涉外经济合同的无效(7)1.6涉外经济合同的履约担保(8)1.7违反涉外经济合同应负的法律责任(9)1.8涉外经济合同中的不可抗力事件(9)1.9涉外经济合同的转让 (10)1.10涉外经济合同的解除(11)1.11涉外经济合同的终止(11)1.12涉外经济合同的变更(12)1.13涉外经济合同争议的解决办法(12) 第二章 涉外经济合同的外资来源(13)2.1利用外资在加快社会主义现代化建设中的作用.(13)2.2外资来源分类.(13)2.2.1对外贷款.(14)2.2.2外商投资.(14)2.2.3商品信贷.(14) 2.3在电力工程常用的外资情况.(14) 2.3.1外国政府贷款.(14) 2.3.2国际金融组织贷款.(15) 2.3.3国际商业贷款.(18) 2.3.4外商投资.(19) 第三章 涉外经济合同的前期工作(21) 3.1项目的前期工作.(21)3.2涉外工程的招标与评标.(21)3.2.1招标的方式.(21)3.2.2招标的过程.(23)3.2.3在招标过程中几个极需重视的问题.(34)3.2.4使用世行贷款采购货物应注意的方面.(36)3.3涉外合同的对外谈判.(38)3.3.1什么是谈判？.(38)3.3.2谈判的理论基础.(38)3.3.3谈判的准备工作.(38) 3.3.4轻松开局、愉快结局.(39) 3.3.5商务合同谈判的主要内容.(40)3.3.6谈判的标准.(42)3.3.7谈判的策略.(42) 3.3.8谈判的方式.(43)3.3.9谈判僵局的打破.(46)3.3.10合同价格的确定.(48)3.3.11合同谈判中应注意的问题(53) 3.3.12多年谈判中常常使用的做法(56)第四章 涉外设备合同的主要条款及注意点.(61)4.1设备采购的原则.(61)4.2涉外设备合同的组成.(61)4.3合同正文的主要条款及说明.(61) 4.3.1定义.(61) 4.3.2标的.(62) 4.3.3合同价格.(62) 4.3.4支付.(64) 4.3.5交货和交货条件.(77) 4.3.6包装和标记.(82) 4.3.7设计联络和工程指导.(82) 4.3.8标准和检验.(83) 4.3.9安装、调试、性能考核与验收.(84) 4.3.10保证与索赔(84) 4.3.11不可抗力(85) 4.3.12税和关税(85) 4.3.13仲裁(86) 4.3.14合同生效(86) 4.3.15合同中其它应注意点(86)4.4合同附件.(87) 4.4.1设备的分项价格.(87) 4.4.2设备的规范和技术指标.(88) 4.4.3设计资料及设计联络.(89) 4.4.4设备及技术资料的交货进度.(89) 4.4.5设备检验计划.(89) 4.4.6业主有关人员去制造厂的规定.(89) 4.4.7制造厂技术人员来工地进行服务的规定.(90) 4.4.8保函.(90)第五章 聘用国外咨询公司进行技术服务(91)5.1聘用咨询公司是改革开放的必然趋势.(91)5.2咨询公司的特点及在工程建设中的任务和范围.(91)5.3选择咨询公司的注意点.(92)5.4技术服务咨询合同的主要特点.(93)第六章 进口成套设备合同的管理(95)6.1进口成套设备合同管理比较复杂.(95)6.2进口成套设备合同管理的内容.(95) 6.2.1设计管理.(95) 6.2.2图纸、资料的管理.(95) 6.2.3设备管理.(96) 6.2.4工程管理.(97) 6.2.5生产准备.(99)附:1.进口设备合同的监理.(99) 2.单项设备进口合同的管理.(101)第 5 页利用外资与与用外资和涉外经济合同的基本知识前言合同合同是平等主体间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议；合同作为社会分工与商品交换的法律表现形式，随着社会不断进 步而日趋完善。合同制度是理解商品经济社会的法锁； 合同有好多种，如经济合同、民事合同等。经济合同的管理是： 经济合同的管理是指工商行政管理部门、业务主管部门、司法及金融机关机关等依照法律和行政法规，运用法律、行政、经济的手段经济合同的订立和履行进行指导、监督、检查，防止和制裁违法行为，处理经济合同的纠纷，保护经济合同当事人合法权益以及保护合同法规贯彻实际的一系列活动。1、 企业对经济合同的管理 企业对经济合同的管理，直接关系企业订立和履行经济合同的质量、企业的商业信誉和企业的经济利益，是企业经营管理的一项重要内容。 企业对经济合同的管理一般包括以下内容： -组织学习合同法及相关法律、法规和经济合同的基本知识，加强法制观念，提高企业干部和业务人员的素质。 -在企业内部建立经济合同管理机构，配备具有一定合同知识，责任心强的专门人员，负责本企业经济合同的订立、履行和管理工作。在组织上为经济合同提供保证。 -建立经济合同管理制度。 -聘请法律顾问协助管理经济合同。 -配合合同管理机关和其他部门，搞好经济合同管理；接受指导和监督管理。 2、 业务主管部门对经济合同的管理 业务主管部门对经济合同的管理是只对一定业务范围内的经济合同依职权进行检查、监督。主要包括以下内容： -结合本系统各单位在合同管理中存在的问题和实际情况，制定具体的管理制度和办法，完善管理体制。 -指导各单位建立经济合同管理机构和配备专门的管理人员，从组织上保证济合同管理制度的贯彻和实施。 -检查监督各单位订立、履行经济合同的情况。帮助解决在订立或履行合同中发生的问题，提高合同履约率。 -协调各单位之间的经济关系，处理经济合同中的问题调解合同纠纷。 -配合合同管理机关搞好经济合同管理。3、 工商行政管理部门对经济合同的管理 工商行政管理部门对经济合同的管理是法律规定统一管理经济合同的机关。主要负以下的职责： -贯彻宣传合同法及有关法规 -建立健全经济合同管理制度 -指导和督促业务主管部门和企业的经济合同管理 -加强经济合同文本管理 -监督经济合同的履行 -经济合同鉴证 -材料无效经济合同 -查处违法经济合同 还有金融机构对经济合同的监督管理，办理结算等。 4、经济合同公证 经济合同公证是国家公证机关依照法定程序和有关法规，证明经济合同真实、合法的一种制度。 经济合同公证时，公证机构通过对合同当事人和合同内容的审查，能及时发现主体资格不合法和合同内容不合法的经济合同，并不于公证；如果发现合同条款不全、内容不明确、履行有困难等情况时，可建议当事人对合同条款进行修改、补充，以避免今后执行合同发生纠纷。经济合同公证和经济合同鉴证在目的上是一致的，两者的区别是： -公证和鉴证的性质不同。公证是国家公证机关对经济合同作出的司法管理行为；鉴证是工商行政管理机关对经济合同作出的行政管理行为。 -公证和鉴证的证明效力有所不同。公证具有法定证据效力；而鉴证不具有法定证据效力。 -公证和鉴证的效力范围不同。公证是国际上普遍采用的法律制度，我国公证机关公证的法律事实或文书，在我国境外也有证明效力；而鉴证是我国独特的合同管理制度，其证明的法律事实或经济合同，在我国境没有外有证明效力。 我们重点讨论有关企业对涉外合同管理的一些问题。第一章 涉外经济合同的法律依据1.1什么是涉外合同 合同的三要素：主体、客体、内容 涉外合同是针对主体而言，只有合同关系主体是涉外的，即合同一方是外国企业或其他经济组织或个人，才是涉外合同。 特殊地位关系：港、澳、台及海外华侨组织或个人为合同一方的也是涉外合同。 但是1、 中国境内的中外合作（合资、独资）企业都是中国法人，和其订立的经济合同不是涉外合同。 2、国际运输合同的特殊性也不是涉外合同。 3、合同金额如果是以外币计算，也不一定是涉外合同。 涉外经济合同的特征： -主体涉外性。涉外经济合同的一方当事人，必须是外国的企业、其它经济组织或者个人，而另一方当事人则是中华人民共和国的企业或者其它经济组织。 -内容的特定性。涉外经济合同所涉及的经济关系，是中国的企业和其他经济组织与外国法人、非法人实体或者个人之间发生的国际贸易关系，合同的成立适用合同法和有关国际公约及国际惯例。 -处理合同争议所适用的法律不同于国内合同。合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；如果当事人没有选择，则适用与合同有最密切联系的国家法律。这样，依据当事人的选择与合同的联系，可能适用对方国家的法律，也可能适用第三国的法律，还可能适用国际条约、国际公约或国际惯例。如果当事人选择适用我国法律，但我国法律未作规定的，则还应选择国际惯例。 -涉外经济合同在争议处理的管辖权上有自己的特征。争议可能由某外国法院审理或外国仲裁机构裁决，可以是当事人选择的，也可能是依据有关的规定和合同内容、合同的不同类型来确定，并非必须由我国受理。1.2订立涉外经济合同应遵守的原则 1、坚持平等互利、协商一致的原则； 在涉外经济合同中，合同双方当事人的法律地位是平等的，因此，订立涉外经济合同必须贯彻平等互利、协商一致的原则。双方当事人应当相互平等地对待和从事谈判及交易，一方不能滥用自己在技术上、经济上的优势，把自己的意志强加于对方；也不得使用胁迫、欺诈等手段把不公平、不合理的条款强加于合同中。 由于双方法律地位是平等的，合同的权利和义务也是对等的。一方在从对方取得利益的同时，要付给对方相应的代价。 合同的内容应当公平互惠，体现双方的合理利益和要求。2、 主权原则 所谓主权原则，是指在对外关系中要坚持维护社会主义国家主权，要从我国的根本利益和长远利益出发，独立自主地处理涉外关系。因此在订立涉外经济合同时，要求当事人必须遵守我国的法律，如：合同法，海关法，中外合作（合资）经营企业法、进出口许可证法、涉外经济合同外汇管理条例等；不得损害我国的国家利益和社会利益；凡是我国法律、法规规定应当由国家有关部门批准的合同，只有经过批准，合同方能成立。这些规定，可以保证当事人订立的涉外经济合同不损害中国的主权、安全和社会公共利益。 3、 参照国际惯例的原则； 国际惯例是国际上在某些方面的习惯作法。与涉外经济合同有关的国际惯例是在国际上的合同实践中逐渐形成的一系列的原则、准则、规则、及习惯作法。涉外经济合同除遵守中华人民共和国的法律外，还应参照国际惯例。这不仅有利于使涉外经济合同的当事人的合同行为与国际上的通行作法协调一致，也有利于我方利用国际惯例来保护自己的利益。 参照国际惯例，不得损害我国的主权及我国社会公共利益。 国际惯例有：FIDIC 条款、INCOTERMS 1990条款、美国对外贸易定义1941年修订本、华沙牛津规则等 FIDIC（Federation International Des Ingenious Censeils 法文）是国际咨询公司工程师联合会的缩写，总部在瑞士洛桑，它的会员是每个国家为1名，有许多专业委员会。它们编制了好多规范性文件：最常见的有土木工程施工合同条件（红皮书）、电气和机械工程合同条件（黄皮书）、业主咨询工程师标准服务协议书（白皮书）-这大多是1987年第4版；目前已经把红、黄皮书合在一起，为1999年第1版，条目减少，条款增加。 FIDIC条款的优点： -条理清楚，逻辑性强。业主和承包商之间风险分担公平合理，不留摸棱两可之词； -对业主、承包商、咨询三方权力作了明确的界定，避免合同执行过程中发生不必要的纠纷和索赔事件，起到相互制约的作用; -大多数国家采用，大家熟悉，世界银行认可，有利于国际竞争性招标； -通过承包商在工程造价及技术等方面的竞争，可保证工程质量，并可有效地控制工期和造价，对业主和承包商双方都有利； -从工程施工计划的制定，涉及项目实施过程可能遇到的具体问题，直到工程保修期结束，均有一套全面完整的合同规范，便于工程的计划管理。 国际贸易术语解释通则（International Rules for the Interpretation of Trade Terms，INCOTERMS）是国际商会为统一对各种贸易术语的解释而制定的。最早制定于1936年，经过多次修改于1990年出版了INCOTERMS 1990，主要是对13种交货的解释。这是在国际贸易惯例中，包括内容最多，影响范围最大的一种。 美国对外贸易定义1941年修订本（Revised American Foreign Trade Definition 1941）是由美国9个商业团体制定的。最早于1919年在纽约制定的。主要解释6种贸易术语-Ex Point of Origin、F.O.B.、F.A.S.、C.&. F.、C.I.F.、和Ex Dock。与国际商会的通则存在着明显的分歧。 华沙牛津规则（Warsaw-Oxford Rules）是国际法协会专门为解释C.I.F.贸易条件而制定的。1928年制定称之为1928年华沙规则，1932年更改为华沙牛津规则。这一规则对于C.I.F.合同的性质、买卖双方责任、费用、风险的划分以及所有权转移的方式等问题作了比较详尽的解释。 我国于2001年加入了WTO，这是大事。 “入世”意味着什么？最重要的意义在于向全世界宣布：中国愿意接受世贸组织规则，继续改革开放。 WTO的规则有厚厚的几本书，是西方社会几百年市场经济的成果的基础上归纳总结出来的。但支撑这些规则的原则就是8个字：自由选择，公平竞争。自由选择的背后是尊重个人利益。个人利益怎样才能和他人利益不冲突呢？公平竞争！公平竞争的含义是反对歧视、反对特权。 世贸组织规则里有一大半是规范政府行为的。我国加入WTO的23个协议、492页里，只有2项涉及到企业，其余均与政府有关。因此，“入世”受冲击最大的是政府而不是企业。政府受到的冲击主要有： -冲击现行的审批制度；虽然改革已二十多年，我国各级政府现有的管理模式职能仍残留着不少计划经济的烙印，突出表现在审批成为各级政府管理经济的主要职能之一 ，有人戏称为“审批经济”或“图章经济”。这种“审批经济”的弊病是明显的 它大大降低了经济活动的效率；政府的高效运作是创造良好经济运作的首要保证，但审批经济的层层审批、公文旅行、办事拖拉显然大大降低了经济活动的效率； 它扼杀了创新和活力； 它是滋生腐败的土壤； 它也是滋生社会不正之风的温床； 它破坏了资源优化配置的原则。 应该看到，近年来各级政府为适应“入世”，已砍掉了大量的审批项目，但是如果不对审批经济从体制上进行改革，这些被砍掉的项目仍然会死灰复燃。 -冲击政治观念；WTO的基本原则之一是非歧视性原则，它来自于一个重要的政治观念：平等，非歧视性原则是平等观念在现代经济生活中的重要体现。在改革开放后，我们对非公有制经济从否定变成是社会主义市场经济的重要组成部分，但在一些法律制度和行政制度中，仍留有旧的政治观念不平等的痕迹，长期以来民营企业在市场准入、土地使用、信贷、税收、上市融资、进出口方面一直处在二等、三等国民的地位，就反映了由于政治观念不平等带来的经济地位的不公平。如果政府不从政治观念上把所有经济成分都放到平等的地位，那么，WTO的非歧视性原则原则就不可能在经济生活中得到认真贯彻。 -冲击政策的透明和开放；WTO的另一个基本原则之一是透明性原则，它要求政府的政策透明和开放，具体到决策过程中要做到信息公开，让经济活动的参与者有知情权。同时要充分听取公众意见。如电信、运输等的价格政策引起许多公民的质疑和不满，无不与这些政策出台的不透明有关。政策透明是公平竞争的基础，“入世”对我国各级政府的传统决策方法无疑带来了巨大的冲击。 -冲击对国有企业的地方保护政策；在我国一些地方，政府和有影响的国有企业的关系如同父子，这些企业的生存不是靠市场竞争，而是靠地方政府的保护。WTO的基本原则之一是公平贸易，如果还是地方保护，那外国企业肯定不会来投资、办厂的。 按照我们的传统观念，牺牲个人利益为社会做贡献是要大力提倡的，但按照世贸组织的原则，却不一定是好事，因为社会的财富没有增加。这就是WTO的原则：赔钱的事不许干（如你生产小麦的成本是每公斤0.8元，如果你以每公斤0.5元卖到别的国家，表面上看是赔钱为别的国家做好事吗？不行！因为这有可能损害别的国家小麦农民的利益。对国有企业参与贸易的许多限制也是由于此因）。 我国过去闭关自守，200多年前（1792年）乾隆皇帝拒绝英国来华通商的要求，现在贸易是互通有无的思想仍然存在，最明显的就是自己有的东西实行高关税、自己没有的就实行低关税。而WTO的原则：贸易不仅是互通有无，贸易是为了优化资源配置，不能你没有的东西就高关税。一个国家再大，不可能什么都能生产；就是都能生产，也不一定都应该生产。（如国际小麦价格是每公斤0.5元，而我们生产成本是每公斤0.8元，我们为什么要自己生产呢？）1.3涉外经济合同的成立 涉外经济合同作为当事人之间发生、变更、结束涉外经济法律关系的协议，具有三个特征：合同是双方或多方的法律行为，只有各方的意思达成一致才能成立；合同必须合法；合同应在当事人之间产生一定的权利和义务关系。因此，涉外经济合同成立必须符合一定的法律要求。 合同是两个或两个人以上经过协商，为了达到一个目的、义务和权利关系的书面协议 合同必须经过有代表权的人-是指经国家有关部门核准有对外签约权及法人资格的企业或其他经济组织的法定代表人，俗称商务窗口-签字 必要时，经国家有关部门批准 合同生效后，合同内容（包括附件）就具有法律效力。1.4涉外经济合同有争议时运用的法律 由合同当事人协商，可以选定某一国的法律（我国、外国、国际公约和国际惯例），作为合同的准据法。但是在选定外国的法律时，不能违反我国法律的基本原则和我国社会公共利益。 签合同的地点选择也很重要。根据“准据法”的规定，合同中没有明确执行哪里的法律，那么合同在哪里签字就用所在地的法律。 1.5涉外经济合同的无效 根据国际惯例，涉外经济合同是否有效，一般由法院或仲裁机构来认定。我国合同法第52条规定，有下列情形之一的，合同无效： 1、一方以欺诈、协迫的手段订立合同，损害国家利益； 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 3、以合法形式掩盖非法目的； 4、损害社会公共利益； 5、违反法律、行政法规的强制性规定。 在涉外经济合同中，有下列情况的，可以看作是无效合同：-订立合同的当事人不具备合法主体资格的；-订立合同的我国当事人未经国家主管机构批准授予对外经营权的；-订立合同的我国当事人超越其经营范围的；-没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，未经被代理人追认的（但被代理人在知道上述情况后未及时作否认的除外）；-订立合同未用书面的；-我国法律或行政法规规定应当由国家主管机关批准成立的合同未经批准的。或者其重大变更或权利转让未经原批准机关批准的；-一方当事人采用故意制造假象、隐瞒事实真相或者其他欺骗手段，致使对方形成错误认识与之订立合同的，或者采用胁迫手段，以给对方造成经济损失或其它损害订立的合同的，或者是迫使对方违背自己的意志，按不公平的条件订立合同的；-双方当事人恶意串通，订立损害国家、集体或者第三人利益的合同；-合同的内容违反我国法律的基本原则或者我国社会公共利益的。1.6涉外经济合同的履约担保 是指合同双方当事人为了使合同能切实履行而采取的保证措施，即债务人不履行债务时，由保证人履行；保证人再向债权人追索（债权人对保证人的资格和信誉要确认）。担保可以分为两类：一是物，主要有抵押、留置、保证金等；另一类是人，主要有保证、担保和信用证等。 一般有： 1、银行或金融机构担保 履约担保函（Performance Bond） 不可撤消的信用证(Letter of Credit) 2、定金 债务人向债权人履行债务，定金抵作价款 债务人不向债权人履行债务，无权要求退还定金 3、抵押、留置等 抵押：债务人不履行债务，以抵押物折价或变卖，价款首先偿还债务。 留置：一方占有对方财产，对方不按合同支付款项，占有人有权留置该财产，以折价或变卖，加以偿还。 在使用这些担保方法时，应注意以下问题： -由银行、企业提供担保的合同，其保证书应当经公证机关公证； -采用履约保证金的合同应当写明履约保证金的数额、交付时间、地点、方式及有效期，以及履约或违约后保证金的处置和罚则； -由银行或企业担保的合同，应明确规定担保的范围，担保人只在担保范围内对被保证人的违约承担连带责任； -法律规定禁止流通的或禁止强制执行的财产不能作为抵押品； -由于合同内容变更而扩大了担保人的担保范围时，须事先得到担保人的同意； -由于合同主体改变，为原合同主体所设定的担保生效，除非担保人愿意继续为新的合同当事人承担担保责任。 1.7违反涉外经济合同应负的法律责任 我国合同法第107条至第116条详细的规定了当事人一方不履行合同义务或不符合约定的，应承担违约及相应的经济责任。1、 构成违反合同的条件： -要有不履行或不适当履行合同的行为； -当事人要有过错（包括故意和过失）； -要有损害事实（包括直接损害和间接损害）； -不履行或不适当履行合同的行为与损害事实之间具有因果关系。 2、 违约补救的方法： -赔偿损失，双方都违反合同，应各自承担相应的责任以及与责任相适应的损失； -支付违约金（应当在合同条款中有约定）； -支付利息； -解除合同； -其它违约补救方法。 3、 违约的免责是指当事人一方因为合同约定的情形或国际公认的不负违约责任的情况出现而没有履行合同时，可以免除违约责任。如发生不可抗力事件、由于对方的过错是一方不能履行合同、标的物本身特性自然损失等。1.8涉外经济合同中的不可抗力事件 不可抗力事件是指人力无法抗拒的强制力，如地震、台风、战争等。 1、发生不可抗力有四个条件： -不可预见性；订立合同时，当事人不能预见的事件。 -不可避免性；当事人主观上没有过失而发生的事件，当事人就可能出现的意外情况尽管采取了及时合理的措施，但是客观上并不能阻止这一事件的发生。 -不可克服性；对事件发生和后果，当事人无法避免和无法克服。 -履行期间性。不可抗力事件必须是发生在合同签订之后、终止之前。 2、发生不可抗力事件后的法律义务根据法律要求，当某一方因不可抗力而不能履行涉外经济合同时，应承担以下的义务： -及时采取一切可能的措施，尽量避免或者减少损失； -应及时通知对方； -当事人一方应取得有关主管机关的证明，并将有关资料和证明提供给对方； 3、不可抗力事件引起的后果 -如果合同不能全部履行，当事人可解除合同； -合同部分不能履行，当事人可部分履行合同，并免除其不履行的责任； -合同不能按期履行，当事人可延期履行合同，并免除其延迟的责任。1.9涉外经济合同的转让 涉外经济合同的转让，是指合同当事人一方把合同的权利或者义务转让给第三者。可以部分转让，也可以全部转让。 转让的条件： 1、取得另一方同意；如北仑电厂2汽机机组合同于1989年3月和法国Alsthom公司签订，1991年法国Alsthom公司和英国GEC合并成GEC-Alsthom，1995年又分开，Alsthom公司改名为Alstom。他们都正式向我方提出合同的转让的要求，取得了我方的同意；2、 合同的转让不得损害国家、集体、社会的利益，也不能损害他人的权益 3、如果是国家的法律、法规规定经过批准的合同，在转让时也应经原批准机关批准。 4、一般的讲，中方当事人只能转让给中方的另一个当事人，外方也只能转让给另一个外方当事人。如果外方当事人转让给另一个中方当事人，那合同的性质都发生了变化，就成为非涉外经济合同了。 5、转让合同必须采用书面形式。在涉外经济合同转让时，应注意以下的问题：-转让合同的法律文件齐全有效；即由合同当事人双方和受让合同权利、义务的第三者一起签署一项关于合同转让的协议。 -如果转让方原来为合同的履行提供了担保，则随着合同的转让，这种担保就失去效力； -我方对对方转让合同时，应了解受让方履行合同的能力，以避免上当受骗。1.10涉外经济合同的解除 解除涉外经济合同是指合同订立后，尚未履行或履行完毕之前，由于出现了法律规定的情况或当事人在合同中约定的情况，当事人一方决定提前终止合同的效力。这也是对违约的一种自我救济的办法。 涉外经济合同解除必须具备的条件： 1、违反合同；严重影响订立合同所期望的经济效益，一方可单独解除； 如合同上规定延迟交货超过12周，业主有权中止合同（在12周以内是罚款） 2、因超过允许推迟的期限；这是指合同没有按期履行，在被允许的合理期限内仍未履行合同，守约方可以单独解除合同；如果当事人仅仅是不按期履行合同的则对方无权单方面解除合同。 3、不可抗力事件，使合同的全部义务不能履行；如果仅仅是影响合同不能按期履行，当事人无权解除合同。 4、按合同的约定；如果已出现合同约定的解除条件，双方当事人可以协议解除合同。 5、双方当事人达成一致的书面协议，也可解除合同。 解除涉外经济合同的法律后果： -合同解除后，原合同不再履行，当事人之间的合同关系终止； -合同解除后，不影响当事人按照合同的约定要求对方赔偿损失的权利； -按照合同约定的结算、清理条和解决争端的条款，在合同解除后，双方仍应办理解决争端，清算帐务和其他事宜；1.11涉外经济合同的终止 1、按合同的约定（自然性终止）；合同已执行完，这是合同终止的最普遍的形式 因此，合同中讲在今后15年内优惠供应另配件，可以说是句空话 2、仲裁或判决（强制性终止）； 只有裁决书或判决书送到当事人时，终止才发生效力。3、 协商同意 需要公证，终止即可生效。 这只对未履行部分有效，而不影响已履行部分的效力。1.12涉外经济合同的变更 这是指涉外经济合同的执行过程中，经双方协商同意进行修改、增减内容。但都必须是书面形式。 重大变更要经原批准单位同意。1.13涉外经济合同争议的解决办法 1、友好协商；当事人双方进行 2、调解；共同委托第三方或合同管理部门主持下，在双方之间进行调解，解决争议。 3、仲裁；这是国际经贸中解决争端所普遍采用的方法。 必须在合同中规定仲裁条款（地点、机构、程序、效力）或者事后达成仲裁协议，才可提请仲裁。 在我国，涉外经济仲裁可分为涉外经济贸易合同仲裁和涉外海事纠纷仲裁。中国国际贸易促进委员会（对外称中国国际商会）下设的中国国际经济贸易仲裁委员会和中国海事仲裁委员会是两个民间组织，设在北京，也是我国常设的涉外仲裁机构。国际性的仲裁机构很多，如国际商会仲裁院、斯德哥尔摩商会仲裁院、伦敦国际仲裁院等。4、 诉讼。这只是指合同中没有订立仲裁条款，又未达成仲裁协议，可由提出争议一方向政府法院起诉。费用高、时间长、判决后执行有困难。 在我国涉外经济合同诉讼是由我国法院受理、审判、执行具有涉外因素的经济合同纠纷案件的司法行动。 在诉讼司法协助活动中，可根据我国缔结或参加的国际条约的规定进行。 仲裁和诉讼只能选择一种 仲裁和诉讼有一个时效问题，时限是从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日算起，国际惯例一般是4年。第二章 涉外经济合同的外资来源2.1利用外资在加快社会主义现代化建设中的作用1、 弥补资金不足2、 促进参业升级3、 引进先进管理经验4、 增加财政收入，创造就业机会5、 促进开放型经济的发展6、 有助于社会主义市场经济体制的建立和完善2.2外资来源分类 利用外资可分为：吸收外商投资和借用外资 1、吸收外商投资有：直接利用外资和其他投资方式。 （1）直接利用外资，有： -中外合作经营企业，最大特点是合作方式较为灵活； -中外合资经营企业， -外资企业，股份完全属外国投资者，使外国投资者愿意采用更加先进的技术和设备，带进一些通过合资方式也难以引进的技术，在国家不投入大量资金的情况下，可以扩大就业，增加税收。但企业利润全归外国投资者所有，国家对企业的监督管理难度比较大。 -外资金融机构，最大特点是它引进外资的规模远远超过了其资本金和营运资金。为我国吸收外资拓宽了渠道。 -BOT投资方式，主要用于公共基础实施建设，与我国吸收外商投资的重点相吻合。项目公司往往直接和政府签订合同，在我国将有一个循序渐进的发展过程。 -合作开发，主要是海上和陆上石油合作勘探的简称。一般采用国际招标方式，合同期不超过30年，中方参股不超过51%。 （2）其它投资方式，有： -补偿贸易，以产品偿还进口设备、技术价款，好是“借鸡生蛋”，适用于中小企业的技术改造，有利于扩大企业的产品出口。 -加工装配，业务方式灵活，一般不需要设备和流动资金投入，合作周期短，见效快，中方没有重大债务关系，风险比较小。这只是初级的经济合作方式，很适合沿海地区的乡镇企业的需要。 -国际租赁，是当今世界融资的重要方式之一，但承租人要支付比较高的租金和费用。 2、借用外资，有： 金融组织贷款，如世界银行等 外国政府贷款， 国际商业贷款， 2.2.1对外贷款 1、按性质分：政府贷款、政府混合贷款、国际金融组织贷款、出口信贷、外国商业银行贷款、对外发行债券。 2、按还款期分： 长期（10年以上） 中期（110年） 短期（1年以内） 3、按年利率分： 高息（10%以上） 中息（510%） 低息（5%以下） 无息 4、按筹资方式分： 直接贷款 间接贷款（发行债券或吸收外币存款）2.2.2外商投资 有合作、合资、独资、合作开发资源2.2.3 商品信贷 贷款的是商品、设备、技术，借款人暂不还款以后还价款，如国际租赁、对外加工装配、补偿贸易2.3在电力工业上常用的外资情况2.3.1外国政府贷款（Government Loan） 1、外国政府贷款是指外国政府向发展中国家提供的长期优惠性贷款。它具有政府间开发援助性质，其赠与成分一般在35%以上。所谓赠与成分是与市场条件利率和偿还期相比较而计算出的贷款的优惠程度。 2、日本政府贷款 日本政府贷款有：日本海外协力基金贷款、日本能源贷款、日本“黑字还流”。 日本海外协离基金，是日本政府专门进行对外经济援助而设立的机构。它通过向广大发展中国家提供长期优惠性贷款（主要用于农业、水利、电力、交通、通信、环保及城市基础设施项目），贷款偿还期30年（包括宽限期10年），年利率为2.5-3.5%。 日本能源贷款由日本输出入银行提供，专门用于石油、天然气、煤炭等能源项目的开发。其贷款偿还期15-18年（包括5-7年宽限期），年利率为日本输出入银行在向大藏省筹资的成本上加上一定的手续费，大约是4.55%。 日本“黑字还流”贷款的“黑字”是指外贸中的顺差。日本政府向我国提供的“黑字还流”贷款由两部分组成，一部分是海外协力基金贷款，年利率3%左右，一部分是输出入银行贷款，年利率5%左右。“黑字还流”贷款可用于能源开发、技术改造、出口项目等。 3、其他外国政府贷款 其他外国政府贷款是指除日本政府以外的外国政府贷款和混合贷款。外国政府贷款的资金来源一般分两部分：一部分是政府财政预算资金，另一部分是商业银行商业性资金。 如浙江苍南风电工程是德国政府贷款，1000万德国马克 半山电厂（2X125MW）脱硫工程也是德国政府贷款，6500万德国马克 浙南微波工程是加拿大政府贷款，4460万美元 外国政府贷款主要分两种： 一种为纯政府贷款，即完全由政府财政性资金提供的贷款，一般是无息或利率很低（1-5.5%），还款期较长（偿还期20-30年，包括宽限期3-10年）。这种贷款多数用于非盈利性的开发性项目，如城市基础实施等。 另一种是政府混合贷款，它是由财政性资金与商业性贷款混合而成，大多数政府贷款采用这种形式。主要有三种类型： -政府财政性资金和一般商业性资金混合的贷款，比商业性贷款优惠。 -以一定比例的赠款和出口信贷混合而成，其中赠款在25-45%。 -最普遍的是政府财政性资金和商业银行出口信贷混合的贷款，其中软贷款一般为30-50%。出口信贷的条件，凡是经济合作与发展组织（OECD）的成员，一般采用该组织的OECD条件，利率为7.35%，偿还期10年，宽限期视项目建设期而定。2.3.2国际金融组织贷款 这是一种官方资本来源，是许多国家参加，并向特定的对象、各国政府提供优惠性多边信贷。可以分为全球性的和区域性的国际金融组织两种。 全球性的国际金融组织，有世界银行（IBRD）、国际货币基金组织（IMF）、国际清算银行（BIS）等；区域性的国际金融组织，有亚洲开发银行（ADB）、泛美开发银行（IDB）、欧洲复兴开发银行（EBRD）等。 我国是1980年恢复在世界银行的合法地位；1986年开始借用亚洲开发银行贷款。 1、使用国际金融组织贷款，对我国经济建设和社会主义发展起着积极的作用： （1）是国家统一管理，有利于扩大资金来源； （2）改善我国债务结构，推迟还债高峰； （3）引进先进的技术、设备； （4）引进先进的管理方法； 此外，国际金融组织还和我国合作进行经济调研，举办不同类型的经济研讨会，对我国改革开发、经济发展模式、宏观经济管理等问题进行研究，提供有价值、可借鉴的建议。 如浙江省电力局从1984年开始向世界银行贷款有： 北仑港电厂工程（#1机组），1.65亿美元； 北仑港电厂扩建工程（#2机组），2.25亿美元； 浙江电力发展项目，5.5亿美元(其中4.0亿世行+1.5亿ECO)，这5.5亿美元当时分配为：北仑港电厂#3-#5机组4.2亿、浙江电网建设0.65亿、杭州市配电网改造0.28亿、宁波市电网改造0.26亿、其它0.10亿。 2、世界银行贷款的性质与条件： 世界银行是目前世界上最有影响力的国际金融组织之一。它成立于1945年，现在由国际复兴开发银行（IBRD）、国际开发协会（IDA）、国际金融公司（IFC）和多边投资担保集团（MIGA）组成“世界银行集团”。 国际开发协会(IDA)主要是向低收入的发展中国家提供长期的无息贷款，习惯上称为世界银行软贷款。贷款条件十分优惠：还款期35年（包括宽限期10年，所谓宽限期，是在这期限只付息不还本）；世界银行软贷款