合同法培训.ppt.ppt

1,合同法培训, 财富的一半来自合同 ,2,目 录,一、什么是合同 二、合同什么时间成立 三、合同什么时间生效 四、如何签订合同中部分条款 五、签订合同时还应注意的问题,3,从威尼斯商人看合同,案例 安东尼奥、夏洛克、鲍西亚,安东尼奥为帮朋友巴萨尼奥向高利贷者夏洛克借到3000元，约定到期不 还将用安东尼奥胸口附近一磅肉来抵债。由于债务到期巴萨尼奥未能还 款，被夏洛克告上法庭，法庭上安东尼奥的朋友巴萨尼奥愿拿6000元还 债被夏洛克拒绝，声称：“宁愿拿一块腐烂的奥肉，也不要6000元钱。”,案例点评 夏洛克为什么输？ 夏洛克怎样才会赢？,4,合同法第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人， 其它组织之间设立、变更，终止民事权利义务关系的协议。但婚姻、收养、监护等身份关系的协议适用其他法律规定。,法律知识,一、 什么是合同,5,案例点评 应该承担，因为承包协议是合同，应当遵守。 不应承担，因为承包协议是企业内部的奖罚制度，不是合同。,案例再现 企业与业务员之间签订的业务风险承包协议是合同吗？ 浙江天能电池有限公司为降低赊销风险，采用高佣金的奖励政策， 同时要求业务人员承担全部赊销风险。在承包责任制中规定货款逾期 一个月以上业务员每月按逾期货款20%承担利息，发生坏帐由业务员 全额承担。该公司有业务员80名，客户拖欠9400万元。其中有15名业 务员因收款差被公司停止发货，该15名业务员手中客户拖欠1200万元， 公司要求业务员承担。问：业务员应该承担付款责任吗？,6,案例再现 集团总公司与分公司签的目标管理责任书是合同吗？ 2012年元月10日，江苏瑞祥集团与其分公司签订目标管理责 任书，规定分公司保底上交集团公司300万元销售利润，超额部 分5 ：5分成。 2013年元月与分公司上交集团公司200万元，尚欠100万元。 双方协商不成因而成诉讼，集团公司以分公司为被告，要求分公 司补交100万元利润。问：集团公司能赢吗？,案例点评 能赢，因为目标责任书是合同，应得到履行。 不能赢，因为目标责任书是企业内部制度不是合同。,7,夫妻之间约定的“空床费“赔偿协议是合同吗？ 某男与某女夫妻关系，某男工作应酬多比较花心，便经常夜不归宿。为化解双方矛盾，双方签订“赔偿协议”，约定“某男一夜不归宿赔偿某女100元空床费，同时某女也不得因丈夫不归宿吵闹。”后由于双方感情和某男提出离婚，某女提出某男“夜不归宿”共计320天，要求某男赔偿空床费3.2万元。问：某女要求能打赢官司吗？,案例再现,案例点评 能赢，因为空床费赔偿协议是合同。 不能赢，因为空床费赔偿协议不是合同。,8,合同成立的概念： 合同法第32条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。 民法通则第65条规定：书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称，代理事项、权限和时间，并由委托人签名或者盖章。 委托书授权不明的，被代理人应当各向第三人承担民事责任。代理人承担连带责任。 民法通则第66条规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经被代理人追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。,法律知识,二、 什么时间合同才成立,9,案例再现 业务员在合同书上签字合同成立吗？ 2012年6月底上海新星贸易公司业务员陈某到浙江花冠化工公司签订 化工原料买卖合同，合同约定某化工原料单价2000元/吨，数量500吨， 价值100万元。采用款到发货结算方式，供货时间安排2012年7月8月 之间。浙江花冠在合同书上签字盖章，上海新星贸易公司陈某在合同签字， 双方各执二份，陈某答应回公司盖章后寄回一份。2003年7月15日浙江花冠 要求提货，应该原料已涨至3000元/吨而被上海新星拒绝。,案例点评 合同成立，因合同已签字成立。 合同不成立，因合同未盖章，不能成立。,10,法律知识 合同法第三十三条规定：当事人采用信件、数据 电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订 确认书时合同成立。,11,案例再现 用传真方式所签的合同成立吗？ 2012年7月，广东佛山市一家服装出口企业（简称甲）向江苏某服 装厂（简称乙）订购一批女式服装，价值500万元，销往伊朗。合同预 定交货期为2012年10月30日，逾期交货支付合同标的额20%违约金。合 同订立采用甲拟好合同文本并加盖合同章后传至乙方。乙方在传真件 上盖章回传甲方。由于乙方未按期交货，甲方向法院起诉，要求乙方 支付违约金100万元。,案例点评 成立，因为传真件可视为数据文件的原件，合同成立。 不成立，因为只有原件有效，传真件无法确认。,12,案例再现 后盖章一方单方修改合同书合同成立吗？ 2012年5月，安徽独山水泥有限公司与上海三浦混凝土公司签订还款协议。协议 书由安徽公司业务员小陈手写，上海三浦每月还款10万元，上海三浦在协议上签字盖 章。协议一式二份由小陈带回水泥公司盖章后寄回。,甲方：上海三浦混泥土有限公司 乙方：安徽独山水泥有限公司 甲方欠乙方水泥款120万元，经甲、乙双方友好协商，拟还款如下： （1）甲方通过分期付款方式偿还乙方欠款。 （2）甲方平均每月还款10（12）万元，分12（10）个月还清。 （3）甲方于每月25日用电汇方式还款，从2005年5月25日开始付款。 甲 方：上海三浦混凝土有限公司 乙 方：安徽独山水泥有限公司 委托代理人：袁 委托代理人：陈 日 期：2012年5月10日 日 期：2012年5月10日,13,法律规定 合同法第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”,三、什么条件合同生效,14,案例再现 在盖章的合同书上注明“此合同作废”该合同是否生效？ 2012年7月24日，甲与乙签订加工承揽安装合同，合同约定：乙为 甲设计、加工、安装霓虹灯总价7万元，合同履行期限为2012年8月17日 至2001年8月25日，双方任何一方不履行合同违约方向对方支付合同总 价款30%的违约金。乙在合同书上加盖了公章，并交由甲的业务员带回。 2012年8月1日乙业务员从甲处取回加盖甲的公章的合同，但甲在合同上 注明“此合同作废。”双方对于甲不履行合同造成的损失进行协商，未能 达成一致。乙诉至法院要求甲按合同支付违约金2.1万元。,15,法律规定 合同法第93条规定：当事人协商一致， 可以解除合同。,16,案例再现 未办抵押登记手续的借款抵押合同生效吗？ 2011年6月，上海兴旺汽修厂向李老太借款50万元，约定年息12%， 借期1年，汽修厂用门面房一间作抵押（该门面房价值70万元）。2012 年6月李老太向汽修厂讨回本息被拒绝，便向汽修厂讨回房屋。在前往 查看房屋过程中发现该门面房已卖给了陈姓用户并已办理产权过户手续。,案例点评 有效，因为已签订抵押合同。 无效，因为抵押合同未登记。,17,法律规定 担保法第41条：“当事人以本法第四十二 条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押 合同自登记之日起生效。”,18,（一）合同的标的是什么？ 标的：是指合同当事人双方的权利和义务所指的对象，合同的标的必须明确，具体同时，必须符合国家法律，政策规定 标的一般包括以下内容： 产品名称 产品规格 产品型号 产品商标 计量单位,四、怎样签订合同,19,合同法第一百五十条规定：出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物出卖人提供有关标的物说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求 质量约定方法：（）按国家这标准执行 （）按部颁标准执行 （）按企业标准执行 （）按双方商定的技术条件，样品或补充的技术要求执行 合同法第一百五十八条规定：凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明 合同法第一百六十九条规定：凭样品买卖的买卖人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物品的通常标准,法律知识,案例启事 怎样应对债务人的“质量牌”,（二）怎样约定产品质量条款？,20,案例再现 以“质量不合格”为由拒付货款，理由成立吗？ 2012年月日，宁远钢厂向鞍钢集团半连续轧板厂订购各种型号卷板吨，价格万元，拖欠万元，宁远钢厂以“质量不合格”为由拒付余款，但均将收到的钢材用于生产，经河北省高级人民法院一审和最高人民法院二审此案得以终审判决问：宁远钢厂“质量不合格”拒付理由成立吗？,案例点评 拒付理由成立，因为质量不合格 拒付理由不成立，因为钢材用于生产,法律知识最高院认定：宁远钢厂虽曾以“质量不合格”为同拒付货款，但其将钢材用于生产，应视为接受了该质量的钢材，应向鞍钢偿付该笔货款和利息,21,（三）怎样约定产品质量检验期限？,案例再现 检验期内未提质量异议，视为质量合格吗？ 2012年南昌钢铁公司销售给北方钢球厂“稀土耐磨钢坯”，北方公司用南钢的钢坯生产钢球经南光公司销售给澳大利亚某公司，共有吨，钢球发生质量问题，南光公司要求北方公司和南钢公司赔偿损失 万元，承德中院一审认为，合同各方对该钢种有特殊工艺要求，南昌钢铁厂因生产批量大，无缓冷条件而未予严格执行，是造成钢球质量的根本原因，判决南钢公司向北方公司承担万损失北方公司向南光公司承担万损失 南钢不服上诉，河北省高级人民法院二审认为，南钢公司钢坯质量不好是造成钢球质量问题的主要原因，北方公司使用不合格钢坯锻造出不合格钢球，也应承担一些责任判决南钢公司承担万，北方公司承担万 南钢不服再向最高人民法院申诉，高院再审认为北方公司收到钢坯后将钢坯加热锻造成钢球，改变了原钢坯组织结构，钢球质量问题与钢坯没有必然联系，且北方公司未在规定的期限内向南钢公司提出书面质量异议，应视为南钢公司交付的钢坯符合合同规定，南光公司实际损失只有万，因而改判北方公司赔偿南光公司万，南昌钢铁厂不承担赔偿责任,22,法律知识合同法第一百五十八条规定：当事人收到标的物时应在约定的检验 期内检验，没有约定检验期的，应当及时检验。 合同法第一百五十八条规定：当事人约定检验期间的，买受人应当 在检验期内将标的物数量或质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于 通知的，视为标的物的数量和质量符合约定。 当事人没有约定检验期的，买受人应当在发现或者应当发现标的物数量 或者质量不符号约定的合理期限内通知出卖人。买受人在合理期限内未通知 或者自标的物收到之日起年内未通知出卖人，视为标的物数量或者质量符 合约定，但对标的物有质量保证期的，适用于质量保证期，不适用该年的 规定。,操作指南怎样约定产品的验收方法和质量异议。,产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收标准，）由谁负责验收 ）在验收中发生纠纷后，由哪一级质验部门处理。 对产品提出异议的时间和方法： ）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花色和质量不符合规 定，应一面妥为保管，一面在 天内向乙方提出书面异议； ）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产品符合合同约定； ）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出异议； ）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，否则，即视为默认乙方 提出的异议成立。,23,案例再现 检验期内未提质量异议，视为质量合格吗？ 2012年南昌钢铁公司销售给北方钢球厂“稀土耐磨钢坯”，北方公司用南钢的钢坯生产钢球经南光公司销售给澳大利亚某公司，共有吨，钢球发生质量问题，南光公司要求北方公司和南钢公司赔偿损失万元，承德中院一审认为，合同各方对该钢种有特殊工艺要求，南昌钢铁厂因生产批量大，无缓冷条件而未予严格执行，是造成钢球质量的根本原因，判决南钢公司向北方公司承担万损失北方公司向南光公司承担万损失 南钢不服上诉，河北省高级人民法院二审认为，南钢公司钢坯质量不好是造成钢球质量问题的主要原因，北方公司使用不合格钢坯锻造出不合格钢球，也应承担一些责任判决南钢公司承担万，北方公司承担万 南钢不服再向最高人民法院申诉，高院再审认为北方公司收到钢坯后将钢坯加热锻造成钢球，改变了原钢坯组织结构，钢球质量问题与钢坯没有必然联系，且北方公司未在规定的期限内向南钢公司提出书面质量异议，应视为南钢公司交付的钢坯符合合同规定，南光公司实际损失只有万，因而改判北方公司赔偿南光公司万，南昌钢铁厂不承担赔偿责任,24,(四) 怎样约定交货期限？,案例再现 合同未定履行期，二年后还能要求履行吗？ 2012年3月长兴大发贸易公司与浙江枫桥水泥公司签订水泥买卖 合同，合同约定大发贸易公司向水泥公司订购水泥4千吨，每吨250元， 交货方式：为通知提货。结算方式：款到发货。合同订立后长兴大发 一直未提货。2013年1月水泥行情爆涨到每吨450元，长兴大发要求按 每吨250元单价提货4千吨。,案例点评 无权要求，因为水泥涨价了，按原价供货不公平。 有权要求，因为合同生效后应当履行。,25,法律知识 合同法第六十二条第四款规定：履行期限不 明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时 要求履行，但应当给对方必要的准备时间。,26,(四) 怎样约定交货期限？,案例再现 合同未定履行期，二年后还能要求履行吗？ 2012年3月长兴大发贸易公司与浙江枫桥水泥公司签订水泥买卖 合同，合同约定大发贸易公司向水泥公司订购水泥4千吨，每吨250元， 交货方式：为通知提货。结算方式：款到发货。合同订立后长兴大发 一直未提货。2013年1月水泥行情爆涨到每吨450元，长兴大发要求按 每吨250元单价提货4千吨。,案例点评 无权要求，因为水泥涨价了，按原价供货不公平。 有权要求，因为合同生效后应当履行。,27,案例再现 付款方式上写“贷”到付款，“贷”不到款就可以不付吗？ 甲企业向乙企业赊购了一批货物，价值12万元。采用先交货后付款 的方式，在付款方式上约定贷到付款。,（五）怎样约定付款期？,法律规定 合同法第161条规定：买受人应当按照约定时间支付价 款。对支付时间没有约定或者 约定不明确，买受人应当在收 到标的物或者提取标的物单证的同时支付。,28,（六）怎样约定违约金？,违约金：由当事人约定或者法律直接规定，在违约方不履行合同时偿付给对方一定数额的金钱。,案例再现 10万元的标的额，20万的违约金能受法律保护吗？ 某信息中心与某文化公司合订一份合作合同，约定：由某信息中心负责“2012年住宅产品，建筑设备及技术博览会”批件审报工作，文化中心支付咨询费10万元；任何一方违约应向对方支付违约金20万元，信息中心完成了任务，文化中心仅付咨询费5万元，尚欠5万元一直不愿支付。 2012年4月信息中心诉讼法院要求文化公司给付欠款5万元承担违约金20万元，问：文化公司应承担20万违约金吗？,案例点评 应承担，因为合同有约定。 不应承担，因为合同标的10万元，20万违约金确实太高了。,29,法律知识 合同法第一百十四条第二款：约定的违约 金低于造成损失的当事人可以请求人民法院或者 仲裁机构予以增加，约定违约金过分高于造成损 失的，当时热可以请求人民法院或者仲裁机构予 以适当减少。,30,（七）怎样约定违约的损失赔偿额？,案例再现 银行应承担“迟延一分钟，赔偿一元钱”的违约责任吗？ 张先生是一位业余作家，有一天将一笔5万元搞费存在河南某建行 营业部，一个月后发现存折上只有5元钱，经公安侦破系银行工作人员 作案。案件侦破后银行将5万元及利息还给张某，遭张某拒绝，因为该 银行在大厅里张贴一告示，称“迟延一分钟，赔偿一元钱” 。张某从要 求取钱到取回钱共花去10天时间，累计14400分钟，应赔14400元钱。 问：银行应该赔偿张某14400元违约金吗？,案例点评 应该赔，因为有银行公开承诺。 不应该赔，因为这是刑事案件引发的，属于不可抗力。,31,法律知识 合同法第一百一十四条规定：当事人也可以约定违约产生的 损失赔偿额的计算方法。 合同法第113条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行 合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于 因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。,32,合同签订还应注意以下问题,33,为了降低交易行为的经营风险和法律风 险，我们必须认真对待合同的签订，把握两条最基本原则： 小心谨慎和深思熟虑,34,第四十二条 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。 第四十三条 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。,35,二、严谨,签订合同时，以严肃和谨慎的态度对待合同中的每个字、每个词、每句话，不要抱着“合同仅仅是一种形式”的观念，草率地、含糊地对待合同，要知道，白纸黑字的合同是当事人权利义务分配的基本依据，签字后就必须负责，履行合同约定的义务。失之差厘，缪以千里，一朝不慎，往往会在日后合同的履行过程中带来利益的损害。,36,实例，“甲方还欠款一万元”、“甲方还欠乙方货款一万元”就有两种理解：一种是“归还（读作huan）欠款一万元；另一种是“还（读作hai）要欠款、尚要欠款一万元”。,37,*“订金”和“定金”的区别,“订金”和“定金”的区别也是需要注意区分的，是经常发生的。定金是债的一种担保方式，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回，给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金，可见定金具有担保性和惩罚性。在实践中不少人将定金写成了“订金”， “订金”在法律上被认为是预付款，不具有担保功能。 1、收取订金一方履行合同义务的，订金只能抵冲债务；收取订金一方不履行合同义务的，支付订金一方也只能要求如数返还。 2、 支付订金一方不履行合同则订金退还，只有造成对方损失才承担相应的赔偿责任。,38,三、完整,完整要求合同条款齐全，应当明确的事项一定要在合同中进行规定，不要抱着“留待日后协商解决”的心态去签订合同。内容不完整的合同造成当事人权利义务的不明确，在履行过程中常常产生争议，导致交易行为“法律风险”的增加和交易效率的下降。 原则：于己有利，尽量明确。(如：明确付款时间，明确交货地点等等),39,四、可操作性,可操作性指的是合同“ 实用 ”，也就是说，合同规定的内容必须是 a、能够履行的； b、合同签订后必须遵照执行。 原则：在维护自身利益为出发点，适当兼顾公平合理性。,40,合同应具备的主要条款及内容 签订合同双方名称或者姓名和住所 合同产品/服务的数量、质量等 合同金额 合同双方权利义务 合同履行期限、地点及方式 违约责任 解决争议的方法,41,合同应具备的主要条款及内容 签订合同双方名称或者姓名和住所 合同产品/服务的数量、质量等 合同金额 合同双方权利义务 合同履行期限、地点及方式 违约责任 解决争议的方法,42,五、尽可能明确违约金,合同法虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金、赔偿金，但如果合同中没有明确违约金的数额或计算方法，法院就会要求守约方提供“损失的证据