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第八章!抵押贷款 第一节!物权担保与抵押贷款 一、 国际信贷业务中的担保形式 在国际信贷业务中， 贷款人 （无论是银行、 国际金融机构或政府部门） 为保证自己发 放的贷款能按贷款协议的规定及时得到清偿， 常常要求借款人自己或第三者提出担保。 如果借款人违约或到期不能还本付息， 则由担保人承担清偿责任， 以求债务得到清偿。 国际信贷业务中的担保可分为两种形式， 一种为信用担保； 一种为物权担保。信用 担保是指借款人自己或第三者以自己的资信作为偿还贷款债务的保证； 物权担保是指借 款人自己或第三者以他们的资产或权益作为偿还贷款债务的保证。信用担保的形式有 保函、 意愿书以及备用信用证等； 物权担保的形式主要以不动产、 动产和有关权益作为偿 还贷款债务的保证； 有些国家的银行体系中， 还要求借款人以不动产、 动产、 有形资产、 无 形资产以及专利权、 版权等价值不断变动的资产与权益进行担保。 应客户的要求， 向客户的债权人提供信用担保并收取担保费， 是银行国际业务的一 项重要内容， 属或有负债业务， 但不属银行的直接信贷业务； 而银行发放贷款时， 要求客 户或客户的关系人提供物权担保， 则是银行信贷业务中一项最重要的内容。 “#$第十篇! 项目融资与外汇 “ 二、 抵押贷款与物权担保 （一） 抵押贷款与物权担保的关系 物权担保是银行或其他金融机构发放各种抵押贷款时， 由借款人自己或第三者提供 的一种担保形式， 并构成抵押贷款的一项重要内容； 抵押贷款则必须以物权担保为前提， 并在物权担保下构成一种具体的贷款形式。抵押贷款指贷款人将借款人的资产作为发 放贷款的物上担保。如果借款人违反贷款协议， 贷款人享有优先于其他债权人直接处理 抵押品并以其所得的价款用以清偿借款人对其欠债的权利。 （二） 抵押贷款对银行的意义 根据抵押法律的内涵与效力， 银行发放抵押贷款较其他贷款有两个最大的优点： 第 一， 借款人以资产作抵押从银行取得贷款， 虽然转让了其财产所有权， 但根据各国法律规 定， 一般并不转移资产的使用权， 借款人仍可使用其资产进行生产， 以使用该项资产的收 益来清偿贷款； 第二， 贷款银行一般无需直接保管和利用该项抵押资产， 而仅仅以抵押资 产的价值接受担保。一旦借款人发生违约事件， 贷款银行有权变卖抵押品， 以卖得的价 金， 享有优先清偿的权利。 （三） 抵押贷款的类别 按抵押品的性质来划分， 银行发放抵押贷款有三种类型： 即不动产抵押贷款， 动产抵 押贷款和浮动设押。 !“ 不动产抵押贷款 不动产主要指土地、 建筑物、 土地使用权、 营建中的楼宇等。借款人以不动产作抵押 从银行取得贷款即为不动产抵押贷款。在银行的国内业务中， 不动产抵押贷款业务占较 大比重； 在国际融资业务中， 西方国家法律一般不禁止外国人对不动产拥有所有权或用 以抵押， 但有些国家则采取不同程度的限制。当前， 国际上叙做的项目贷款， 项目单位常 以其不动产作抵押， 从外国银行取得贷款。目前跨越国界的房地产经营开发， 也常以不 动产作抵押， 从外国银行取得贷款。 #“ 动产抵押贷款 动产抵押贷款是指借款人以自己或第三者的动产作抵押从银行取得的贷款。动产 可分为有形动产 （$%） ” 。4 年后， 贷款人将根据预测决定是否再次贷 款。由于借款人用其存款偿还了部分贷款， 通常再次贷款的金额将减小。 由此可见， 美国早期抵押贷款模式的特征是： 首先， 抵押贷款被认为风险很大， 适合 的借款人只限于比较富有的人， 因此贷款人要求大额的预付定金； 其次， 贷款人认为借款 人偿还贷款的能力远比抵押房地产的价值更重要， 故在贷款决策中， 借款人取得的收入 与清偿债务的能力是关键的； 最后， 4 年后贷款人可收回贷款； 但是， 如果经济条件不利， 借款人可能被要求在此时偿还全部贷款。 $， 美元本 金的贷款， 每月付款一次， 试确定月付本金摊销额、 月付利息及月还本付息额。 依公式， 月付本金摊销额 6 ?， 7 （= 年 89: 月）6 9?a ?b 每月还本付息进程如下表： （9）（:）（=）（c）6 （?）89:9?a ?b?b?a ?bdef=a = :def=a =9?a ?bdefa =b?da de?a ?b =de?a ?b9?a ?bde?a ?bb?=a =deda =?9?a ?b9?a ?b9a ?b9?fa =c 尽管这种分期偿还固定本金的付款模式， 被认为是一种改进， 但它仍然是非常保守 的； 因为它主要强调贷款的摊销， 而较少认识到， 在一个长期持续增长的经济中， 借款人 的收入很可能是增长而不是降低的事实。因此， 可以预期借款人非常缓慢的偿还债务的 能力来自预期不断增长的收入流， 看起来这种预期有充分的理由成为抵押贷款工具进一 步改进的根据。的确， !, 生存时间相对较短， 因为迅速产生了更为常见的完全均付的 =9d9第十篇g 项目融资与外汇 “ 抵押贷款。 （三） 完全均付的抵押贷款 （!“#$%）（6）/ （2）4 （?） 月期初余额月还本付息额月付利息月付本金摊销额期末余额 16777761;）4 第一年抵押贷款期末余额 $ 4 a %$） 第一年底， 抵押贷款期末余额调整 ， c 年 ?;） 下一年度付款额是以剩余贷款期计算的。与 9!/ 相比， 更多家庭符合以 !b;第十篇f 项目融资与外汇 “ 的房价， 并确保抵押房地产的价值总是高于贷款余额。因而， !“# 是否可以作为调整 “$%& 贷额余额的恰当指数， 就很值得怀疑了。 关于 “$%& 的第二个问题是关于抵押贷款付款额与借款人之间的关系。显然付款 额与借款人收入匹配更紧密。但是， 这里假设用来对 “$%& 进行指数化的 !“# 和借款人 收入以相同的方式变化。只要收人的增长跟上 !“# 的增长， 抵押贷款付款额与借款人收 入之间的恰当比例就能够维持。但是， 如果通货膨胀率突然急剧升高， 短期内借款人的 收入不可能以相同的速度增长。在这时期， 付款负担可能增加。因此， 贷款人必须对不 同职业类型家庭的未来收入， 及其与通货膨胀之间的关系做出估计， 这使得贷款人对必 须收取的风险溢价估计起来非常困难。 关于 “$%& 的第三个问题在于， 被选用作指数化的价格水平， 通常是基于历史计量 的。也就是说， 该指数计量所依据的数据是在前一个时期收集而在目前公布的。因为抵 押贷款付款在将来做出， 历史价格可能不是未来价格的准确反映。由于这个原因， 许多 专家认为， 如果广泛使用 “$%&， 就必须尽量缩短付款额调整的时间间隔。 最后， “$%& 的运用还涉及到提供储蓄的类型。如果 “$%& 被大量采用， 贷款人很可 能要开发出新的储蓄种类。这些新品种的储蓄可以采用某种基础利率并按物价水平进 行指数化。这样， 当物价和利率上升时， “$%& 贷款和存款的收益率才能一起上升。否 则， 抵押贷款的收益会比存款成本波动更大， 而且可能出现利润减少。 正是由于存在这些问题， “$%& 没有得到广泛应用， 但它提供了一种可能性， 它使存 款成本与贷款收益更好匹配的特征， 引起人们进一步的思考， 为 %(& 的诞生奠定了认识 基础。 二、 可调整利率的抵押贷款 （%)*+,-.) (/-. &01-2/2.， %(&） 可调整利率的抵押贷款 （%)*+,-.) (/-. &01-2/2.， %(&） 是一种依据市场利率指数不 断调整的抵押贷款工具， 市场利率指数反映的是未来的实际利率、 通货膨胀率和各种经 营风险等综合因素， 因而更适合作为调整抵押贷款利率的依据。%(& 是目前美国市场上 较为常用的抵押贷款工具。通过 %(&， 贷款人做出的贷款， 其贷款利率在每一个贷款期 末更新为目前市场利率。抵押贷款的利率与利率指数联系在一起， 并且不断地随市场利 率更新， 因而 %(& 为贷款人提供一种比 “$%& 更及时的调整。我们可以通过一个简单 的例子来说明 %(& 的机制。 假定一笔 %(& 抵押贷款 3 45， 555， 期限 65 年， 起始利率为 758， 借贷双方同意， 付 款额将在每年年末基于一种由特定指数确定的利率进行调整， 并且每年调整一次， 假定 97:7最新国际工程项目管理实务全书 “ 第一年年末市场指数上升， 并且 !“# 的利率随之政变为$%&， 试分析 !“# 的付款机制。 第一年抵押贷款期末余额 ( )* + # $% !（ ( ,%- + “!） ( ,.)/ 第一年月还款额 ( )*， * （#$ %， $*& 0$%， 1* 年 2$%） ( ,%- 第二年月还款额 ( ,.， ) （#$ %， $%& 0$%， %. 年 2$%） ( )$) 基于上例， 我们对 !“# 有以下评论： （$） 采用 !“# 并未完全消除贷款人遭受损失的可能性， 因为存在着利率风险， 如果 市场利率在 !“# 开始后的第一天就上升， 贷款人只能在一年后对其进行调整， 因而将遭 受损失。 （%） 调整间隔越长， 贷款人的利率风险越大。因而 !“# 的预期收益率较高。最后， 如果贷款人承担较低的利率风险， 则借款人将承担更高的利率风险。 !“# 中用以确定未来抵押贷款条件的常用指数包括： $基于 ) 个月期短期国债的利率 $基于 $ 年期国债的利率 $基于 1 年期国债的利率 $基于 , 年期国债的利率 $美国联邦基金储蓄加权平均成本指数， 由 /3455 （美国联邦住宅贷款银行委员 会） 编制 $对现存住宅进行抵押贷款的联邦平均固定利率， 由 /34655 编制 !“# 抵押贷款设计构造所涉及的重要条款： （$） 起始利率： !“# 的起始利率通常是根据做出贷款时的市场条件确定的， 然而， 它 总是低于通常的固定利率抵押贷款利率， !“# 贷款的贷款人也应预计获得低一些的收益 率， 因为他们承担了较低的利率风险， 因而， 贷款起始时 !“# 的起始利率通常将低 于 /“#。 （%） 指数： 指贷款双方同意的利率系列， 并且贷款人对此无控制力， 在性质上这种指 数可能是非常短期的， 也可能是长期的。 （1） 调整间隔： 抵押贷款付款调整之间的时间段。这种时间段通常是 ) 个月或 $ 年， 然而它可以长至 1 年或 , 年， 短至 $ 个月或更短。 （7） 边际： 对 !“# 所选择指数另加的一个固定幅度， 或者溢价。 （,） 合成利率： 指数与边际之和。用以在每一个调整期后， 确定 !“# 的新利率， 它会 与贷款做出之日的起始利率不同。 （)） 上限： 贷款合约所规定的， 在调整间隔或整个贷款期内， 允许付款额、 利率、 贷款 .$,$第十篇8 项目融资与外汇 “ 展期、 负摊销等增加的最大值。 （!） 负摊销： 如果在某一年中有预付款额具有上限， 付款额不足以支付利息， 那么利 息的差额 （未被支付的利息） 可以以当时的利率计复利利息， 并加到未偿还贷款余额中， 如果允许加大未偿还余额， 这个被加入的金额， 称为负摊销。 （“） 下限： 在调整间隔或整个贷款期内， 付款额和利率缩减到的最大值。 （#） 可代偿债务能力： 借款人能够让财产后来的购买者以现存条款承担贷款的能力。 （$%） 起始费用 （$） 提前偿还权利： 该权利通常允许提前偿还时无需支付罚款。 依据借款人承担风险的条件和意愿， 可以运用上述条款的多种组合， 来对借贷双方 的利率风险进行分配。抵押贷款可以视为一个风险定价过程， 预期收益是 （基于贷款双 方承担不同风险的条款而做出贷款中的） 贷款人的所获或借款人的所付。&( 贷款结 构中所用的条款， 仅仅是供借贷双方任意使用， 用以协商并分配利率数额和所承担拖欠 风险的工具。 第四节)动产抵押贷款 一、 动产抵押贷款的类型 银行发放动产抵押贷款因划分的标准不同， 大致有以下两大类型。 （一） 按动产抵押品的性质划分 （$） 有形动产抵押贷款， 如以船舶、 航空器、 设备、 商品存货等作为抵押品。 （*） 无形动产抵押贷款， 如以合同、 特许权、 股票及其他有价证券、 应收账款、 保险单 等作为抵押品。 由于动产抵押品易于识别鉴定， 转移方便， 故在国际融资中使用得较不动产抵押 品多。 （二） 按动产抵押物的占有是否转移和对抵押物处理方式的不同划分 （$） 非占有的抵押 （也称质权） 。即借款人以动产向银行抵押， 抵押物仍保留在借款 %*+$最新国际工程项目管理实务全书 “ 人手中。如借款人违约， 银行有权处理抵押品。 （!） 占有性抵押 （“#$%&% ()%&*$*） 。即借款人以动产向银行抵押， 抵押物转移到银 行， 由银行占有。如借款人违约， 银行有权处理抵押物。 （+） 留置 （,-.） 。也是抵押的一种形式， 即借款人从银行借款， 以某种动产留置于银 行。如借款人违约， 银行不能处理留置物， 而只能等借款人履约还款后， 将留置物退还给 借款人。 （三） 动产抵押贷款的主要形式 /0 商品抵押贷款 借款人以其所持有的存货或商品的一部分或全部作为抵押物而从银行取得的贷款， 称商品抵押贷款。这是银行向一般工商企业融通资金通常使用的贷款形式。 银行发放商品抵押贷款， 一要评价借款人的偿还能力； 二要确定发放贷款金额与商 品的市场价值的比率 （也即垫头） 。首先垫头大小根据商品的易售性、 易坏性和市场稳定 性来确定； 再次要办理登记手续； 最后要责成借款人投保， 保险的受益人应为贷款银行。 !0 应收账款抵押贷款 国外不少银行， 尤其是大商业银行都发放以应收账款作为抵押的贷款。这种贷款一 般都为一种持续性的信贷协定， 即当旧的应收账款收回时， 新的应收账款就又提供给贷 款银行作为抵押。因此， 这种贷款金额的大小， 一般随借款企业应收账款数额而变动。 银行发放这种贷款时， 除考虑企业的资信外， 首先要着重分析借款人应收账款的质 量和金额， 如借款企业的销售客户的类型和信用等级， 应收账款的平均结欠时间， 退货、 拒付的概率， 同时还需调查应收账款的真实性等； 其次， 要确定这类放款的垫头， 国外银 行一般掌握在放款额占应收账款金额的123 4523 左右。但绝大多数银行掌握不超过 613； 最后， 这种贷款除银行收取利息外， 有时还收取一定的手续费， 手续费一般为贷款 金额的 /3 4!3。 +0 证券抵押放款 借款人以股票或债券作抵押从银行取得贷款， 即称有价证券抵押贷款。银行发放有 价证券抵押贷款首先审查有价证券的易售性。一般上市的证券比不上市的有价证券更 易于出售； 其次审查有价证券的等级。评级高的证券一般比评级低的证券在市场上更受 欢迎； 最后要确定有价证券抵押放款的垫头。有些国家， 如美国对有价证券抵押放款的 垫头， 都有具体规定， 根据经济高涨或停滞情况， 不时地调整有价证券抵押放款垫头。对 记名的有价证券要求借款人办理过户手续。 /!1/第十篇7 项目融资与外汇 “ 二、 动产抵押贷款的登记与执行 （一） 动产抵押贷款的登记 西方国家法律规定， 动产抵押贷款协议， 特别是非占有性的有形动产抵押贷款协议， 必须以书面形式签订， 大陆法国家如此， 普通法系国家也是如此。至于占有性动产抵押 协议， 则视有形动产与无形动产而有所不同。前者一般要求书面形式协议； 后者一般可 无书面形式的协议。 对于非占有性抵押贷款和某些占有性抵押贷款均需经过登记手续， 才具有法律效 力， 从而对抗任何第三人。美国统一法典规定， 非占有性抵押应在规定地点提交财务报 表 （!“#$#%“$& ($()*)#(） 并经登记后方才完善化 （+),-)%(“.#） ； 英国的公司法规定， 以船舶、 公司账面债权、 商誉、 专利或专利许可证、 商标、 版权或执照等无形资产进行抵押， 都应在 抵押契约签订后 /0 天内办理登记， 上述财产若在英国境外， 则在英国收到上述抵押证书 后 /0 天内进行登记。未经办理登记的动产抵押不能对抗破产公司的清理人和借款人的 其他债权人， 而且未经登记的抵押债权人的地位降为无抵押权的债权人。 （二） 动产抵押权的执行 和不动产抵押权的执行相同， 如果动产抵押的借款人违约， 贷款人可以采取下列 手段： 01 占有 即在动产抵押贷款项下， 借款人违约且贷款人贷款未受清偿时， 贷款人经过一定的 法定程序， 从不占有动产抵押物到实际上占有动产抵押物的过程。 /1 变卖 变卖可以通过拍卖和私下变卖方式进行。拍卖可由法院执行， 也可由贷款人执行， 在德国、 法国、 美国等国家贷款人可从上述两种方式中选择一种。在日本， 动产抵押权的 执行按拍卖法进行即可， 无需法院裁定确认或其他执行名义。贷款人执行拍卖一般通过 拍卖行进行， 其程序和拍卖价金清偿顺序与不动产拍卖相似。 私下变卖即由当事人之间达成协议以一般买卖方式进行， 不受拍卖条件的限制， 随 时随地都可进行。动产私下变卖方式的采用较不动产私下变卖的采用更为普遍， 因不动 产价值高， 价值评估的专业知识要求高， 一般当事人不完全具备这些条件。 21 代物清偿或直接抵偿 /30最新国际工程项目管理实务全书 “ 在大陆法系国家， 贷款人可以在其债权清偿期届满后与借款人达成协议， 取得对抵 押物的所有权。 在普通法系国家， 贷款人可以直接抵偿方式获得对抵押物的绝对所有权。按照美国 统一商法典的规定， 贷款人若请求直接抵偿， 必须将此意愿通知借款人和其他有利害的 关系人， 如后者在通知发出后 !“ 天内未提出异议， 即可以抵押物直接抵偿。如有异议， 贷款人只能采取变卖措施来执行抵押权。 在动产抵押物情况下， 采用直接抵偿方式较不动产抵押物的直接抵偿更为简便， 因 为许多无形动产是以支付凭证的形式出现， 其本身就有可以代替现金抵付债务的性质， 即使有形动产也便于贷款人控制和使用。因此， 在国际融资中， 贷款人更倾向于以直接 抵偿方式执行动产抵押权。 三、 动产抵押权的优先顺序 和不动产抵押权一样， 同一动产， 借款人设立若干个抵押。如借款人违约， 在各贷款 人之间也有一个优先顺序问题。根据西方国家法律规定， 动产抵押权的清偿顺序视以下 情况不同， 各有不同规定： （一） 占有性动产抵押权的优先顺序 经过登记的占有性动产抵押权， 按 “登记在先， 权利在先” 的原则， 确定优先清偿 顺序。 （二） 非占有性动产抵押权的优先顺序 非占有性动产抵押， 一般国家都需登记， 所以也按 “登记在先， 权利在先” 的原则， 确 定优先清偿顺序。 （三） 占有性动产抵押权和非占有性动产抵押权的优先顺序 一般原则也是 “成立在先， 权利在先” 。例如， 借款人先以非占有的动产抵押形式从 贷款人处取得借款， 然后又用同一动产以占有性抵押形式从另一贷款人处取得借款， 则 前一贷款人贷款的清偿地位优先于后者， 反之亦然。 （四） 动产抵押权和其他权利的优先顺序 动产抵押权优先于其他一切无物权担保的权利。 #!$“第十篇% 项目融资与外汇 “ 第五节!浮动设押 一、 浮动设押的概念与内涵 浮动设押是抵押贷款的一种形式， 即借款人为从银行取得贷款用以抵押的资产既可 包括有形资产， 也可包括无形资产， 即可包括工业产权， 也可包括知识产权， 而且这些资 产的价值是不固定的， 是浮动的。 浮动设押的标的物包括借款人的地产、 资财、 商誉、 权益、 收入和所有书面的和其他 债权； 未收资本、 各种专利、 专利申请、 注册商标、 注册商号名称、 注册设计、 版权及与许可 证有关的现在或将来给予借款人的收益， 均在浮动设押的范围内。 二、 浮动设押的产生与发展 浮动设押最早产生于 “# 世纪的英国， 即借款人以其某一种资产或将来一定能够得 到的资产作担保， 从银行取得融资的一种方式。后来这种方式在一些国家得到普及。目 前在英国、 美国、 加拿大、 新西兰、 澳大利亚等国的融资业务中广泛运用。在美国， 统一法 典规定了 “浮动留置”（$%&()*+ ,)-*） 非公司的借款人也可设立。但在英国， 公司之外的 个人或合伙组织不能采用浮动设押。 在英联邦国家和一些拉丁美洲国家， 因为与英国银行在金融投资业务上联系紧密， 这些国家的企业和法人组织采用浮动设押进行融资较为广泛， 承认浮动设押的效力。在 某些拉丁美洲国家， 认为浮动设押的标的物范围过广， 易受银行控制， 至今仍不愿接受浮 动设押这一融资方式。在西欧， 除英国外， 如德国、 荷兰等国， 只将浮动留置作为契约式 的惯例加以运用， 并没有这方面的立法。在法国， 一般公司均接受浮动设押这一融资方 式， 但设押范围将存货和应收账款剔除在外。在香港特区， 浮动设押融资较为广泛， 我国 不少内地驻港企业利用这一方式进行项目融资。 ./0“最新国际工程项目管理实务全书 “ 三、 浮动设押的特点 （!） 借款人提供的抵押物无论是现在所掌有的或者将来将要掌有的， 无论是动产还 是不动产， 都在设押范围