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1 / 3 从行政强制措施清理谈 “ 取缔 ” 行政强制法将于 2016 年 1 月 1 日起施行,这部法律将对我国行政机关的执法产生重大影响。为保障该法正确执行,各级行政机关都在组织学习行政强制法,对履职中涉及的行政强制措施进行清理,对涉及行政强制措施的执法文书进行修改完善,食品药品监管系统也不例外。 笔者在清理涉及食品药品监管行政强制措施种类时,发现除 “ 查封、扣押 ” 外,还有 “ 先行登记保存、停止拒绝抽检的药品上市销售和使用、暂停违法广告药品销售 ” 等,而对于药品管理法第七十三条 “ 未取得药品生产许可证、药 品经营许可证或者医疗机构制剂许可证生产药品、经营药品的,依法予以取缔 ” 规定的 “ 取缔 ” 行为的属性,产生了质疑。 本文就 “ 取缔 ” 的含义、行为的属性、 “ 取缔 ” 的操作等问题作肤浅的探讨。 “ 取缔 ” ,顾名思义,就是取消、关闭,禁止。 在药品管理法等法律法规中有规定,但却没有法律法规或有权机关对 “ 取缔 ” 的法律含义作出确切的解释。行政强制法出台之前,有人把 “ 取缔 ” 理解为 “ 法律、行政法规规定的其他行政处罚 ” 种类,行政强制法出台之后,人们又把 “ 取缔 ” 归为 “ 其他行政强制措施 ” 。 2 / 3 那么 “ 取缔 ” 的属性究竟是什么呢? 国务院法制办网站刊发了一篇文章,作者认为:在法律、法规未作明确规定之前, “ 取缔 ” 应理解为 “ 行政执法部门依照相关规定,采取措施终止未经许可的公民、法人及其他组织擅自从事有关生产、经营等活动而采取的一切行政行为。 ” 笔者赞同这种观点,即 “ 取缔 ” 既不属于 “ 法律、行政法规规定的其他行政处罚 ” 种类,也不属于 “ 其他行政强制措施 ” 。 在互联网上搜索,常发现一些食品药品监管单位的业绩报道有: “ 取缔药品、医疗器械、餐饮经营户多少家 ” 的说法,这种说法又是 否正确呢?查看涉及食品药品监管的法律法规规章,只有药品管理法第七十三条有 “ 取缔 ” 的规定,在食品安全法及实施条例、医疗器械监督管理条例、化妆品卫生监督条例及实施细则中,皆无 “ 取缔 ”的规定,也就是说一些食品药品监管部门 “ 取缔 ” 医疗器械、餐饮服务经营户的提法没有明确的法律依据。 那么怎样实施药品管理法所规定的 “ 取缔 ” 和制止 “ 未经许可生产经营医疗器械、未经许可从事餐饮服务 ”等行为呢? 笔者认为应当这样操作:对未经许可生产经营药品行为,食品药品监管机关依据药品管理法第七十三条的规定,通过行政 处罚、行政强制措施和行政强制执行等手段共同完成;对未经许可生产经营医疗器械行为、未经许可从事

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