唐律内容疏而不漏的质疑

1 / 5 唐律内容疏而不漏的质疑 内容提要 传统的观点认为，唐律的内容是疏而不漏。笔者则认为唐律的内容不是疏而不漏，而是密而不漏，传统的观点值得商榷。唐律用多种途径加密了自己的法网，主要是：违反了唐令、格、式的行为，要依唐律受到处罚；触犯了唐代礼、理而律条无明文规定的行为，也要按唐律受到惩罚；用比附的手段，使一些律无明文规定的行为同样受到唐律的制裁等等。唐律内容密而不漏的实际情况与唐律本身的思想、唐朝统治阶段成员的法律思想相吻合。旧唐书刑法志所记载的贞观律在武德律的基础上凡削去蠹 、变重为轻者，不可胜纪，不意味着就使唐律的内容由密变疏。 作者简介 王立民， 1950 年生，博士，华东政法学院法律系主任、教授。已出版独著唐律新探和古代东方法研究，发表论文多篇，主要从事法律史与法文化的教学与研究。 有种传统的观点认为，唐律的内容是疏而不漏。即是说，唐律只有五百条（或五百零二条），内容不多，但法网却无疏漏，各种犯罪都无法逃脱它的制裁。笔者则认为，唐律的2 / 5 内容不是疏而不漏，而是密而不漏，传统的观点值得商榷。 一 唐律不仅要制裁违犯唐律的行为，而且还要制裁违反唐令 、格、式等其它形式的行为，其范围大大超过了唐律本身五百条的范围。 新唐书刑法志曾对唐律的这类制裁范围作过较为精辟的阐述。它说：唐之刑书有四：律、令、格、式其有所违及人之为恶而入于罪戾者，一断以律。事实也是如此。现有资料可以证明，违反了唐令、格、式并受到唐律处罚的行为大致可分为两大类。一大类是违反了唐令、格、式并能在唐律中直接找到相应条款的行为。另一大类是违反了唐令、格、式而不能在唐律中直接找到相应条款的行为。这两大类行为在数量上都很多。 这里先举例说明违反了唐令、格、式并能在唐律中 直接找到相应条款的行为。当然，唐律明文规定了对这类行为的定罪和量刑。 违反唐令并可在唐律中直接找到相应条款的行为。唐令规3 / 5 定：诸应收授之田，每年（收授）起十月一日里正预校勘造簿，历十一月，县令总集应退、应受之人，对共给授，十二月内毕。唐律中有直接条款惩处违反这一规定的行为。唐律疏议户婚里正授田课农桑违法条规定：诸里正依令：授人田，课农桑。若应受而不授，应还而不收，应课而不课，如此事类违法者，失一事，笞四十；三事，加一等。县失十事，笞三十；二十事，加一等。州随所管县多少，通计为罪，各 罪止徒一年，故者各加二等。 违反唐格并可在唐律中直接找到相应条款的行为。唐格规定：诸司有大事及军机，须仗下面奏者听余常务，须奏者，并宜进状。违反了唐格的这一规定也可在唐律中找到相应的条款，并制裁这类应奏不奏、应言上而不言上等的行为。唐律疏议职制事应奏不奏条规定：诸事应奏而不奏，不应奏而奏者，杖八十。应言上而不言上，不应言上而言上及不由所管而越言上，应行下而不行下及不应行下而行下者，各杖六十。 违反唐式并可在唐律中直接找到相应条款的行为。唐式规定：泾、渭白渠及诸大渠用水溉灌之处，皆安斗门，并须累石及安木傍壁，仰使牢固。违了唐式的这一规定以致失修的，也可在唐律中找到相应的直接条款，并根据不同情4 / 5 况惩罚这种行为。唐律疏议杂律失时不修隄防条规定：诸不修隄防及修而失时者，主司杖七十；毁害人家、漂失财物者，坐赃论减五等；以故杀伤人者，减半杀伤三等。 在这里要提及的是，有少数唐格本身有制裁部分的内容，这些唐格便是例外，不需经唐律便可定罪量刑。唐神龙年间（公元 705 707 年）发布的散 颁刑部格中就有这样的唐格条款。如流外行署、州县杂任，于监主犯赃一匹以上，先决杖六十；满五匹以上，先决一百，并配入军。盗及煞官駞马一匹以上者，先决杖一百，配流岭南，不得官当、赎。都是这样。其他的大多数唐格的条款和唐令、式的条款都无制裁部分的内容，其制裁部分的内容就在唐律的规定中，这亦成为违反唐令、格、式必须依照唐律来处罚的重要原因之一。 违反了唐令、式而不能在唐律中直接找到相应条款的行为更多，但这类行为同样要受到处罚。对此，唐律有专门的规定。唐律疏议杂律违令条规定：诸违令者，笞五十 ；别式，减一等。此条疏议还特别对此条中的违令作了如下的解释：谓令有禁制而律无罪名者。违式也是如此。也就是说，除了能在唐律中找到相应的违反唐令、格、式的条款外，其他违反唐令、式的行为全都以笞五十5 / 5 或减一等即笞四十，被追究刑事责任。此条疏议还举例作了说明：行路，贱避贵，去避来之类，此是令有禁制，律无罪名，违者，得笞五十。五品以上服紫，六品以下服朱之类，违式文而著服色者，笞四十，是名别式减一等。不仅如此，唐律中也另有一些以违反唐令，式名又处罚的行为。唐律疏议擅兴 私有禁兵器条疏议说：依军防令：拦得甲仗，皆即输官。不送输者，从违令，笞五十。唐律疏议擅兴乏军兴条疏议又说：其折冲府校阅，在式有文，不到者，各准违式之罪。即要被笞四十。 可见，违反了唐令、格、式的任何行为都要分别情况，按照唐律的规定受到制裁，无