办理建设工程施工合同案举证技巧二—袁华之.doc

精选资料（二）按索赔的依据分类 1合同内索赔。指索赔所涉及的内容可以在合同条款中找到依据，并可根据合同规定明确划分责任。 这种索赔的争议比较少，也是比较容易解决的。 2合同外索赔。指索赔的内容和权利难以在合同条款中找到依据，但可从合同引申含义和合同适用法律或政府颁发的有关法规中找到索赔的依据。 合同外的索赔，法官的裁决就需要有一定的技术含量。 3道义索赔。指承包商在合同内或合同外都找不到可以索赔的合同依据或法律根据，因而没有提出索赔的条件和理由，但承包商认为自己有要求补偿的道义基础，而对其遭受的损失提出具有优惠性质的补偿要求。道义索赔的主动权在业主手中，业主在下面四种情况下，可能会同意并接受这种索赔：第一，若另找其他承包商，费用会更大；第二，为了树立自己的形象；第三，出于对承包商的同情和信任；第四，谋求与承包商更理解或更长久的合作。 这在实务过程中遇到比较多，“非典”是比较典型道义索赔，“非典”从严格意义上讲，在所有的合同的文本中，都不能找到它的索赔依据，不管是1999版的合同还是其他的文本，都找不到，但发生了，发生了之后，工程就停下来了，工程不停，整个工期也会受到重大影响，这一点，我想在座的各位肯定同意我的观点，这不是合同内的索赔，也不是合同外的索赔，就是一个道义的索赔。我们做的案子中，绝大部分法官和仲裁员不支持费用的索赔，会顺延工期，因为当时的情况就是这样，这完全可以理解，会给工期的补偿，但不会给费用的补偿，但就在这个时候，我们也有成功的例子。（三）按索赔目标分类 1工期索赔。即由于非承包商自身原因造成拖期的，承包商要求业主延长工期，推迟竣工日期，避免违约误期罚款等。 2费用索赔。要求业主补偿费用损失，调整合同价格，弥补经济损失。 （四）按索赔事件的性质分类 1工程延误索赔。因业主未按合同要求提供施工条件，或因业主指令工程暂停或不可抗力事件等原因造成工期拖延的，承包商对此提出索赔。 2工程变更索赔。由于业主或监理工程师指令增加或减少工程量或增加附加工程、修改设计、变更工程顺序等，造成工期延长和费用增加，承包商对此提出索赔。 3工程终止索赔。由于业主违约或发生了不可抗力事件等造成工程非正常终止，承包商因蒙受经济损失而提出索赔。 在做工程终止索赔时，要好好掂量一下，这里面的名堂非常多，代表发包人要提哪些索赔，代表承包人要哪些索赔等内容。 4工程加速索赔。由于业主或监理工程师指令承包商加快施工速度，缩短工期，引起承包商人、财、物的额外开支而提出的索赔。 工程加速索赔对很多人来说很难做，我本人在做的过程中，做工程加速索赔很头疼，因为很多工程加速索赔，就是发包人一纸指出或者口头说出，说什么时候将其完成，有的时候，不会给明确的指令，首先，依据就会缺乏，第二，就算有了依据，应该怎么算，工程加速了，加班工人的工资、机械费用、管理费用就增加，管理费用的增加包括现场管理费用的增加和总部管理费用的增加，尤其是现场管理费、总部管理费，但工程的加速，往往会导致管理费用的减少，因为这个工程，应该是200天完成，通过工程加速，150天完成了，这个工程的管理费用往往会减少。 5意外风险和不可预见因素索赔。在工程实施过程中，因人力不可抗拒的自然灾害、特殊风险以及一个有经验的承包商通常不能合理预见的不利施工条件或外界障碍，如地下水、地质断层、溶洞、地下障碍物等引起的索赔。 这些在实际施工过程中如果出现，建筑承包商都会提出索赔。 6其他索赔。如因货币贬值、汇率变化、物价、工资上涨、政策法令变化等原因引起的索赔。货币贬值、汇率变化在国内不太容易遇到，物价、工资上涨、政策法令变化在实际施工过程中会经常碰到，比如说奥运会前后、非典前后整个的钢筋价格和商品混凝土价格以及其他木材价格，都出现了异常变化，以及人工费也出现了异常变化，为什么？因为“非典”之后，没有愿意来干活，还以为北京市是一个“温城”，来了之后，小命保不住，所以那个时候，工人的工资就比较高，材料价格也就涨上去。奥运会前，人工费飞涨，材料费价格也飞涨，这些飞涨，对律师来说也是一个机会吗？实践证明是一个机会，这种飞涨大家至少可以从两个方面寻找机会，第一，如果在北京市，北京市造价处几个文件提到了，物价上涨、人工费的上涨有相应的补偿，计算的方式和方法大家可以援引，但这个东西，毕竟是北京市造价处的一个文件，民营公司不认这个东西，政府的工程认。第二，在实务过程中，发包人不认可政府的文件，如果能够举出证据证明，因为他的原因，导致工期延长，这个时候，人工费涨了，材料价格涨了，要赔偿你的损失，如果不是因为他的原因，根本就赶不上这波涨价的浪潮，这个时候，他要进行赔偿。（五）按索赔处理方式分类 1单项索赔。单项索赔是针对某一干扰事件提出的，在影响原合同正常运行的干扰事件发生时或发生后，由合同管理人员立即处理，并在合同规定的索赔有效期内向业主或监理工程师提交索赔要求和报告。 利息往往是死的，没有太多的空间，真正的空间就是索赔，这个时候，工程工期拖期，费用增加了，如何向他要费用的索赔？这时建筑承包商自己就要算，同时要想找律师算，没打官司之前，自己可能琢磨着要综合索赔。 2综合索赔。综合索赔又称一揽子索赔，一般在工程竣工前和工程移交前，承包商将工程实施过程中因各种原因未能及时解决的单项索赔集中起来进行综合考虑，提出一份综合索赔报告，由合同双方在工程交付前后进行最终谈判，以一揽子方案解决索赔问题。 之所以提综合索赔，是因前面大量的单项索赔没有做好，单项索赔要么是这个索赔要了费用，没有要工期，一般要工期的少，要费用的多，这个时候，如果是要费用，是基于单项索赔所产生的费用增加或者减少，而不会考虑到这个单项索赔会对工期产生影响，进而对整个工程费用产生影响。一个工程的索赔，基本上会考虑几块费用：第一块，索赔人工费的增加；第二，索赔材料费的增加；第三，索赔机械费用的增加；第四，索赔管理费用的增加。管理费用的增加，大家在实务过程中，单项索赔中，有考虑，但不会对整个工程管理费用的增加算出来。在综合索赔过程中，会大量出现管理费用的索赔，这个管理费用的索赔就是现场管理费用索赔和总部管理费用索赔，这两块索赔的额度很大，一个多亿的工程，每天所发生的管理费用至少是100万，如果一个工程拖期，就会有上千万工程管理费用的索赔处理，一个上千万的工程管理费用索赔跟一两个亿的工程往往是5%10%，如果能帮建筑承包商拿到这个钱的话，建筑承包商会笑得睡不着觉。 我们接触一个案子之后，往往都提综合索赔，当