企业在银行间市场交易商协会发行债券关注的法律问题.docx

企业在银行间市场交易商协会发行债券关注的法律问题为防范风险，中央要求地方政府控制和监管发债规模，但根据相关信息显示，地方政府及企业发债并未因此而受到明显影响。截至2013年6月底，中国各级政府债务余额为30多万亿元，其中地方政府债务17.9万亿元，从整体上分析，中国政府债务率36.7%，远低于国际公认的60%的负债率风险控制标准，并且政府的融资平台大部分采取企业化的运作模式。如何顺利融资仍是具备相关发债条件的企业首选的低成本募集资金的重要手段。鉴于企业融资的选择类型较多，如超短期融资券、中小企业集合票据、短期融资券、中期票据、定向工具、资产支持票据、项目收益票据等。本文主要介绍非金融企业发行短期融资券及如何进行信息披露等需要从法律方面特殊关注的问题。第一：融资方式的创新近日，银行间市场交易商协会推出项目收益票据，为单一项目融资创造了条件。根据银行间债券市场非金融企业项目收益票据业务指引规定，项目收益票据是指非金融企业在银行间债券市场发行的，募集资金用于项目建设且以项目产生的经营性现金流为主要偿债来源的债务融资工具。跟传统债务融资工具相比，项目收益票据机制设计采取了多项创新。产品设计基于项目本身，给项目公司的融资创造了良好的融资环境。根据国内银行项目贷款的经验，一般都需要项目公司的母公司或者其他第三方提供连带责任保证担保，而项目收益票据依靠项目自身产生的现金流作为主要还款来源，减轻了企业的压力。产品的发行期限涵盖项目建设、运营与收益整个生命周期，充分考虑与项目现金流回收进度的匹配，从而借助金融市场平滑城镇化建设项目建设支出与收入的周期错配，企业可以根据项目进程制定合理的还款计划。当然，项目的正常投产并产生收益，还涉及很多方面，个人为人，增加股东的连带责任保证担保，对于保证投资者的资金安全还是必要的，如果项目公司没有约束，挪用资金或者项目损失，则项目收益作为向投资者还款的唯一来源，对投资者风险还是难以控制的。另外，该等产品的发行主体与地方政府债务隔离，项目发起人设立专门的项目公司作为发行主体，负责项目投融资、建设和运营管理，其运营风险不会传递至项目发起人，继而实现与地方政府或城建类企业的风险隔离。同时地方政府不承担项目收益票据的直接偿还责任，也不为票据承担隐性担保。票据的融资规模、信用水平不依赖于地方政府财政收入与债务水平，且地方政府不直接介入相关项目的建设、运营与还款。项目收益票据能够有效防范传统融资平台模式带来的财政和金融风险，对逐步疏导和化解既有融资平台或地方政府隐性债务具有积极作用。项目收益票据产品除传统的银行间市场投资人外，鼓励项目所在地投资人深度参与项目收益票据投资，分享城镇化推进过程中的收益，同时充分发挥本地投资人的监督作用。项目收益票据是交易商协会在总结支持城镇化建设实践经验基础上，结合国际市政债券先进经验的创新探索，将进一步拓展城镇化项目建设融资渠道，提升债务融资工具市场对城镇化建设的支持作用。为进一步丰富非金融企业债务融资产品类型，除城建类企业外，未来可考虑将项目收益票据发行主体拓展到一般产业类企业，用以支持包括交通枢纽工程、收费道路桥梁、水电燃气等领域具有持续、稳定的非财政性经营收入的项目建设，票据期限可以涵盖项目完整生命周期，通过项目自身运营产生的现金流为主要偿债来源。第二：创新产品的实践2014年7月11日，中国银行间市场交易商协会发布银行间债券市场非金融企业项目收益票据业务指引，并正式开始受理企业在银行间债券市场发行项目收益票据的注册。该指引发布当天，交易商协会接受了郑州交投地坤实业有限公司项目收益票据项目注册，该项目注册12亿元，首期拟发行5亿元。由此可见，很多企业在积极开拓融资渠道，并且能够关注政策部门的政策方向进而成功的募集资金。伴随着美国和英国等国家经济复苏，其货币政策开始逐步回归正常化。其中，美国退出量化宽松(QE)的行动最受瞩目，美联储自今年初开始削减购债规模以来，已将月度资产购买规模削减一半以上，并预计将在10月货币政策例会后宣布削减最后150亿美元。此外，关于美国加息时点的讨论也在升温，大部分市场人士预计美联储将于2015年中期开始加息。面对国际的债券市场发展趋势，我国政府在保护投资人利益的前提下，应当积极进行债券产品创新。第三：短期融资券的相关术语根据银行间债券市场非金融企业债务融资工具办法，非金融企业债务融资工具是指具有法人资格的非金融企业在银行间债券市场发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券，企业发行债务融资工具应在中国银行间市场交易商协会注册。中国银行间市场交易商协会授权北京金融资产交易所为非金融企业债务融资工具集中簿记建档系统的技术支持机构，为债务融资工具簿记建档发行提供技术支持、信息披露和信息安全管理等服务。债务融资工具在中央国债登记结算有限责任公司登记、托管、结算， 全国银行间同业拆借中心为债务融资工具在银行间债券市场的交易提供服务，企业发行债务融资工具应由金融机构承销，并由在中国境内注册且具备债券评级资质的评级机构进行信用评级。同业拆借中心负责债务融资工具交易的日常监测，每月汇总债务融资工具交易情况向交易商协会报送，中央结算公司负责债务融资工具登记、托管、结算的日常监测，每月汇总债务融资工具发行、登记、托管、结算、兑付等情况向交易商协会报送。交易商协会应每月向中国人民银行报告债务融资工具注册汇总情况、自律管理工作情况、市场运行情况及自律管理规则执行情况。第四：发行短期融资券需重点关注的法律问题律师对于发行人发行短期融资券，在前期对发行人的尽职调查及出具法律意见书中，法律依据为中华人民共和国公司法、中国人民银行颁布的银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法（人民银行令2008第1号）和中国银行间市场交易商协会制定的银行间债券市场非金融企业债务融资工具发行注册规则、银行间债券市场非金融企业债务融资工具信息披露规则、银行间债券市场非金融企业短期融资券业务指引、银行间债券市场非金融企业债务融资工具中介服务规则以及银行间债券市场非金融企业债务融资工具募集说明书指引等法律、法规和规范性文件。如果在对发行人的尽职调查中，无论会计师或者承销商或律师，如果未尽到必要的核查义务，交易商协会对违反自律管理规则的机构和人员，可采取警告、诫勉谈话、公开谴责等措施进行处理。短期融资券的注册额度自注册通知书发出之日起2年内有效，在注册有效期内可分期发行短期融资券，首期发行应在注册后2个月内完成，后续发行应提前2个工作日向交易商协会备案，在注册有效期内需更换主承销商或变更注册金额的，应重新注册。在有效期内，企业通过滚动发行短期融资券，可以大大的降低融资成本，目前我们已经为内蒙古的一家国有以企业提供包括短期融资券、定向工具等多项法律服务。作为中国银行间市场交易商协会非金融企业债务融资工具市场自律处分会议专家，个人认为律师在协助企业融资的过程中，应当重点关注企业的还款能力，以及如果发行人发生可能对偿债能力产生重大影响的事件，应严格按照投资人保护机制的要求，落实相关承诺。当然，发债的用途、项目合法性等仍需关注，但律师调查相对容易一些。律师如果对发行人未尽调查义务，仅简单的根据募集说明书记载内容出具法律意见书，则可能面临处罚。例如，江苏汇鸿国际集团有限公司作为相关债务融资工具发行人，在债务融资工具存续期间，未合规披露子公司中融信佳对外担保信息。主承销商中信银行、民生银行、广发银行在尽职调查中未将中融信佳对外担保情况作为或有事项进行专项了解，亦未辅导企业在募集说明书中披露上述情况，锦天城律师事务所为江苏汇鸿两期债务融资工具出具了法律意见书，但未对中融信佳对外担保情况进行核实。根据相关自律规定，经交易商协会秘书处专题办公会审议决定，给予江苏汇鸿诫勉谈话处分，并处责令改正；给予主承销商中信银行、民生银行、广发银行诫勉谈话处分，并处责令改正；给予锦天城律师事务所诫勉谈话处分，并处责令改正。律师在对发行人尽职调查中，尽管不同于IPO的尽职调查，但必要与发行人紧密项目的法律事项还是应当予以关注的，例如发行人的合法性问题，发行人是否为依法设立的有限责任公司，具有法人资格，是否是依法存续的非金融企业，是否为具有交易商协会会员资格等，都需要了解发行人的工商登记信息及交易商协会的备案信息。律师在关注发行人的历史严格中，应当关注出资、增资，是否资金如实到位，发行人发行债券是否获得了必要的授权和批准，如果发行人内部的董事会或股东会，上级主管部门同意发行人发债的决议，以及国资部门的批准等。根据银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法第四条的规定，企业发行债务融资工具应在交易商协会注册；根据银行间债券市场非金融企业短期融资券业务指引的要求，发行人本期发行应在交易商协会注册，取得交易商协会出具的接受注册通知书。发行人在委托承销商制定募集说明书和其他发行文件中，律师需要对发行公告对本次发行的信息披露在所有重大方面真实、准确、完整，不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，符合有关法律、法规及规范性文件的规定发表肯定性的法律意见。募集说明书的编制符合募集说明书指引的要求，内容符合募集说明书指引有关信息披露的规定。发行人在债券成功发行后，仍应当履行适当的披露义务，否则将会受到处罚。例如，债务融资工具发行人河南能源化工集团有限公司在相关债务融资工具注册、备案发行及存续期间未及时披露其控股子公司股权交易事项。依据相关自律规定，经自律处分会议审定，给予河南能源诫勉谈话处分，并要求其进行全面整改；给予公司董事会秘书张毅通报批评处分，给予信息披露事务负责部门负责人张志杰诫勉谈话处分，并要求上述二人在规定时限内参加协会组织的相关培训。第五：发行短期融资券需关注的其他法律问题律师同样应当对发行人委托的评级机构及会计师事务所的资质进行审核，应当核查中介机构的服务人员是否受到过相