交通损害人身赔偿法律实务.docVIP

道路交通事故人身损害赔偿法律实务一、道路交通事故高发，形势严峻，社会对法律服务的需求增多1、国民经济高速发展，基础建设投入增速，但路、车、人的矛盾仍然突出，交通事故高发，人员生命及财产损失严重。截至2005年底，全国公路总里程达到193万公里，其中建成高速公路4万公里；全国公路营运汽车达733.22万辆，加上非营运车辆，社会车辆的保有量应该在2000万辆以上；全年公路客运量170亿人，旅客周转量9292.亿人公里，加上民工潮、学生潮、黄金周等，交通拥堵状况仍未有明显改善。加上环境气候、社会安全意识等因素，形成历史上交通事故高发的时期，每年因交通事故死亡的人数达数十万人，造成的经济损失巨大，因交通事故引起的人身损害赔偿纠纷也渐呈增长之势。2、解决事故的途径由调解趋向于诉讼。1991年施行的道路交通事故处理办法（已失效）对损害赔偿调解设定为必经程序，损害赔偿必须先由交警调解，调解不成或不履行调解协议的方可向人民法院起诉；而且交警在处理事故时可以扣车或要求赔偿责任人（主要是车方）交纳保证金，对协议的履行基本上有保障，因而大部份赔偿纠纷基本在交通管理部门解决。而2004年5月1日施行的“道交法”及“实施条例”以及公安部交通事故处理程序规定，均规定交通管理部门的调解不是必经程序，根据当事人的意思自治可以选择调解，也可以直接向法院起诉；交警也无法律依据因治疗、赔偿等问题扣车或责令责任人提供保证金，因此，交警受理调解的纠纷减少及调解的成功率降低，相当一部分纠纷进入诉讼渠道。一些大中城市的法院都在交通事故处理管理部门设置交通法庭，专门审理交通事故损害赔偿纠纷案件。3、诉讼主体法律关系复杂；赔偿项目多、数额高、标准不一；诉讼程序复杂；非法律服务专业人士难以胜任。因而社会对交通事故人身损害赔偿纠纷的法律服务需求逐年增长，法律服务专业人员大有可为。4、意义重大：以人为本，保护弱者；畅通渠道，化解矛盾；和谐社会，稳定一方。二、道路交通事故人身损害赔偿纠纷的处理方式：协商、调解、诉讼。、简单事故协商处理： 对轻微交通事故，当事人应当填写交通事故发生的时间、地点、天气、当事人姓名、机动车驾驶证号、联系方式、机动车牌号、保险凭证号、交通事故形态、碰撞部位、赔偿责任人等内容的协议书或者文字记录，共同签名后立即撤离现场，协商赔偿数额和赔偿方式。当事人均已办理机动车第三者责任强制保险的，可以根据记录交通事故情况的协议书向保险公司索赔。当事人也可以自行协商处理损害赔偿事宜。、造成人员伤亡或财产重大损失的经交警立案处理后进入调解程序：调解需经双方当事人一致申请并对事故认定书及车辆检验、伤残鉴定无异议的情况下方可由交通管理部门受理进入调解程序，不符合上述条件者交管部门不受理调解，由当事人自行协商或诉讼解决。1、申请时间：可以在收到交通事故认定书之日起十日内向公安机关交通管理部门提出书面调解申请，公安机关交通管理部门应予调解。2、调解期限： 公安机关交通管理部门调解交通事故损害赔偿的期限为十日。造成人员死亡的，从规定的办理丧葬事宜时间结束之日起开始；造成人员受伤的，从治疗终结之日起开始；因伤致残的，从定残之日起开始；造成财产损失的，从确定损失之日起开始。3、调解参加人包括：交通事故当事人及其代理人；交通事故车辆所有人或者管理人；公安机关交通管理部门认为有必要参加的其他人员。4、调解结果：、经调解达成协议的，公安机关交通管理部门制作调解书，各方当事人签名，分别送交各方当事人。经调解未达成协议的，公安机关交通管理部门应当制作调解终结书送交各方当事人，调解终结书应当告知当事人可以向法院起诉。、调解书的效力：当事人经交警调解或自行协商达成协议，是各方当事人为处理道路交通事故损害赔偿问题签订的民事合同。调解书生效后，赔偿义务人不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。人民法院经审查该协议不具有无效、可撤销情形的，可依法认定有效，并据此作出判决。、诉讼程序：可分为刑事附带民事诉讼、民事诉讼；民事诉讼亦可分为合同违约之诉及过错侵权之诉。1、刑事附带民事诉讼：交通事故造成人员重伤以上或财产重大损失肇事方触犯刑法构成交通肇事罪应追究刑事责任的，赔偿权利人可提起刑事附带民事诉讼，通过刑事附带民事诉讼判决赔偿义务人承担民事责任。2、民事诉讼：事故造成人身伤亡财产损失但不构成交通肇事罪、以及经协商、调解、或不履行调解协议的、或未经调解程序自行起诉的进入民事诉讼程序处理。3、刑附民或合同违约之诉与过错侵权之诉在赔偿项目上的差异：刑附民诉讼不支持受害方提起的精神损害赔偿；如乘客或旅客以运输合同违约起诉车主时，则赔偿请求限于因人身损害而造成的财产损失，也不能请求精神损害赔偿。过错侵权之诉则支持受害方对侵权人提起的精神损害赔偿。三、交通事故人身损害赔偿诉讼、诉讼主体（双方当事人）1、原告方：受害人、被抚养人、监护人受害人死亡的，其配偶、子女、父母可以作为原告起诉；没有上述人员的，其兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女也可以作为原告起诉；死者身份不明的，当地的民政部门或救助站可以代位起诉。2、被告方：侵权人（包括共同侵权人）、赔偿义务人（雇主、车辆所有人、管理人、遗产继承人、保险公司）。其中赔偿责任主体情况复杂，应特别加以注意：、驾驶人员在执行职务中发生交通事故的，；应以驾驶人员所在单位为被告；驾驶人员驾驶单位车辆在非执行职务期间发生交通事故的，应以驾驶人员及其所属单位为共同被告；、受人委派驾驶车辆发生交通事故的，如车辆所有人就是委派人的以车辆所有人为被告，委派人不是车辆所有人的，以车辆所有人和委派人为共同被告；、承包车辆，承包人自己驾驶发生交通事故或者承包人雇佣的人驾驶发生交通事故，应以发包人和承包人为被告；、租赁车辆，承租人自己驾驶发生交通事故，或承租人雇佣的人驾驶发生交通事故，应以承租人为被告；、借用车辆发生道路交通事故的，借用人自己驾驶发生交通事故，或借用人雇佣的人驾驶发生交通事故，应以借用人为被告；出租或出借的车辆发生交通事故，如果出租人或出借人有过错，应将出租人与承租人、出借人与借用人列为共同被告，承担连带责任。、连环购车未办过户手续的车辆发生交通事故应由车辆实际所有人为被告。但以下几种情况应承担连带责任：买卖报废车辆的；买卖年检不合格车辆或未经年检车辆的；其他应由名义车主承担连带责任的情形的。、事故车辆属于个人合伙应当把车辆所有人列为被告时，如个人合伙起有字号，应当将依法核准登记的字号列为被告；个人合伙未起字号的，应当将全体合伙人列为被告；、挂靠车辆发生事故的，应将挂靠人和被挂靠人列为共同被告。（最高人民法院关于实际车主肇事后其挂靠单位应否承担民事责任的问题于2001年11月8日以（2001）民一他字第23号给湖北省高院的复函中明确为被挂靠单位从挂靠车辆的运营中取得了利益的，应承担适当的民事责任。、车辆被送交修理、委托保管及扣除押、出质、留置期间，承修人、保管人、或者扣押人、质权人、留置权人擅自驾驶车辆造成他人损害的， 承修人、保管人、或者扣押人、质权人、留置权人承担赔偿责任，机动车所有人不承担责任。、未经机动车所有人或保管人同意擅自驾驶的，如果所有人或保管人存在过错的，所有人或保管人与擅自驾驶人承担连带赔偿责任。不存在过错的，不承担责任，由擅自驾驶人承担责任。、被盗抢车辆在被盗抢期间发生的交通事故，车辆所有人或实际支配人不承担赔偿责任，但必须提供被盗抢的相关证明。、负在赔偿责任的一方死亡的，其继承人应作为被告参加诉讼，在所继承的遗产范围内承担赔偿责任。、保险公司：承保了机动车强制责任保险条例规定的第三者责任险的保险公司应列为被告，但保险公司已在保险责任限额内垫付了事故抢救费用或事故发生后已向受害第三者直接赔偿了的除外。、受诉法院：按普通管辖由事故发生地（侵权行为地）或被告人住所地法院管辖；按级别管辖则诉讼标的超过一定数额及影响重大的一审案件由中级法院或省高院受理（本地区标的在50万元以上的由中院受理）。、人身损害赔偿的项目及标准：按民法通则及关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，赔偿项目有医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金或死亡赔偿金、康复或后续治疗费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、精神抚慰金、以及其它合理的费用。赔偿标准按城镇居民及农村人口的不同类别，按受诉法院所在地省级人民政府公布的上一年度城乡人均收入、生活费支出等分别适用不同的标准计算赔偿金额。、事故责任认定及赔偿责任分配 1、事故责任：当事人有违反道交法的行为即应承担事故责任。事故责任分为：全部、主要、同等、次要等四个档次，划分依据是当事人在事故中是否有违章行为或违章行为与事故的因果关系。目前国家对违章行为承担何种责任无统一的标准，各地在具体执行中标准不统一，自由裁量权过宽，有些责任认定有失公正。但北京市出台了北京市交通事故责任划分标准（试行），将各种违章行为都细化到具体的标准之中，当事人的违章行为按具体标准对号入座，有无责任及主次责任一目了然，公平规范，杜绝了暗箱操作。2、赔偿责任：应遵循民法中的因果关系，按过错程度或公平责任来划分事故赔偿责任，再适用道交法第七十六条来确定赔偿义务人及各自应承担的赔偿金额。、机动车之间按过错大小承担相应责任，即确定事故损害赔偿总额后先由交强险在保险责任限额内赔付（如未投保交强险则车主应按交强险责任限额先行赔偿），超过交强险的赔偿部分应按双方当事人过错程度确定赔偿比例。一方全部责任的赔偿100%；主要责任与次要责任在51%49%之间承担，同等责任各承担50%损失。（比例过于宽泛，不便于操作，争讼的空间幅度大，不便于提高效率及调处纠纷。针对这一问题，江苏省高院等制定了审理道路交通事故赔偿纠纷的指导意见，明确规定主次责任按70%、30%承担。）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。（武汉市法院审理交通事故损害赔偿案件的指导性意见：行人负全部责任的，减轻机动车方8090%；负主要责任的，减轻6070%；负同等责任的，减轻3040%；负次要责任的，减轻2030%。此规定体现了优者危险负担原则，即使机动车对事故的发生无过错的，也要给予适当赔偿，但不能因此而过分加重机动车的赔偿责任。） 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 3、交强险保险责任限额及赔偿标准机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。2006年7月1日以后由中保协条款（2006）第1号规定全国统一的交强险保险责任限额为：死亡伤残赔偿限额为50000元，医疗费用赔偿限额为8000元，财产损失赔偿限额为2000元，合计最高不超过60000元。承担无责赔付责任时，按各项赔偿限额各承担20%，即最高不超过12000元。、诉讼举证、质证应注意的问题：1、交通事故认定书的证据效力：交管部门作出的事故认定书，一般应作为人民法院审理案件的依据。人民法院有充分证据证明交通主管部门作出的交通事故认定书与事实不符的，可以根据查明的事实对交通事故的责任比例进行划分。2、诉前当事人可委托交管部门或律师事务所委托鉴定机构进行人体伤残鉴定；诉中则需向法庭提出申请，由人民法院统一对外委托办理鉴定事宜。未尽法定程序组织鉴定的鉴定结论如对方当事人有异议时则应重新鉴定。3、医疗费的合理性、事故与伤病治疗之间的因果关系、用药、器具是否合理等、有无未经医院同意擅自转院或自行购药等，此项一般由被告人承担举证责任，必要时须提起司法鉴定。4、误工费、护理费证明、出具证明单位是否适格、有无工资单等相关证明相佐、是否证明减少了收入。原交通事故处理办法对误工费、护理费等设置了限额，即高于社会平均工资三倍的按三倍计算。现人身损害赔偿司法解释无此限定，实务中出现了误工费、护理费畸高的现象，加重了赔偿义务人的负担，系立法疏漏。5、证明残疾辅助器具的合理性、是否需配用器具、是否普通型器具，有无超标准配置的情况。6、被抚养人的劳动能力、是否具有直接的赡养或抚养关系。7、在城镇居住一年以上的农民工应当按城镇居民标准赔偿，但应提供必要的证据。对现役军人、香港、澳门、台湾同胞和华侨、外国人、无国籍人的人身损害赔偿数额，按城镇居民的有关标准计算赔偿。8、选择受诉法院，在侵权行为地、被告人住所地中选择其中城镇居民收入高、精神损害赔偿标准高的作为起诉法院，如果本人居住地收入高于受诉法院所在地的则可要求按本人居住地收入标准计算赔偿金额。四、事故赔偿与工伤赔偿、商业保险理赔的关系1、交通事故与工伤重合的问题：按人身损害赔偿司法解释，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。劳动者在获得交通事故赔偿后，又以工伤要求用工单位承担工伤责任时，单位应当承担工伤保险责任。2、商业保险依据保险合同被保险人取得保险利益。因交通事故致工伤，职工可否享受双重赔偿受害人能否享受工伤和交通事故双重赔偿朱奇伟 在现实中，因第三人侵权引起的工伤事故时有发生，比如职工在上下班途中被他人违章驾驶的机动车撞伤，就是非常典型的因第三人侵权引起的工伤。那么工伤职工在获得侵害人的赔偿后，还能否再按照工伤保险条例的规定享受工伤保险待遇呢？ 对于这个问题，在司法实践中引起了非常大的争议，给司法实践造成了很大的困惑；目前，一些地方政府在制定贯彻工伤条例的实施意见中，规定如有第三方责任赔偿的部分，用人单位或社会保险经办机构不再支付相关待遇。这样的规定没有法律依据，与工伤条例的规定相抵触，侵害工伤职工依工伤条例获得工伤保险救济的权利，直接影响到工伤职工的切身利益。因此，非常有必要对这一问题做一个清晰的分析，以便有一个正确的认识。笔者试以手头一案例对这一问题作一探讨： 一案情介绍： 韩某是某公司的驾驶员，2004年7月31日在前往南京联系业务途中发生交通事故，后经镇江市第一人民医院抢救无效于2004年10月20日死亡。后经法院主持调解，交通肇事者及其保险公司与韩某的亲属就交通事故赔偿金达成调解协议，按协议共计需向韩某的亲属赔偿380000元。事故处理后，韩某的亲属多次要求韩某所属公司按工伤保险条例对韩某之死给予工伤补偿，同时向该地劳动和社会保障局申请工伤认定。2005年2月25日劳动和社会保障局作出了韩某死亡属工伤的工伤认定决定书。之后，韩某亲属以韩某身前所在公司作为被申诉人，向该地劳动争议仲裁委员会就韩某死后的工伤补偿问题申请仲裁。2005年6月27日，该地劳动争议仲裁委员会认为“韩某是交通事故引起的因工死亡，在已先进行交通事故的民事赔偿情况下，工伤待遇应本着补足民事赔偿低于工伤待遇差额的原则处理。被诉人有关申诉人重复享受工伤待遇的主张于法无据，不应支持的意见，本委予以支持”2005年7月，韩某亲属不服劳动争议仲裁委员会的裁决，向法院提起诉讼。要求公司按工伤保险条例的规定支付张某亲属应得的工伤保险待遇，即丧葬费、一次性工亡补助金、亲属供养 抚恤金；并负担本案诉讼费用。 被告公司辩称，原告之亲属韩某系我公司员工。韩某在我公司上班期间因工死亡之事属实。但韩某是死于交通事故，经法院调解，其亲属从交通肇事者处可得到交通事故赔偿金380000元，我公司不应再向原告支付工伤事故的相应补助金。 二、法律评析 本案争执的焦点问题是，职工因交通事故导致工伤，在已得到交通事故损害赔偿后，还能否再享受工伤待遇？ 工伤保险条例第条第项规定：在上下班途中，受到机动车事故伤害的应当认定为工伤。即在道路交通事故引起的工伤中，存在着道路交通事故损害赔偿与工伤保险赔偿的重叠。在司法实践中，对该情形，应如何适用法律，就成为一个争点和难点。 根据原劳动部企业职工工伤保险试行办法第28条的规定，由于交通事故引起的工 伤，交通事故赔偿已给付了医疗费、丧葬费、护理费、残疾用具费、误工工资的，企业 或者工伤保险经办机构不再支付相应待遇（交通事故赔偿的误工工资相当于工伤津贴） ；已给付死亡补偿费或者残疾生活补助费的，工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性 伤残补偿金不再发给（但死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补 助金或者一次性伤残补偿金的，由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分）。 根据上述规定，员工因交通事故引起的工伤，工伤待遇与交通事故赔偿是不能重复享受 的。 但2004年1月1日起施行的工伤保险条例对此不再作相应规定。而200 3年12月26日公布，2004年5月1日起施行的最高人民法院关于审理人身损 害赔偿案件适用法律若干问题的解释第12条规定，劳动者因工伤事故受到人身损 害，按工伤保险条例处理；因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害的， 劳动者可请求第三人承担赔偿责任。 笔者认为，工伤保险关系与交通事故损害赔偿关系是两个不同的法律关系，当工伤保险条例不再规定“取得了交通事故赔偿，就不再支付相应工伤待遇”时，劳动者完全 可以既依工伤保险条例的规定享受工伤保险待遇，又依道路交通安全法和关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释 的规定获得交通事故损害赔偿。即工伤待遇与交通事故赔偿可以兼得，本案中的韩某亲属可获得工伤和交通事故损害的双重赔偿。 其主要理由有以下几个方面： 首先，韩某亲属可获得工伤和交通事故损害的双重赔偿。其主要理由有以下几个方面： 第一、交通事故造成工伤后，工伤补偿与侵权赔偿能否双重赔偿不能适用合同法第122条有关“违约责任和侵权责任竞合，要求受害人只能择一请求赔偿”的规定。 合同法第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”这是关于违约责任与侵权责任竞合的规定。违约责任与侵权责任竞合的主要特征有：l、必须是同一不法行为。如果行为人实施两个以上的不法行为引起侵权责任与违约责任同时发生的，应适用不同的法律规定，承担不同的责任。2、同一不法行为既符合侵权责任的构成要件，又符合违约责任的构成要件，使两个民事责任在同一不法行为上并存。3、必须是同一民事主体。引起侵权责任与违约责任同时发生的同一不法行为，是由一个民事主体实施的。这一不法行为同时符合侵权责任与违约责任的构成要件。因而，其可能承担双重责任的主体是同一人，其可能享有双重请求权的主体也是同一人。4、只能发生同一给付内容。侵权责任与违约责任同时并存，相互冲突，但当事人只能获得一次给付满足，如同时并存获多次满足，对行为人是不公平的。 交通事故造成工伤后，二种请求权的基础不同，承担赔偿责任的主体也是不同的，法律性质不同。因道路交通事故导致的人身损害赔偿的请求权基础是侵权行为的损害赔偿请求权。易言之，即赔偿权利人向赔偿义务人，依据道路交通安全法、道路交通安全法实施条例、民法通则及最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的相关规定，向造成损害的第三人主张损害赔偿请求权，赔偿责任人为第三人，承担的是民事侵权责任,是属于私法领域规定的赔偿。工伤保险赔偿请求权的基础是基于当事人之间的劳动关系进而产生的工伤保险待遇请求权。也可以说，遭受道路交通事故伤害的职工或者职工因工死亡，其直系亲属向社会保险经办机构或者向用人单位，依据劳动法和条例的规定，主张工伤保险待遇赔偿请求权，补偿责任人是劳动保险机构或用人单位，承担的是社会工伤保险责任，是属于公法领域规定的赔偿。一属公法领域，另一属私法领域，两者性质不同，不能相互替代。 因此，在因交通事故造成工伤后，工伤补偿与侵权赔偿不是同一民事责任的竞合，不能参照适用合同法第122条关于违约责任和侵权责任竞合，要求受害人只能择一请求赔偿的规定。由第三人侵权引起的工伤，工伤条例以及其他法律法规并没有规定当事人只能选择其中一种救济方式。所以，工伤职工当然有权同时选择两种救济方式，以维护自身的合法权益。 第二、享有工伤待遇是法律赋予劳动者的权利，也是保险机构和用人单位法定的义务，必须依法予以执行，扣减工伤保险待遇的做法是没有法律依据的。 我国劳动法第七十三条规定，“劳动者在因工伤残或者患职业病的情形下，依法享受社会保险待遇”。工伤保险条例第二条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”。另外，工伤保险条例第五章专门对工伤保险待遇的具体内容作了明确的规定。由此可见，获得工伤保险待遇，是国家法律强制规定，是社会保障机构或用人单位的法定义务，是受害人基于劳动者的身份，依法所应享受的权利。如果职工发生事故并依法认定为工伤的，作为给付工伤保险待遇的工伤保险经办机构就应当按照法律的规定支付保险待遇，没有法律规定的情况下，是不能减少法律规定的工伤保险待遇的，否则就是不合法的。如果用人单位没有参加工伤保险，职工发生工伤，按照工伤条例第六十条规定，用人单位应当承担保险条例规定的全部工伤保险待遇（包括本应由工伤保险基金负担的部分）。用人单位同样也不得以侵权第三人赔偿了相关费用而拒绝支付相应的工伤保险待遇。 同时，工伤条例及其他法律也并没有赋予保险机构和用人单位对因侵权引起工伤的侵害人享有代位求偿权，用人单位和工伤保险经办机构不能要求工伤职工必须先向侵害人索赔后才能申请工伤保险待遇，也不能从工伤职工应享有的保险待遇中扣减其从侵害人处获得赔偿款项。 第三、实行双重赔偿符合我国劳动法和社会保障法的立法意图，也并不会增加企业的负担。 工伤保险条例第一条规定“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的工人获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例”。这表明我国实行工伤保险目的在于加强对劳动者的生命、健康和财产的保护，保证能够在遭遇工伤事故时获得及时的救助和补偿，维持其本人或遗属的正常生活，而不是让用人单位规避本应由其自己承担并有能力承担的责任。实际上在工伤保险中的赔偿责任已经由用人单位的个别责任转化为由社保机构承担的普遍的社会责任，成为国家承担的社会保障义务。用人单位即使对自己的员工所发生的工伤事故，也仅负间接的补偿责任。只要用人单位依法足额缴纳了工伤保险费，就意味其完成了补偿责任。我国社会保险保障制度，规定用人单位必须强制缴纳工伤保险，也就是说，不发生工伤事故，也必须缴纳工伤保险费用。如果用人单位违背法律法规，未缴纳工伤保险，而由其单独承担工伤赔偿费用，是其因自身过错导致的责任承担，当然不存在增加负担问题。 第四、1996年劳动部颁布的企业职工工伤保险试行办法（劳部发1996266号文）其第二十八条已经不能适用 1996年劳动部颁布的企业职工工伤保险试行办法（劳部发1996266号文）其第二十八条：“由于交通事故引起的工伤，应当首先按照道路交通事故处理办法及有关规定处理。交通事故赔偿已给付了的部分，企业或者工伤保险经办机构不再支付，而且规定企业或者工伤保险经办机构先期垫付有关费用的，职工或其亲属获得交通事故赔偿后应当予以偿还。但交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的，由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分。”这实质是规定因交通事故引起的工伤，应当首先按照道路交通事故处理办法及有关规定处理。也就是说，该办法对工伤保险与民事侵权赔偿采取的是不可兼得，相互抵免的方式，这也是主张因第三人侵权引起的工伤不能获得双重赔偿者的主要法律依据。但其现已不能适用，理由如下： 1、从法律效力等级和有关法律、法规制定规定来看，原劳动部制定的企业职工工伤保险试行办法属于部门规章，而且只是试行办法，在其上位法工伤保险条例没有规定两种请求权重叠时的处理规则的情况下，规定以人身损害赔偿请求权替代工伤保险待遇赔偿请求权，违反了立法法的规定。其次，根据规章制定程序条例第条第款的规定，企业职工工伤保险试行办法的制定机关发现与新公布的法律、行政法规或者其他上位法的规定不一致的，或者与法律、行政法规或者其他上位法相抵触的，应当及时修改或者废止。因此,在工伤保险条例施行后，应适用工伤保险条例的规定，而不能适用企业职工工伤保险试行办法的规定。 2、从企业职工工伤保险试行办法第28条规定本身来看，也不能得出道路交通事故处理办法（以下简称办法）规定的赔偿项目和标准全部替代企业职工工伤保险试行办法规定的保险待遇的结论，如试行办法第28条第3项的规定。 3、从江苏省的实际来看，2005年4月1日施行的江苏省实施办法第四十条明确规定，作为原企业职工工伤保险试行办法的具体配套规定的江苏城镇企业职工工伤保险规定已废止。在现行有效的江苏省实施办法中已经取消了与企业职工工伤保险试行办法第二十八条有关的规定。 4、从其它法律的规定来看，企业职工工伤保险试行办法第28条规定也已不能适用。首先，该条规定的道路交通事故处理办法已明令废止。其次，因为最高院人身损害司法解释的出台，残疾赔偿金和死亡赔偿金已定性为物质损失，已经不同于原来属于精神损害表现形式的定性，所以，企业职工工伤保险试行办法中有关原有关相互抵免的赔偿项目的性质已发生根本性的变化，在实质内容已经发生质的不同的情况下，继续适用也是没有依据的。因此，笔者认为企业职工工伤保险试行办法现已被工伤保险条例取代，已不具有法律效力了。仍然沿袭旧的企业职工工伤保险试行办法的做法，只是深受企业职工工伤保险试行办法第二十八条规定的影响，没有认识到这一变化。 第五、处理工伤事故，采用双重赔偿兼得的方式，有例可循，有法可依，也是我国工伤赔偿立法的趋势。 1）、1996年劳动部颁布的企业职工工伤保险试行办法（劳部发1996266号文）其第二十八条：“由于交通事故引起的工伤，应当首先按照道路交通事故处理办法及有关规定处理。交通事故赔偿已给付了的部分，企业或者工伤保险经办机构不再支付，而且规定企业或者工伤保险经办机构先期垫付有关费用的，职工或其亲属获得交通事故赔偿后应当予以偿还。但交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的，由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分。”这实质主张因第三人侵权引起的工伤不能获得双重赔偿。但这一规定已不能适用，具体理由上一条已经阐明。 2）、2002年我国颁布实施的中华人民共和国职业病防治法第52条的规定：职业病病人除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。同年颁布的安全生产法第48条也规定：因生产安全受到损失的从业人员，除依法享有工伤保险外，依照民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求。该规定首次提出职工除依法享有工伤保险外，还能享有民事侵权赔偿请求权，职业病防治法、安全生产法规定的“双重赔偿”虽然与本文所讲的工伤保险赔付与民事侵权损害赔偿“双重赔偿”有所区别，但从立法上体现了工伤保险赔付与民事侵权损害赔偿“可双重赔偿”的立法意图。 3）、2004年1月1日始开始施行的国务院颁布的工伤保险条例，不再规定“取得了交通事故赔偿，就不再支付相应工伤待遇” ，既然法律明确取消了禁止，其实质就是允许双重赔偿。 劳动者完全 可以既依工伤保险条例的规定享受工伤保险待遇，又依道路交通安全法和关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释 的规定获得交通事故损害赔偿。 4）、2004年5月1日起施行的最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十二条第一款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理”。第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”。上述规定的第一款是规范劳动者与用人单位之间的工伤保险关系，因此发生争议的应当按照工伤条例的规定处理。另外，该规定从另一个角度明确了发生工伤的职工不能向用人单位提出人身损害赔偿，只能按照工伤条例的规定向用人单位要求工伤保险待遇，不能再以人身损害请求用人单位承担民事赔偿。第二款是规范用人单位以外的侵权第三人与被侵害职工之间的民事法律关系，非常明确地规定劳动者向第三人提起人身损害赔偿应当支持。所以，当工伤事故与第三人侵权发生竞合，受害职工可以分别依照不同的法律获得救济。第十二条第二款