故意犯罪的停止形态

第十讲故意犯罪的停止形态,第一节概述,一、概念是指故意犯罪在其发生、发展和完成的过程中的各个阶段，因主客观原因而停止下来的各种犯罪形态。从阶段到形态理论上措辞的变化。本章是犯罪构成理论的补充，也可以说是修正的犯罪构成。尽管犯罪的未完成形态表面上不符合犯罪的基本构成要件，但因其行为本质上具有社会危害性，与此相反，排除犯罪性的行为表面上符合犯罪构成，但因其本质上不具有社会危害性，故不认为是犯罪。,（一）分类按照其停止下来时是否已经完成犯罪为标准，可分为：1、犯罪的完成形态-犯罪既遂2、犯罪的未完成形态，包括犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止。,（二）对形态的理解1、形态是一个点，而不是一段时间。2、这个点与停顿紧密相连，有停顿才有点，有停顿才有形态。一个行为只有一个点，一个行为只有一个形态，不能把主体的完整行为人为进行分割。3、形态是故意犯罪过程中不再发展而固定下来的相对静止的不同结局。它们是一种彼此独立存在的关系，不可能相互转化。犯罪预备不可能转为犯罪未遂状态，未完成形态不可能转化为完成形态。,二、犯罪停止形态的构成（一）已完成犯罪的构成-犯罪既遂犯罪既遂是犯罪的完成形态，是指行为人所实施的行为已经具备了某一种犯罪的全部构成要件，通常认为刑法分则是以一人犯一个既遂犯罪为标本的。从犯罪过程中的犯罪形态来看，刑法分则规定的是既遂形态的犯罪。,（二）未完成犯罪的构成未完成形态包括犯罪的预备、未遂和中止。它们是犯罪的特殊形态，即不具备刑法分则规定的某种犯罪的全部基本要件，但其仍然具备犯罪构成，也正因此，才为其承担刑事责任提供了基础，只不过它是一种不同于犯罪既遂形态的特殊形态的犯罪构成。其特殊性体现在：它以刑法分则规定的的犯罪构成为基础，同时，由刑法总则的有关的条文为补充，犯罪的既遂是犯罪构成的一般形态，未完成的犯罪构成是犯罪构成的特殊形态，是修正的犯罪构成。,三、犯罪停止形态的存在范围（一）不能存在于过失犯罪中（二）间接故意不存在犯罪的停止形态,（三）并非所有的直接故意犯罪都存在着犯罪的停止形态1、犯罪的停止形态分为完成形态和未完成形态，故意犯罪在其发生、发展和完成的过程中，往往经历一个预备犯罪、实行犯罪和完成犯罪的阶段。如果在这一过程中，由于某种主客观原因停止下来而不再发展，就形成了犯罪的预备、未遂和中止形态。2、直接故意犯罪并非都存在犯罪的所有停止形态。因为有些犯罪一着手实行即告完成，还有些犯罪只存在犯罪成立与否的问题，不存在犯罪未遂形态。主要有以下情形：,（1）举动犯举动犯是指一着手实行即告完成的犯罪。如：传授犯罪方法罪、煽动分裂国家罪以及煽动颠覆国家政权罪，都不存在犯罪的未遂。（2）刑法以情节严重情节恶劣规定为构成要件的犯罪这些犯罪除了要具备主体、客体和客观方面的要件以外，还要有客观方面的实行行为和特定情节两要件。不具备这些情节即不构成犯罪，在实行行为基础上又具备情节，不但标志着构成犯罪，而且也符合发展的全部构成要件，达到了法定的犯罪完成形态。故不存在犯罪的既遂有与未遂之分。如：关于虐待罪，刑法规定：情节恶劣的，处2年以下有期徒刑、拘役或者管制，致使被害人重伤或者死亡的，处以2年以上7年以下有期徒刑。,四、故意犯罪未完成形态负刑责的根据（一）从其与犯罪的概念的关系来看犯罪的三个特征是犯罪行为主客观属性的抽象概括和集中反映，在犯罪未完成形态下，行为人主观上具备或曾经具备严重危害社会关系的犯罪故意，客观上实施了严重威胁或者直接侵害社会关系的犯罪预备或者实行行为，有时甚至发生了一定的危害后果，故其主客观因素的综合而具备了相当程度的社会危害性，而为刑法所明令处罚，故具备了犯罪概念所揭示的犯罪行为的三个基本特征。（二）从其与犯罪构成的关系来看它是修正的犯罪构成，分别分析犯罪预备、未遂和中止的构成，也是包含有主客观四个要件的犯罪构成，应当追究其刑事责任。（三）从刑罚的目的性来看对犯罪的未完成形态追究刑事责任，对犯罪人适用刑罚，从特殊预防的角度来看，有利于阻止行为人将未完成的犯罪进行到底，也有利于其不再犯罪；从一般预防的角度看，对社会上的不稳定分子也是一种警示。,第二节犯罪既遂,一、概念是指行为人故意的犯罪行为已经具备了刑法分则所规定某种犯罪的全部犯罪构成要件。,有关结果说和目的说的观点遭到批驳，其理由在于：1、有些犯罪行为人实施犯罪后虽然未达到犯罪目的，但正在法律上已经具备了全部客观要件，如：诬告陷害罪、破坏交通工具罪等。2、虽有不少犯罪以法律规定的犯罪结果的发生作为既遂未遂标准（如故意杀人罪），但它不是一切犯罪既遂或者未遂的区分标准（如脱逃罪并没有特定的物质性有形结果发生），结果说同样不适用于危险犯的既遂、未遂划分。3、刑法规定犯罪既遂的具体标准各不相同，有的以结果发生与否为标准，有的以犯罪行为着手为标志，有的是以犯罪行为实施到一定程度为标准，有的以法律规定的危险状态的产生为区分标准，但它们都有一个统一的标准即犯罪构成要件是否全部具备为标准，而其他标准都不全面和准确。构成要件说不仅有明确统一的法律规定，可供司法实践遵循贯彻，而且适用于所有的划分场合。,二、犯罪既遂形态的类型以刑法分则为依据，以下都是作为犯罪既遂标准来讲的。（一）结果犯是指不仅要实施具体犯罪构成要件的行为，而且必须发生法定的犯罪结果才构成犯罪既遂的犯罪。,*危险犯是指以行为人实施的危害行为造成法律规定的发生某种危害结果的危险状态作为犯罪既遂的标准。1、这类犯罪不是造成物质性的有形损害结果，而是以法定的客观危险状态作为既遂标准。2、这类犯罪多集中在公共安全犯罪中如放火罪、决水罪、破坏交通工具罪、以及破坏交通设施罪等3、如果其行为造成了实际的损害结果，则作为法定加重处罚情节。4、这里的危险犯与犯罪分类中的危险犯含义基本相同。因为过失犯罪不存在危险犯，间接故意有时可以成立危险犯。举例说明：放火罪,（二）行为犯行为犯是指法定的犯罪行为实施到一定的程度作为犯罪既遂标准的犯罪。1、只要法定的犯罪行为实施到一定程度，无论结果是否出现都成立既遂，而不是完成。如：强奸罪，即包括实行一段时间和行为实施完毕。2、这类犯罪大都造成非物质性无形的损害结果。如诬告陷害罪。3、这类犯罪在我国刑法中有一定数量。这类犯罪不要求一定的结果发生，一是由于不存在一定的犯罪对象，如脱逃罪；二是有些行为本身的性质较为严重，无需结果的发生就构成既遂。如投敌叛变罪以及偷越国境罪等。,*举动犯亦称即时犯，是指按照法律的规定，行为人一着手犯罪实行行为即告犯罪完成和完全符合构成要件，从而构成既遂的犯罪。主要包括以下两种情况：1、原来为预备性质的犯罪构成。如参加黑社会性质组织罪。参加恐怖组织罪等这些行为本是为实行犯罪创造便利条件的预备行为，但由于这些预备性质的行为所涉及的犯罪性质严重，故法律把这些预备行为提升为实行行为，并且规定了这些犯罪为举动犯，一旦参加/着手即构成犯罪既遂。2、教唆、煽动性质的犯罪构成如传授犯罪方法罪、煽动民族仇恨、民族歧视罪等。这些犯罪针对多人实施，旨在激起多人产生和实行犯罪意图，危害性较大，危害范围较广，考虑到这些严重危害性及犯罪行为的特殊性质，法律将其规定为举动犯，故其不存在犯罪未遂问题。但是举动犯存在犯罪预备形态和预备阶段的中止形态以及既遂。,三、处罚符合基本的犯罪构成，故各国刑法未专门规定既遂犯罪的特殊处罚原则，而是按照刑法总则的一般量刑原则和分则对各种具体犯罪的法定刑对其适用。,第三节犯罪预备,一、概念刑法第22条规定：为了犯罪，准备工具制造条件的是犯罪预备。概念是：犯罪预备作为一种犯罪形态，是指故意犯罪过程中未完成犯罪的一种状态，是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为，由于行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止状态。,二、特征（一）已经实施了预备行为。1、在主观上预备行为是为了犯罪如伪造货币事先必须准备纸张、油墨等；就盗窃案中，先由勘察地形、准备作案工具。有些预备行为，犯罪人为犯罪精心设计、制作犯罪专用工具，只从工具上就可以推断其犯罪意图，暴露较为明显，还有一些犯罪预备：只从准备的工具难以断定其犯罪意图。如买一把菜刀，究竟是切菜，还是杀人或抢劫，这样只能有其他事实证据证明其实际是为杀人或抢劫，方可认定其是犯罪预备。,2、在客观上，预备行为表现为准备工具、制造条件“A、准备工具包括其犯罪的用品也包括了用于犯罪的生活、生产、工作等正当用品。前者如枪支、弹药、爆炸物、毒药、麻醉品等；准备犯罪工具的方式可以是多样的，可能自己制造，也可以求借，甚至偷骗抢；准备工具是一种最常见和最主要的犯罪行为。B、其他制造条件的行为。体现为：a)准备犯罪手段；b)调查犯罪场所-为进行犯罪事先调查；c)排除犯罪障碍（将狗毒死）；d)拟定犯罪计划；e)勾结他人参加犯罪；f)筹措犯罪资金；e)诱骗、跟踪被害人。,（3）犯罪预备的行为可以是作为也可以是不作为,（二）未能着手实行犯罪而在预备阶段停止下来这是犯罪预备与未遂的根本区别，即是实行前行为。根据是否着手这一特征，把犯罪预备的时间限定在犯罪实行以前。如果行为人已经开始进入犯罪的实行，则不存在预备问题。,（三）未能着手实行犯罪是由于犯罪分子意志以外的原因。1、所谓意志以外的原因是指行为人想继续下去但是由于各种原因而被迫停顿下来。这也是犯罪预备和预备阶段的犯罪中止的本质区别。2、在司法实践中，迫使其停顿下来的原因是：（1）从行为人角度来看，由于准备不充分，或者行为人本身的能力所限。如突然生病等。（2）从被害人角度来看，由于其逃避和防范严密。（3）犯罪对象灭失（4）被司法机关或群众抓获（5）其他时机条件。,三、犯罪预备的认定（一）犯罪预备与犯罪阶段的区别与联系1、前者是行为人所实施的行为一种停顿下来不再发展的状态。后者是犯罪发展过程中的某一个区间。2、犯罪预备只能发生在预备阶段，但犯罪预备是行为人对其承担刑事责任的一种行为状态，而后者只是一个时间上的概念。,（二）犯罪预备和犯意表示后者是指实施犯罪活动前，把自己的犯罪意图通过口头或书面的形式表达出来。1、联系：主观上都有犯罪意图，客观上都有一定程度的表示。2、区别：犯意表示仅仅是指单纯表露犯罪意图的行为，不具有刑法意义上的社会危害性，不具有犯罪构成的内容，因而不是犯罪行为。但犯罪预备是行为人为了犯罪准备工具、制造条件的行为，他的犯罪意图已经转化为现实的预备行为，对社会有着现实的威胁，为犯罪结果的发生创造了可能性，具有危害性，属于犯罪行为。,四、犯罪预备的性质及其处罚原则（一）犯罪预备的定性1、关键是看其主观方面。准备工具、制造条件本身不能决定其行为的性质，如前所述，准备刀具，法律上没有规定预备罪，用来杀人则是故意杀人罪的预备，用来抢劫则是抢劫罪的预备。,（二）犯罪预备的处罚依据1、存在的几种观点：（1）消极说一律不加以处罚。理由是对行为追究刑事责任应当以犯罪的实行行为为起点；（2）积极说一律予以处罚，因其具有社会危害性；（3）折衷说主张对危害较大的预备犯罪加以处罚，对于那些危害较小的预备犯不予处罚。,一般认为：犯罪预备的可罚性及其根据在于行为的社会危害性及其程度。在一般情况下，只有少数社会危害性严重的犯罪预备的社会危害程度能达到犯罪程度。因此，以不处罚预备犯为原则，以处罚预备犯为例外是正确的，也成为各国的通例。我国刑法采取的是积极说，但在司法实践中，因为证据难以列举，事实上难以处罚。同时，根据刑法第13条但书的规定，也是完全有法律依据的。,（三）处罚方法刑法第22条对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。这条规定表明：是可以从宽处罚而不是必须；三种情节从轻、减轻、免除,第四节犯罪未遂,一、概念已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。,二、特征（一）已经着手实行犯罪1、关于着手的多种观点：（1）主观说认为对于实行行为的着手，不可能仅从客观层面加以考虑，而应从主观层面予以认定。以行为人是否存在犯罪意图为标准来确定犯罪的着手（2）客观说认为着手是实行行为之开始。又分为两种观点：一种以法定的犯罪构成事实为基础，认为只有当行为人实行法定构成要件的行为时才是犯罪的着手。另一种观点认为，直接危险说以及因果关系说。（3）折衷说主张应从行为人的犯罪意图和客观行为两个方面来判断犯罪的着手。认为当行为人实施了其具有社会危险性的行为，并明确表露出犯罪意图时方为着手。,认定犯罪的着手应紧扣主客观相统一的标准。着手是犯罪的着手，而犯罪本身是主观上的犯罪故意与客观上犯罪行为的统一。因此，犯罪的着手也应该是主观上的犯罪意图转化为客观上的犯罪行为之际，由于犯罪实行行为的性质不同，其着手实行犯罪的表现形态亦不相同。,2、着手手实行犯罪的共同特点（1）着手实行犯罪的行为已经同直接客体发生了接触，或者已经逼近了直接客体。如杀人犯已举刀对准了被害人。（2）着手实行犯罪的行为是可以直接造成犯罪结果的行为。如举枪瞄准被害人-是杀人行为的着手。（3）着手实行犯罪的行为是刑法分则所规定的具体犯罪客观方面的行为。(4)着手行为已经充分流露出犯意,3、对着手的理解（1）要在理解刑法分则条文的基础上，把握每个实行行为的着手。在某些情况下，同是一个动作，在不同犯罪中具有不同意义。因而有时可视为此罪的着手，但未必是彼罪的着手（同是破门入室这一举动）。对盗窃罪和强奸罪具有不同的意义；（2）刑法分则对各种具体犯罪行为规定不同，着手的理解也就有所不同。尤其是分则规定了某种犯罪方法作为犯罪构成客观要件中的犯罪，实施了法定的方法行为，就是实行犯罪的着手，如抢劫罪，只要开始使用暴力或发生威胁。,4、认定着手时应当注意的问题（1）应把犯罪的实行行为与预备行为区分开来。实行行为是指刑法分则规定的某种具体犯罪构成要件的行为。如盗窃罪中的秘密窃取他人财物，杀人罪中的剥夺他人生命。故实行行为是继预备行为着手实行的犯罪的行为。在一般情况下较易区别，但有时亦较难区分。尾随行为-拟实行强奸、抢劫、杀人、抢夺，其他条件都准备好，只等合适的时机下手。尾随行为已经接近实行行为之着手，但毕竟没有实行犯罪，因此是一种犯罪预备行为。守侯，又称埋伏行为，也是犯罪准备行为。,（2）教唆犯、帮助犯以及间接正犯的未遂。间接正犯又称间接实行犯，是指把一定的人作为中介实施其犯罪行为，其所利用的中介由于具有某些情节而不负刑事责任或不发生共犯关系。上述三种情况都分别以教唆犯开始用言辞或其他方法进行教唆之时，间接正犯以开始实施利用他人犯罪行为为着手，即利用者行为的着手是间接正犯的着手。（3）选择性罪名的着手认定走私、运输、贩卖毒品罪只要实施了其中一个行为就视为已着手，并构成既遂。,（二）犯罪未得逞1、概念有三种观点：一种是犯罪目的说，一种是结果说，第三种是犯罪构成要件说。作者认为，应采取构成要件说，犯罪的既遂未遂是以犯罪构成要件是否齐备为标准的，犯罪的目的和结果，都只是犯罪构成要件中的某一方面，在一定的犯罪类型中，它确实能够决定是既遂还是未遂，但不全面，不可以作为一般标准。故犯罪未得逞是指没有达到刑法分则规定的具体犯罪的全部构成要件。故犯罪未得逞是指犯罪未完成而停止下来。是否完成也就是具体犯罪构成要件的完备与否，其显著标志看刑法分则对具体犯罪构成所规定、所要求的犯罪客观要件的完备与否，故对不同性质的犯罪，其完备的要求也不相同,2、概括为以下三种情形（1）结果犯之未得逞认定应以法定的结果（犯罪）是否发生，作为是否得逞标志。如故意杀人罪，犯罪未得逞并不是没有造成任何损害结果，而是没有造成法律所规定的作为该种犯罪构成要件的结果，如杀人未死却致其伤害。（2）行为犯之未得逞的认定行为犯是以完成一定的行为作为犯罪构成要件的犯罪，应以法定的行为是否完成，作为犯罪是否得逞的标志。如强奸罪，如果已着手对妇女实行暴力或胁迫，但未能进一步实施违背妇女意志的性行为，则为未得逞。（3）危险犯之未得逞的认定以是否造成了某种危险状态，作为得逞与否的标志。如破坏交通工具罪，足以使其颠覆，毁坏危险，尚未造成严重后果的是犯罪既遂。但如刚动手破坏就被当场抓获，则为未遂。,（三）未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。1、意志以外的原因，应是质和量的统一，表现为足以阻止犯罪意志的原因。（1）从质的方面来看，行为人意志以外的原因-想干下去但是没有办法再干下去。即只有那些违背了犯罪分子本意的原因才能成立。故可以排除犯罪分子意志以内的因素即犯罪中止。这是犯罪分子意志以外的原因的质的规定性。但不能简单地把犯罪分子意志以外的原因理解为不利于犯罪继续实施的因素出现。在某些情况下，也可能出现了有利于实现犯罪分子的意图实现的因素。致使犯罪分子没有必要采取某一犯罪手段，因而导致其先行已经着手实施的犯罪处在未遂阶段。,（2）量的特征。从量上来说，必须达到足以阻碍犯罪分子继续犯罪的程度2、司法实践中，犯罪分子意志以外的原因主要有以下两种情形：（1）犯罪分子本人以外的原因：A、被害人的发现、逃避和反抗；B、第三者的出现被抓获；C、自然力的破坏；D物质障碍；E犯罪时间、地点、场合对犯罪不利等。（2）犯罪分子自身原因A、能力、力量、身体状况、常识、技巧等缺乏，使其无法完成犯罪B、主观认识上的错误，使其未能得逞,三、种类（一）以犯罪行为是否实行终了，可分为实行终了与未实行终了的未遂。1、实行终了的未遂。是指犯罪分子已将认为实现犯罪意图所必需的全部行为实行终了，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。2、未实行终了的未遂是指犯罪分子还未将他认为实现犯罪意图所必要的全部行为都实行终了，因而未发生犯罪分子预期的犯罪结果。,（二）以犯罪行为的实行能否达到既遂状态为标准，可分为能犯未遂与不能犯未遂。1、能犯未遂。是指犯罪分子有实际可能实现犯罪，达到犯罪既遂。但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。如以刀杀人，砍伤后被人制止。2、不能犯未遂是指犯罪分子因事实认识错误，其行为不可能达到既遂的未遂形态，又可分为两种：（1）工具的能犯（2）对象不能犯,四、犯罪未遂的刑事责任第23条规定：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。在量刑上，应注意以下因素：（1）从客观上讲，要看犯罪的性质及未遂行为距离犯罪完成的远近程度。如同样作为未遂的杀人与盗窃，除非未及被害人一般不宜减轻，但盗窃未遂，一般不予判刑，除非盗窃对象明显数量巨大等的盗窃。（2）从主观上看，看犯罪意志的坚决程度。犯罪意志坚决顽强的，主观恶性大。犯罪意志一般或比较脆弱，其主观恶性相对较小。对此，在对犯罪未遂处罚时应予以考虑。,第五节犯罪中止,一、概念在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。（一）及时性是指犯罪中止必须发生在犯罪过程中，即从犯罪预备阶段开始到形成既遂阶段之前这段时间内，且犯罪又处于运动中尚未停止在预备形态或未遂形态。,1、行为实行完毕是否就不存在犯罪中止呢？2、放弃重复侵害行为可否定为犯罪中止？3、危险犯的中止认定,（二