高教版电子商务法律课件

电子商务法律,第一章电子商务法基础,参考文献,电子商务法，齐爱民，东北财经大学出版社，2009电子商务法（第二版），张楚，中国人民大学出版社，2007电子商务法，张继东，机械工业出版社，2011电子商务法（第二版），苏丽琴，电子工业出版社，2010,本章目录,第一节电子商务的内涵与范围第二节电子商务法基本问题第三节电子商务立法,第一章电子商务法基础,电子商务是计算机网络技术发展到大规模应用而产生的一种新的商务形态。由于运行环境和商务模式的改变，使得传统的法律体系难以适应电子商务的发展，需要新的法律法规规范电子商务的运行，由此产生了新兴的部门法学电子商务法。本章首先介绍了电子商务的内涵与范围；阐述了电子商务法的基本概念，由此确立电子商务法的独立地位；最后介绍了国内外电子商务立法现状及其我国电子商务立法的基本问题。通过本章的学习，学生应当掌握电子商务及电子商务法的基本知识。,第一节电子商务的内涵与范围,一、什么是电子商务20世纪90年代以来，计算机网络技术得到飞速发展，不仅实现了网络全球化，而且实现了其应用范围从传统文字处理和信息传递领域向商业领域的根本性转变，开辟出区别于传统商务不同的商务模式，这便是电子商务（ElectronicCommerce）。今天，电子商务已经成为家喻户晓的概念，但国内外IT（信息技术）界、商界和法学界对电子商务的概念还没有完全一致的看法。,（一）关于电子商务的定义：各家学说,1.世界电子商务会议关于电子商务的概念1997年11月67日，国际商会在法国首都巴黎举行了世界电子商务会议（TheWorldBusinessAgendaforElectronicCommerce），从商业角度提出了电子商务的概念：电子商务是指实现整个贸易活动的电子化。从涵盖范围方面可以定义为：交易各方以电子交易方式而不是通过当面交换或直接面谈方式进行的任何形式的商业交易；从技术方面可以定义为：电子商务是一种多技术的集合体，包括交换数据（如电子数据交换、电子邮件）、获得数据（如共享数据库、电子公告牌）以及自动捕获数据（如条形码）等。,（一）关于电子商务的定义：各家学说,1.世界电子商务会议关于电子商务的概念电子商务涵盖的业务包括：信息交换、售前售后服务（如提供产品和服务的细节、产品使用技术指南、回答顾客意见）、销售、电子支付（如使用电子资金转账、信用卡、电子支票、电子现金）、运输（包括商品的发送管理和运输跟踪，以及可以电子化传送的产品的实际发送）、组建虚拟企业（组建一个物理上不存在的企业，集中一批独立的中小型公司的权限，提供比任何单独公司多得多的产品和服务）、公司和贸易伙伴可以共同拥有和运营共享的商业方法等。,2.联合国国际贸易法委员（UNCITRAL）的表述,为了适应使用计算机技术或其他现代技术进行交易的当事方之间通讯手段发生的重大变化，1996年12月16日联合国国际贸易法委员会通过了电子商业示范法（以下简称示范法）。但示范法并未给出明确的“电子商业”的定义，只是强调这种电子商业交易手段的特殊性，即在商业交易中使用了数据电文作为交易信息的载体。电子商业示范法第2条对数据电文作了明确的定义：“数据电文系指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换（EDI，ElectronicDataInterchange）、电子邮件、电报、电传或传真”。,2.联合国国际贸易法委员（UNCITRAL）的表述,示范法对“电子商业”中的“商业”一词作广义解释：“使其包括不论是契约型或非契约型的一切商务性质的关系所引起的种种事项。商务性质的关系包括但不限于下列交易：供应或交换货物或服务的任何贸易交易；分销协议；商务代表或代理；客帐代理；租赁；工厂建造；咨询；工程设计；许可贸易；投资；融资；银行业务；保险；开发协议或特许；合营或其他形式的工业或商务合作；空中、海上、铁路或公路的客、货运输。”,2.联合国国际贸易法委员（UNCITRAL）的表述,联合国贸易法委员会委员会认为，在“电子商业”的标题下，可能广泛涉及数据电文在贸易方面的各种用途。“电子商业”概念所包括的通信手段有以下各种以使用电子技术为基础的传递方式：以电子数据交换进行的通讯，狭义界定为电子计算机之间以标准格式进行的数据传递；利用公开标准或专有标准进行的电文传递；通过电子手段例如通过互联网络进行的自由格式的文本的传递。电子商业的一个显著特点是它包括了可编程序电文，这种电文是通过计算机程序制作的，这是此种电文与传统书面文件之间的根本差别。,3.OECD关于电子商务概念的理解,经济合作与发展组织（OECD）曾对电子商务的定义作过深入研究，其研究报告电子商务的定义与统计指出，狭义的电子商务定义主要包括利用计算机网络技术进行的商品交易，而广义的电子商务将定义的范围扩大到服务领域。公共统计部门为了数据收集的需要和便利，常常将电子商务局限于某一领域，例如因特网商务。而国家政策部门为了扩大影响，其电子商务的定义几乎涵盖了经济生活的各个方面，将电子政务归于电子商务之中就是一个典型。,3.OECD关于电子商务概念的理解,所以，OECD认为，类似于其他横向活动一样，很难对电子商务给出一个精确的定义。作为一个通用的定义，“电子商务”应当包括两个方面：一是交易活动或形式，二是能够使交易活动进行的通讯设施。交易活动或形式所涵盖的范围可以是广义的，也可以是狭义的：前者包括大部分不同层次的商务活动，如工程设计、商务、交通、市场、广告、信息服务、结算、政府采购、保健、教育等；后者仅仅包括通过电子化实现的零售或配送等。通讯设施可以再分为两个部分：应用软件与网络。所有软件（如网络软件、EDI软件等）应可以在所有可能的通讯网络（如开放的、封闭的、私人的或非私人的网络）上运行。,3.OECD关于电子商务概念的理解,2004年，OECD从业务流程的角度对电子商务进行了再次定义：电子商务是以计算机网络为媒介的自动商务流程，既包括企业内部（intra）流程，也包括企业外部（inter）流程。电子商务的处理过程需要整合各项任务并且逾越单独的和个人的应用。理解技术与商务过程的相互关系是理解电子商务定义的关键。电子商务的定义应当反映现代经济活动转变的状态，反映信息技术在商务活动中的应用，否则，就不能区别存在多年的利用传真或电话进行的电子交易；电子商务的定义也不能局限于信息软件和通讯技术，它应当反映信息软件和通讯技术在全部商业过程价值链中的应用。,4.电子商务“十一五”规划对电子商务的定义,2007年6月26日，国家发展和改革委员会、国务院信息化工作办公室联合发布了我国电子商务发展“十一五”规划（以下简称规划）。规划首次提出，电子商务是网络化的新型经济活动，即基于互联网、广播电视网和电信网络等电子信息网络的生产、流通和消费活动，而不仅仅是基于互联网的新型交易或流通方式。电子商务涵盖了不同经济主体内部和主体之间的经济活动，体现了信息技术网络化应用的根本特性，即信息资源高度共享、社会行为高度协同所带来的经济活动高效率和高效能。相对于前面所述的各种定义，本定义更为宽泛。从宏观角度讲，这样的定义有利于整个社会对电子商务的发展给与高度重视，其核心思想是促进网络经济与实体经济的高度融合，在国民经济各领域和社会生活各层面，全方位推进不同模式、不同层次的电子商务应用。但从实际应用角度看，这种定义很难界定电子商务的应用范围，从而给电子商务的统计、政策制定和法律调整带来较大的难度。,（二）本书给出的电子商务定义：广义与狭义,从广义角度讲，电子商务系指交易当事人或参与人利用以现代信息技术为基础的互联网络所进行的各类商业活动，包括货物贸易、服务贸易和知识产权贸易。对电子商务广义定义的理解，应从“现代信息技术”和“商务”两个方面考虑。如果将“现代信息技术”看作为一个子集，“商务”看作为另一子集，电子商务所覆盖的范围应当是这两个子集所形成的交集，即“电子商务”标题之下可能广泛涉及的因特网、内部网和电子数据交换在贸易方面的各种用途（参见图1-1）。,（二）本书给出的电子商务定义：广义与狭义,图1-1电子商务是“现代信息技术”和“商务”两个子集的交集,（二）本书给出的电子商务定义：广义与狭义,图1-2电子商务交易的三个阶段,从狭义角度讲，电子商务系指交易当事人通过以互联网为主的计算机网络所实施的各种交易活动。“交易活动”一般包括电子商务合同签署、款项支付和商品送达三个主要阶段。三个阶段中的任何一个或几个阶段使用以计算机终端为媒介的互联网络都可以被视为开展了电子商务活动。,（二）本书给出的电子商务定义：广义与狭义,电子商务的狭义定义不仅将电子商务纳入了商务活动的三个主要阶段，使电子商务成为一种可测的交易活动，使之具有了经济学和统计学的意义，而且使电子商务的立法活动有了明确的切入点，使之具有了法学意义。通过对不同阶段电子商务活动的规范，可以形成电子商务立法的完整体系。本书的写作思路也是根据电子商务交易的三个阶段构思的。,（三）电子商务的特点,电子商务具有以下特点：第一，电子商务构造了虚拟商业环境。第二，电子商务能够跨越时间和空间的局限性，真正实现了贸易的全球化。第三，电子商务实现了信息化和无纸化交易。第四、交易自动化、迅捷化。,二、电子商务的范围与分类,（一）电子商务的范围1.实物产品与信息产品计算机信息技术的应用，使现代商品交易中的产品或服务分化为两大类：实物产品和信息产品（参见图1-3）。,图1-3现代商品交易中产品或服务的分化,1.实物产品与信息产品,实物产品是指提供给市场的，能够满足消费者或用户某一需求或欲望的任何有形物品和服务。实物产品一般包括核心产品和形式产品，核心产品是指向顾客提供的产品的基本效用或利益；形式产品是指核心产品借以实现的形式或目标市场对某一需求的特定满足形式，包括品质、式样、特征、商标及包装。,1.实物产品与信息产品,信息产品是利用信息技术，通过数字计算加工手段而生成的能够满足消费者或用户某一需求或欲望的任何无形物品。这类产品信息量大、传输快捷、容易保存，便于复制，主要分布在信息交互、娱乐、上层建筑等领域。在信息技术的影响下，电子邮件、网络软件、网络游戏、电子支付、网络服务等一大批信息产品或在线服务得以开发和实现，使得产品的形式发生了巨大变化。与此相类似，服务产品也分化为实物服务和信息服务。,2.实体市场与虚拟市场,商品交易市场中产品的分化，使商品交易市场演变为两个截然不同的分市场：实体市场和虚拟市场。虚拟市场是一种完全不同于实体市场的市场形式，与实体市场相互形成对应，在虚拟市场中也有独立的主体、客体和交易模式。虚拟市场的主体是网民，截止2011年底，我国网民总人数达到5.13亿，网络普及率38.3%，造就了巨大的虚拟产品消费群体。虚拟市场的客体是实体产品和信息产品，其交易模式有多种类型。,2.实体市场与虚拟市场,实体市场与虚拟市场并不是截然分开的，两者有着密切的联系。根据产品、过程和参与者的虚拟化程度，可以设计一个三维坐标图（图1-4）。在图1-4中，产品为纵坐标，过程为横坐标，参与者为水平坐标，箭头的指向表示虚拟程度的高低，即离原点越远，产品、过程和参与者的虚拟化程度越高。据此，我们可以将坐标图显示的空间划为8个部分。左下方带有阴影的方格表示的商务形式为传统商务，此种形式的商务的3种要素都是物质形态的；而右上方阴影表示的方格则代表纯粹的电子商务，其中包括的三个要素都是数字化的。而所有其他方格所包含的三个要素则兼有实物性和虚拟性，即它们所包含的3种要素中至少有一个变量是非数字形式的。,2.实体市场与虚拟市场,图1-4实体市场与虚拟市场示意图,2.实体市场与虚拟市场,虚拟市场和实体市场既有区别，又相互关联。在纯粹的实体市场上，交易各方采用传统交易手段进行交易；而纯粹的虚拟市场上，交易各方采用电子商务手段进行交易。在实体市场和虚拟市场之间有一个过渡，存在着不同手段交叉使用的交易市场。在商品交易三个主要阶段（合同签署、款项支付和商品送达）中，除实体物品的配送外，实体市场越来越多地采用虚拟市场的交易方法。在许多情况下，实体市场的交易手段已经被虚拟市场的交易手段所替代。由于电子商务手段的出现，实体产品和信息产品中都有一部分产品开始使用电子商务手段进行交易。当我们排除了使用传统手段交易的实体产品和信息产品后，我们就可以清晰地分辨出在使用电子商务手段交易的实物产品和信息产品，包括国内市场和国际市场。这就是电子商务市场的两个主要部分（参见图1-5）。,3.电子商务的市场范围,图1-5电子商务的市场分布,（二）电子商务的分类,电子商务可以按照不同的角度进行分类，这也是我们理解电子商务内涵及其范围的很好的途径。1.B2C、B2B和G2B按照交易对象分类，电子商务主要可以分为B2C、B2B和G2B三种类型。B2C（BusinesstoConsumer）指企业与消费者之间的电子商务。它是利用因特网直接沟通企业与消费者的交易活动。当当网（,1.B2C、B2B和G2B,B2B（BusinesstoBusiness）指企业与企业之间的电子商务，它又可以分两种，一种是非特定企业间的电子商务。它是在开放的网络中对每笔交易寻找最佳伙伴，与伙伴进行从定购到结算的全部交易行为。另一种是特定企业间的电子商务，它是在过去一直有交易关系或者今后一定要继续进行交易的企业间，为了相同的经济利益，共同进行的设计、开发或全面进行市场及库存管理而利用的信息网络。企业可以使用网络向供应商订货、接收发票和付款，其优点是交易伙伴固定、交易关系持续，安全性较强。上海电子口岸亿通网就属于此类。实际上，两种模式的主要差异在于所使用的网络不同：前者使用因特网，而后者使用专用网络或增值网络上运行的电子数据交换（EDI）。,1.B2C、B2B和G2B,G2B（GovernmenttoBusiness）即是政府与企业方面的电子商务，这种商务活动覆盖政府与企业组织间的各项事务，最典型的是政府的网上采购活动。政府采购通过互联网发布采购清单，公司可以通过网络投标获得政府的订单。同样，在公司税的征收上，政府也可以通过网络来完成征税工作，目前G2B的应用已经有了长足的进展。,2.贸易型电子商务和服务型电子商务,按照商务活动的内容分类，电子商务主要包括两类商业活动：一类是贸易型电子商务，一类是服务型电子商务。贸易型电子商务是移转财产权利的电子商务，包括有形货物的贸易和无形的信息产品的贸易。二者的区别主要在于有形货物的电子交易仍然需要利用传统物流配送渠道如邮政、快递和物流配送系统；而无形的信息产品的交易则可以通过网络实现标的物的交付。,2.贸易型电子商务和服务型电子商务,服务型的电子商务包括为开展电子商务提供服务的经营活动和通过网络开展各项有偿服务活动的经营活动。服务型电子商务区别于贸易型电子商务的一个重要特点是它不移转任何财产，而只提供某种设施、因特网接入、传输、信息服务等。ISP（网络服务提供商）主要是为电子商务提供基础性服务的主体，提供网络接入服务，交易平台服务、电子邮件、主机服务等服务；认证机构即是为电子商务提供信息安全服务的主体。就提供信息服务而言，许多主体往往是兼顾信息转让和信息服务，二者的界限并不十分清楚。但是在法律上，贸易和服务之间的差别还是存在的。,3.EDI商务、互联网商务、内联网商务与移动商务,根据使用网络类型的不同，电子商务目前主要有四种形式：EDI（ElectronicDataInterchange，电子数据交换）商务、因特网（Internet）商务、内联网（Intranet）商务、移动（mobile）商务。EDI商务，按照国际标准组织的定义，是“将商务或行政事务按照一个公认的标准，形成结构化的事务处理或文档数据格式，从计算机到计算机的电子传输方法”。简单地说，EDI就是按照商定的协议，将商业文件标准化和格式化，并通过计算机网络，在贸易伙伴的计算机网络系统之间进行数据交换和自动处理。,3.EDI商务、互联网商务、内联网商务与移动商务,EDI主要应用于企业与企业、企业与批发商、批发商与零售商之间的贸易业务。相对于传统的定货和付款方式，EDI大大节约了时间和费用。相对于因特网，EDI较好地解决了安全保障问题。但是，由于EDI必须租用EDI网络上的专线，即通过购买增值网服务才能实现，费用较高；也由于需要有专业的EDI操作人员，需要贸易伙伴也使用EDI，因此只有大公司才有能力使用EDI。这种状况使EDI虽然已经存在了30多年，但至今仍未广泛普及。近年来，基于因特网、使用可扩展标识语言（ExtensibleMarkLanguage，XML）的EDI，即web-EDI，或称open-EDI正在逐步取代传统的EDI。而在EDI基础上发展起来的eBXML，已经成为新世纪电子商务推广的重点。,3.EDI商务、互联网商务、内联网商务与移动商务,因特网商务是现代商务的新形式。它以计算机、通讯、多媒体、数据库技术为基础，通过互联网络在网上实现营销、购物服务。它突破了传统商业生产、批发、零售及进、销、存、调的流转程序与营销模式，真正实现了少投入、低成本、零库存、高效率，避免了商品的无效搬运，从而实现了社会资源的高效运转和最大节余。消费者可以不受时间、空间、厂商的限制，广泛浏览，充分比较，模拟使用，力求以最低的价格获得最为满意的商品和服务。移动电子商务是近两年产生的电子商务的一个新的分支。移动电子商务利用移动网络的无线连通性，允许各种非PC设备（如：手机、PDA、车载计算机、便携式计算机）在电子商务服务器上检索数据，开展交易。目前，移动电子商务已经成为电子商务的新亮点。,3.EDI商务、互联网商务、内联网商务与移动商务,内联网商务是利用企业内部网络开展的商务活动。Intranet是Intra-businessInternet的缩写，是指运用Internet技术，在企业内部所建立的网络系统。Intranet只有企业内部的人员可以使用，信息存取只限于企业内部，并在安全的控制下连上Internet。一般Intranet多设有防火墙程序，以避免未经授权的人进入。由于建立成本较低，所以Intranet目前发展迅速。企业开展Intranet商务，一方面可以节省许多文件往来时间，方便沟通管理并降低管理成本，另一方面可通过网络与客户提供双向沟通，适时提供产品与服务的特色，并且提升服务品质。,三、电子商务的发展,1.酝酿起步阶段世界电子商务的起源，可以追溯到20世纪70年代。EDI（ElectronicDataInterchange）技术的开发，引起许多国家的注意。70年代末和80年代初，美国、英国和西欧一些发达国家逐步开始采用EDI技术进行贸易，形成涌动全球的“无纸贸易”热潮。20世纪90年代以来，Internet在全球爆炸性增长并迅速普及，使得现代商业具有不断增长的供货能力、客户需求和全球竞争三大特征。在这一新趋势下，一种基于因特网、以交易双方为主体、以银行电子支付和结算为手段、以客户数据为依托的全新商务模式电子商务出现并发展起来。,2.迅速膨胀阶段,1996年12月16日，联合国第85次全体会议正式通过了贸易法委员会电子商业示范法及其颁布指南（以下简称电子商业示范法）。电子商业示范法规范了电子商务活动中的各种行为，极大地促进了世界电子商务的发展，并为各国电子商务立法提供了一个范本。1996年12月16日，联合国正式颁布了贸易法委员会电子商业示范法及其指南（UNCITRALModelLawonElectronicCommercewithGuidetoEnactment1996）。当时电子商业的叫法比较流行，故该文件的中文版翻译为电子商业示范法。以后人们接受了电子商务的说法，很多人重新翻译为电子商务示范法。为了避免混淆，本书仍称之为电子商业示范法。,2.迅速膨胀阶段,1997年4月15日，欧盟提出了“欧盟电子商务行动方案”，对信息基础设施、管理框架和商务环境等方面的行动原则进行了规定。同年7月1日，美国政府发表了“全球电子商务框架”文件，提出了开展电子商务的基本原则、方法和措施。该文件第一次将因特网的影响于200年前的工业革命相提并论，极大地推动了美国和世界电子商务的发展。这一年，通过因特网形成的电子商务交易额达到26亿美元。1998年，IBM、HP等跨国公司相继宣布该年度为“电子商务年”，得到众多信息技术公司和商务公司的响应。1999年12月14日，Ziff-Davis杂志牵头组织研究了世界上第一个因特网商务标准（TheStandardforInternetCommerce,Version1.01999），虽然这并不是一个法律文本，但遵守这一标准的销售商的确在随后的几年中获得了更大的发展。2000年世界电子商务交易额达到3549亿美元。,3.稳步发展阶段,进入21世纪，因特网经济遭到第一次沉重的打击。美国纳斯达克指数爆跌，网络股的价值缩水使得投资人忧心重重。一时间，众多的注意力集中在因特网经济的泡沫上。尤其是作为电子商务典范的美国亚马逊公司经营情况的恶化，8848等电子商务公司的倒闭，更加大了人们对电子商务的恐惧心理，似乎电子商务已经走到崩溃的边缘。面对电子商务发展的严峻形势，联合国有关组织加大了电子商务发展工作的力度。2001年5月10日，联合国促进贸易和电子商务中心（UN/CEFACT）与结构化信息标准发展组织（OASIS）正式批准了ebXML标准，为拓展一个统一的全球性的电子商务交易市场奠定了基础。,3.稳步发展阶段,2001年11月，联合国贸易和发展委员会发表了由联合国秘书长安南亲自作序的2001年电子商务和发展报告。这一长达40万字的报告，在充分考察电子商务发展过程的基础上，深入分析了电子商务对发达国家和发展中国家的影响，构造了电子商务发展环境模式和实践方法；并对电子商务的应用进行了全面总结。应当说，在电子商务发展的关键时刻，这一报告对于促进世界电子商务的发展起到了极为重要的作用。,3.稳步发展阶段,2002年1月24日，联合国第56届会议通过了联合国国际贸易法委员会电子签字示范法（以下简称电子签字示范法），这是联合国继电子商务示范法后通过的又一部涉及电子商务的重要法律。该法试图通过规范电子商务活动中的签字行为，建立一种安全机制，促进电子商务在世界贸易活动中的全面推广。会议之后，联合国国际贸易法委员会电子商务工作组将工作的重点转移到电子订约的立法工作，并提出了电子订约立法的整体构思。与此同时，各国政府也相继推出各种鼓励政策，继续支持电子商务的发展。电子商务摆脱了世界经济萎缩和IT行业泡沫破灭的影响，步入了稳步发展阶段。,4.电子商务的最新发展,根据联合国贸易和发展会议2009年信息经济报告，据估计在2008年底全世界将有14亿互联网用户。据反映发展中国家的用户增长将比发达国家快5倍，而发展中国家的用户数已经是全球总数的一半多。中国拥有最多的用户（2.98亿），其次是美国(1.91亿)和日本(8800万)。在2008年略过全球五分之一的人已使用互联网。经过数年的努力，我国发展电子商务的基础环境逐步完善。工业和信息化部电信管理局公布的数据称，截至到2012年6月底，我国网民数量达到5.38亿人，互联网普及率已经达到39.9，其中网络游戏用户达到3.3亿人，占网民人数六成以上。,第二节电子商务法基本问题,一、电子商务法的调整对象和范围（一）电子商务法的调整对象电子商务的发展和自身的规范要求导致电子商务法的产生，电子商务法是调整电子商务交易及其引发的相关问题的法律规范总和，电子商务交易及其形成的商事法律关系成为电子商务法调整的对象。电子商务首先是一种商事行为，应当遵循传统商法的一般规则。电子商务在网上进行的各种商业行为，即在线商业行为，因商业手段、交易方式、传导介质的改变，导致传统的商法难以解决因采用电子商务方式而引起的相关问题。,第二节电子商务法基本问题,一、电子商务法的调整对象和范围（一）电子商务法的调整对象电子商务法不是试图涉及所有的商业领域，重新建立一套新的商业运作规则，而是将重点放在探讨因交易手段和交易方式的改变而产生的特殊商事法律问题。这也就界定了电子商务法研究的范围：电子商务法主要研究商业行为在因特网环境下的特殊问题。,（二）电子商务法的调整范围,了解电子商务法的调整范围对于电子商务法的研究非常重要，电子商务法的调整范围与电子商务的运作范围密切相关，仅仅认为电子商务法是调整在因特网上进行的交易是不全面的。1.传统的商品交易流程一宗传统的商品交易是由多个环节组成的复杂系统，包括市场准备、商品展示、沟通、谈判、签约、支付、配送、售后服务等环节。图1-8显示了上述环节。而整个交易过程又可以分为交易前、交易中和交易后三个阶段。,1.传统的商品交易流程,图1-8传统商品交易的不同环节,图1-8的流程可以简化为具有一般性质的三个阶段，即合同签署阶段、款项支付阶段、商品送达阶段（参见图1-9）。,1.传统的商品交易流程,图1-9具有一般性质的商品交易的三个阶段,图1-8的流程可以简化为具有一般性质的三个阶段，即合同签署阶段、款项支付阶段、商品送达阶段（参见图1-9）,1.传统的商品交易流程,上述三个阶段可以说明如下：（1）合同签署阶段。这一阶段包括买卖双方在合同签署过程中所做的各项工作。（2）款项支付阶段。买卖双方在签定合同后，开始履行合同。买方要按照合同的要求，筹集款项并进行支付。比较常见的是现金支付，也有以货易货的形式。（3）商品送达阶段。商品送达是传统商品交易的最后一个阶段。卖方收到买方的货款后，备货、组货，将商品包装、起运、发货。卖方需要跟踪发出的货物，并提供售后的服务。,2.商品交易三个阶段在电子商务条件下的不同表现形式,从电子商务条件下的交易流程可以看出，在电子商务市场上，实体产品与虚拟产品、传统合同与电子合同、传统送货与电子送货交错出现。所以，在电子商务条件下，图1-9所示的传统商品交易的三个阶段都会出现了两种不同的表现形式（参见图1-10）。例如，音乐作品可以以实体形式存在，也可以以软体形式存在；其付款方式可以是现金，也可以是网络支付；而送达形式可以是实体光盘的配送，也可以通过网络的直接传输。,2.商品交易三个阶段在电子商务条件下的不同表现形式,图1-10商品交易三个阶段在电子商务条件下的不同表现形式,3.电子商务条件下的交易模式,表1-3电子商务交易中的不同交易模式,按照商品交易的不同阶段和不同表现形式，电子商务交易模式可以分为8种类型（参见表1-3）。而这些模式，除第八种外，都是电子商务法需要考虑的。,3.电子商务条件下的交易模式,在上述商品交易的8种不同模式中，有两种是比较特殊的：三个阶段都通过电子方式进行，即模式，也就是完全电子商务，这种模式是电子交易的最高级形式。三个阶段都不通过电子方式进行，即模式，这种模式不属于电子商务的统计范畴。对于大部分商品交易来说，是介于模式与模式之间的模式，这些模式是“不完全”的电子商务模式。但这些模式在商品交易的三个阶段都不同程度地与电子商务发生联系。所以，电子商务法也需要考虑这些交易模式，或者说，需要结合使用电子商务法和现行商法对这些交易进行调整。,（三）电子商务的特殊法律问题,电子商务的突出特征是利用因特网构成的虚拟市场完成各种商务活动，这个虚拟市场构成了一个区别于传统商务环境的新环境。厂商和消费者的交易行为在这个新环境里也发生了极大的变化，由此产生了大量传统商事法律难以调整的法律新问题。这些新问题大致可以归纳为为下述11种。,1.电子商务网站建设及其相关法律问题,电子商务网站是电子商务运营的基础。在电子商务环境下，交易双方的身份信息、产品信息、意思表示（合同内容）、资金信息等均需要通过交易当事人自己设立的网站或其他人设立的网站发布、传递和储存。规范电子商务网站建设是电子商务法的首要任务。在通过中介服务商提供的平台进行交易情况下，电子商务法必须确定中介服务商的法律地位和法律责任。同时电子商务法也需要确定在电子商务平台上设立电子商务网站、设立虚拟企业进行交易的主体之间的法律关系，确定电子商务网站与进入网站购物的消费者之间的法律关系。,2.在线交易主体及市场准入问题,在现行法律体制下，任何长期固定从事营利性活动的主体都必须进行工商登记。在电子商务环境下，任何人不经登记就可以借助计算机网络发出或接受网络信息，并通过一定程序与其他人达成交易。虚拟主体的存在使电子商务交易安全性受到严重威胁。电子商务法首先要解决的问题就是确保网上交易主体的真实存在，且确定哪些主体可以进入虚拟市场从事在线业务。目前，在线交易主体的确认需要政府管制的配合，主要依赖工商管理部门的网上商事主体公示制度和认证中心的认证制度加以解决。,3电子合同问题,在传统商业模式下，除即时结清的或数额小的交易毋须记录外，一般都要签订书面合同，以免在对方失信不履约时以此作为证据，追究对方的责任。而在在线交易情形下，所有当事人的意思表示均以电子化的形式存储于计算机硬盘或其他电子介质中。这些记录方式不仅容易被涂擦、删改、复制、遗失，而且不能脱离其记录工具（计算机）而作为证据独立存在。电子商务法需要解决由于电子合同与传统合同的差别而引起的诸多问题，突出表现在书面形式、签名有效性、合同收讫、合同成立地点、合同证据等方面。,4电子商务中产品交付的特殊问题,在线交易的标的物分两种，一种有形货物，另一种是无形的信息产品。应当说，有形货物的交付仍然可以沿用传统合同法的基本原理，当然，对于物流配送中引起的一些特殊问题，也要作一些探讨。而信息产品的交付则具有不同于有形货物交付的特征，对于其权利的移转、退货、交付的完成等需要作详细的探讨。,5特殊形态的电子商务规范问题,在电子商务领域存在一些特殊的商务形式，如网络广告、网上拍卖、网上证券交易、网络咨询服务等，这些在传统法律领域受到特殊规范的商业形式，转移至因特网后，需要新的条例加以规范和管制，这一领域成为电子商务法研究的一个重要分支。,6网上电子支付问题,在电子商务交易形式下，支付往往采用汇款或交货付款方式，而典型的电子商务则是在网上完成支付的。网上支付通过信用卡支付和虚拟银行的电子资金划拨来完成。而实现这一过程涉及网络银行与网络交易客户之间的协议、网络银行与网站之间的合作协议以及安全保障问题。因此，需要制定相应的法律，明确电子支付的当事人（包括付款人、收款人和银行）之间的法律关系，制定相关的电子支付制度，认可电子签名的合法性。,7在线不正当竞争与网上无形财产保护问题,因特网为企业带来了新的经营环境和经营方式，在这个特殊的经营环境中，同样会产生许多不正当的竞争行为。这些不正当竞争行为有的与传统经济模式下的不正当竞争行为相似，有些则是网络环境产生的新的特殊的不正当竞争行为。这些不正当竞争行为大多与网上新形态的知识产权或无形财产权的保护有关，特别是因为域名、网页、数据库等引起一些传统法律体系中没有的不正当竞争行为，更需要探讨新的法律规则。这便是在线不正当竞争行为的规制问题。,8在线消费者权益保护问题,在线市场的虚拟性和开放性，网上购物的便捷性使消费者权益保护成为突出的问题。在我国商业信用不高的状况下，网上出售的商品可能良莠不齐，质量难以让消费者信赖，而一旦出现质量问题，退赔、修理或其他方式的救济又很困难，方便的网络购物很可能变得不方便甚至使人敬而远之。法律需要寻求在电子商务环境下执行消费者权益保护法的方法和途径，制定网上消费者权益保护的特殊法，保障网上商品的质量，保证网上广告信息的真实性和有效性，解决由于交易双方信誉不实或无效信息发生的交易纠纷，切实维护消费者权益。,9网上商业数据的保护问题,计算机和网络技术为人们获取、传递、复制信息提供了方便，但网络的开放性和互动性又给商业数据的保护带来了麻烦。在线消费（购物或接受信息服务）均需要将个人资料传送给银行和商家，而对这些信息的再利用成为网络时代普遍现象。如何规范银行和商家的利用行为，保护商业数据和消费者的隐私权成为一个新的棘手问题。此外，商业信息涉及跨境传输时的保护问题也不可忽视。,10网上税收问题,作为一种商业活动，电子商务是应当纳税的，但从促进电子商务发展的角度，在一定时期内实行免税也是很有必要的。从实际运作情况看，由于网络交易是全球范围内的交易，因此征税管理十分困难。每天通过因特网所传递的资料数据相当庞大，其中某些信息就是商品，如果要监管所有的交易，必须对所有的信息都进行过滤，这在事实上是不可能的。探索网络征税的有效方法是税法研究的一个重要任务。从另一方面看，如果按照现有的税法进行征税，必然要涉及到税务票据问题，但电子发票的实际运用技术尚不成熟，其法律效力也有较大的争议，这方面的问题也需要深入研究。,11在线交易法律适用和管辖冲突问题,电子商务的本质是商务。虽然在线交易是在“网络”这个特殊的“虚拟环境”中完成的，但实体社会的商法框架和体系对电子商务仍然有效，电子商务法只是解决在线交易中的特殊法律问题。这里有一个现有法律法规的适用问题。由于因特网的超地域性，法院管辖范围也需要做相应的调整。因此，对于网络环境引起的法律适用和法院管辖等问题的研究也就成为电子商务法的重要组成部分。,二、电子商务法的地位、性质与特征,（一）电子商务法的独立地位依据法学的基本理论，法的地位是指一部法律在整个法律体系中有没有自己独立存在的位置，有没有自己独立存在的理由和必要性。能够在法律体系中形成独立存在的位置，才可能有单独立法的必要性。法律关系是法律规范调整一定社会关系的结果，法律关系的建立必须适应一定的社会关系的性质，反映一定的社会关系的要求，符合一定社会关系的发展规律。只有现行法律难以调整现行社会关系或社会发展要求突破现行法律框架时，才有独立部门法的出现。,二、电子商务法的地位、性质与特征,（一）电子商务法的独立地位就电子商务而言，电子商务交易中发生的各种社会关系是在广泛采用现代信息技术或网络技术并将这些应用于商业领域后才形成的特殊的社会关系（因在线商业行为而发生的关系），这些社会关系交叉存在于虚拟社会和实体社会之间，而传统法律调整的对象都是在现实物理世界的范围之内，二者的调整对象有显著区别。因此，商业行为在因特网环境下形成的独立的调整对象孕育了新的部门法电子商务法。,（一）电子商务法的独立地位,传统民法及民事程序法很难直接适用于虚拟环境中的商务交易活动，突出表现在合同效力的确定、诉讼管辖、证据认定等保障实体法实施的理论和方法不能支持现有法律处理电子商务案件，传统媒体管理的法律不能适应以网络为载体的全新的信息交流方式。传统商法以现实中的商事主体和商事行为为调整对象。面对因特网环境下的商业行为，建立完善的规范体系确保这种特殊环境和手段下的商务运行安全有序，成为一个崭新的研究领域。因此，建立在线商事主体资格登记和管制制度、建立身份认证和其他安全保障制度、完善电子合同和电子支付的运作程序成为电子商务法的核心内容。,（一）电子商务法的独立地位,电子商务的开放性、系统性、集成性等特点使现行分割的行业管理和调控难以适应电子商务的发展。典型的在线交易从网上选购商品或订购到支付和货物交付是一个完整的系统工程，具有系统性和集成性的特点，而它所涉及的管理部门，包括工商、税务、海关、卫生、质量监督等都是分立的。面对传统法律难以解决的大量新问题，有必要制定应付新问题的法律，而这些分门别类的法律综合起来即形成一门新法学电子商务法。电子商务法也就是网络环境下的法律规范，随着计算机网络通讯技术的飞速发展和广泛应用，电子商务将成为未来商业活动的主宰形式，而电子商务法也将在商事法领域里发挥越来越重要的作用。,（二）电子商务法的性质与特征,电子商务法是一个非常庞杂的法律体系，涉及许多领域，既包括传统民法领域的合同法、著作权法等，又有新领域的电子签名法、数字认证法等，这些法律规范从总体上属于商法范畴。商法是公法干预下的私法，它是以任意性规范为基础的，同时有许多强制性规范，甚至在有些规范中更多的是强制性规范而不是任意性规范。,（二）电子商务法的性质与特征,传统商法的主要特点是习惯性和无国界性。商法一开始只是商人在商业交往中自然形成的行业惯例，并随商业的扩展而传播各地。现代大陆法国家的商法均走向制定法或成文法，而且表现出强烈的强制色彩。制定法使现代商法呈现出一定地域色彩，但在商事行为法或交易法领域亦呈现世界性趋同趋势。国际贸易的发展，使得商事法具有了较高程度的超地域性，而这种全球化特征在电子商务法中表现的更为突出。因此，在电子商务立法过程中，国际社会特别是联合国起到非常重要的作用。它较早地制定了供各国参照模仿及补充适用的示范法，起到了统一观念和原则的作用，为世界电子商务立法的协调一致奠定了基础。因此，电子商务法首要特征是全球性。,（一）电子商务法的独立地位,互联网络是现代信息技术的代表，以网络为手段的商务活动规则也必然带有一定的技术特征。这种特征主要表现在四个方面：（1）程式性。电子商务法一般不直接涉及交易的具体内容，即当事人享有的权利和义务，而主要调整当事人之间因交易形式的使用而引起的权利义务关系。（2）技术性。电子商务法中，许多法律规范都是直接或间接地由技术规范演变而成的，特别是在电子签名和数字认证中使用的密钥技术、公钥技术、数字证书等均是一定技术规则应用。实际上，网络本身的运作也需要一定的技术标准，当事人若不遵守，就不可能在开放环境下进行电子商务交易。,（一）电子商务法的独立地位,（3）开放性。电子商务法是以数据电文进行意思表示的法律制度，而数据电文在形式上是多样化的，并且还在不断发展之中。因此，必须以开放的态度对待任何技术手段与媒介，设立开放型的规范，让各种有利于电子商务发展的设想和技术都能发挥作用。（4）复合性。电子商务交易关系的复合性源于其技术手段上的复杂性和依赖性，它通常表现为当事人必须在第三方的协助下完成交易活动。比如在合同订立中，需要有网络服务商提供接入服务，需要有认证机构提供数字证书；电子支付中需要有银行提供网络化服务。,三、电子商务法的作用,（一）为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律环境随着因特网技术的迅速普及，电子邮件和电子数据交换等现代化通信手段在商务交易中的使用正在急剧增加。然而，以非书面电文形式来传递具有法律意义的信息可能会因使用这种电文遇到的法律障碍，也可能使这种电文的法律效力或有效性受到影响。起草电子商务法的目的，是要向电子商务的各类参与者提供一套虚拟环境下进行交易的规则，说明怎样去消除此类法律障碍，如何为所谓的“电子商务”创造一种比较可靠的法律环境。,（二）法律是保障网络交易安全的重要手段,一谈到交易安全，人们首先想到的是技术保障措施。但仅从技术角度讲，安全保障就存在许多问题。防火墙（firewall）对于网络交易来说十分重要，但认为只要有了一道防火墙就可以高枕无忧、万事大吉则是一种幼稚的想法。实际上，防火墙仅仅保护了网络的“大门”，“黑客”一旦“入门”便可横行无阻。虽然计算机专家从各个角度开发了许多电子商务交易安全的技术保障措施，但仍难以完全保障电子商务的交易安全，众多商家和消费者仍然对网络上大量进行商业活动心存疑虑。,（二）法律是保障网络交易安全的重要手段,由于犯罪分子的攻击手段在不断发展，而安全技术与管理又总是落后于攻击手段的发展，因此网络交易系统存在一定的安全隐患是不可避免的。对已经发生的违法行为，只能依靠法律进行惩处，当然也包括一些民事行为的法律调整。这是保护网络交易安全的最终手段。从另一方面讲，由于安全技术的开发和应用需要大量的资金，人们在经济性和安全性的选择方面，常常倾向于前者而忽略后者。所以，需要通过法律的威慑力，使具有犯罪意识的人产生畏惧心理，达到惩一儆百的效果；同时，也需要通过法律使公民了解在网络交易中什么行为是违法，从而自觉地规范自己的交易行为，创造一个良好的电子商务运作环境。,（二）法律是保障网络交易安全的重要手段,电子商务的法律保障涉及到两个基本方面：第一，电子商务首先是一种商品交易，其安全问题应当通过民商法加以保护；第二，电子商务交易是通过计算机及其网络而实现的，其安全与否依赖于计算机及其网络自身的安全程度。我国目前还没有出台专门针对电子商务交易的法律法规，究其原因，还是上述两个方面的法律制度尚不完善，因而我国还难以出台较为完善的安全保障规范。在我国电子商务法尚未出台的情况下，目前仍然应当抓紧已经公布的有关交易安全和计算机安全的法律法规的落实，保护电子商务交易的正常进行，并在此基础上不断探索，逐步建立适合中国国情的电子商务的法律制度。,（三）弥补现有法律的缺陷和不足,之所以提及电子商务单独立法，是因为国家有关传递和存储信息的现行法规不够完备或已经过时，因为那些文件起草时，还没有预见到电子商务的使用。在某些情况下，现行法规通过规定要使用“书面”、“经签字的”或“原始”文件等，对现代通信手段的使用施加了某些限制或包含有限制的含义。尽管国家就信息的某些方面颁布了具体规定，但仍然没有全面涉及电子商务的立法，这种情况可能使人们无法准确地把握并非以传统的书面文件形式提供的信息的法律性质和有效性，也无法完全相信电子支付的安全性。此外，在日益广泛地使用电子邮件和手机短信的同时，也有必要对新型通信技术制订相应的法律和规范。电子商务法还有助于补救现有法律的缺陷。因为国家一级立法的不完备会对商务活动造成障碍，特别是在国际贸易中，相当大的一部分是与使用现代信息技术有关的。如果我国对使用现代信息技术的法规与国际规范有较大差异和不明确性，将会限制企业进入国际市场的机会。,（四）鼓励利用现代信息技术开展交易活动,电子商务法的目标包括促进电子商务的使用成为可能或为此创造方便条件，平等对待基于书面文件的用户和基于数据电文的用户，充分发挥高科技手段在商务活动中的作用。这些目标都是促进经济增长和提高国际、国内贸易效率的关键所在。从这一点讲，电子商务立法的目的不是要从技术角度来处理电子商务关系，而是创立尽可能安全的法律环境，以便有助于交易各方之间高效率地使用电子商务。电子商务法是商法的组成部分，按组织法与行为法划分，电子商务法在性质上应属于行为法或者是交易行为法的范畴，它同原有的商事法律相配合，以调整具体的电子商务法律关系。,第三节电子商务立法,电子商务需要相应的法律规范调整，也需要相应的立法，目前不论国际组织、各国政府都非常重视这一方面的工作。本节将简要介绍国际组织和主要国家电子商务立法，介绍我国已有的电子商务立法，并就我国电子商务立法提出一些设想和看法。,一、国外电子商务立法,（一）电子商务早期立法电子商务的国际立法是随着信息技术的发展而展开的。20世纪80年代初，一些国家和企业开始大量使用计算机处理数据，从而引起了一系列计算机数据的法律问题。早期的国际电子商务立法主要是围绕着电子数据交换（EDI）规则的制订展开的。1979年，美国标准化委员会制订了ANSI/ASC/X12标准。1981年欧洲国家推出第一套网络贸易数据标准，即贸易数据交换指导原则（GTDI）。1985年，联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）通过了关于计算机记录法律效力的建议。,一、国外电子商务立法,（一）电子商务早期立法1990年3月，联合国正式推出了UN/EDIFACT标准，并被国际标准化组织正式接受为国际标准