中国与加拿大仲裁规则比较.doc

中国与加拿大仲裁规则比较1、 适用法【中国】：中华人民共和国仲裁法（CAA） 涉外民事法律关系适用法 中华人民共和国民事诉讼法【加拿大】：Arbitration Act, 1991, S.O. 1991, CHAPTER 17 International Commercial Arbitration Act, R.S.O. 1990, CHAPTER I.9, (“ICAA”) 注：中国仲裁区分为国内仲裁、涉外仲裁和外国仲裁。加拿大仲裁只区分为国内仲裁和国际仲裁。2、 实体法【中国】：涉外仲裁经双方当事人协商一致，可选择具体适用的仲裁规，像CIETAC还进一步允许修改和补充其仲裁规则。但选择的规则不得违背CAA的相关规定，例如仲裁范围，仲裁机构、仲裁人员等内容，违反其规定都是无效的。 中国仲裁没有公序良俗原则，不允许仲裁偏离法律强制性规定和事实，仅依据当事人意愿而做出判决。依据CAA，仲裁机构可以审查仲裁申请是否属于仲裁范围，仲裁协议是否有效，但是要受到法院的监督。法院和仲裁机构同时对仲裁协议效力做出认定时，以法院的裁定为准。【加拿大】：仲裁双方可在仲裁时指定实体法，在没有指定的情况下则由仲裁庭根据各种情况决定适用的法律。仲裁双方当事人可以依意愿适用公序良俗原则，同时通过协商可以选择仲裁程序、指定仲裁员而不用担心仲裁协议丧失有效性。冲突点一 中国仲裁科选择适用的仲裁规则有限，没有公序良俗原则；加拿大可以选择，可以依据公序良俗做出裁决。3、 仲裁协议【中国】：仲裁协议仅以书面形式方为有效，同时要包含申请仲裁的意思表示，选定的仲裁机构以及仲裁范围三方面的内容。 书面形式具体指邮件、传真、纸质合同等。 只有涉外仲裁可以选择仲裁席位和实体法，没有选定的适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人的经常居所地法律或者其他与合同有最密切联系的法律。涉外仲裁是指一方或者双方是外国国籍；有一组织在外国有住所；引起法律关系发生、改变、终止的事实发生在国外。中国不承认临时仲裁（当事人依协议约定临时程序或参考某一特定的仲裁规则或授权仲裁庭自选程序），临时仲裁会使协议无效。【加拿大】：对书面申请没有强制性规定，但是无书面的情况下自动视为适用Arbitration Act，若申请适用ICAA则必须书面。 冲突点二、中国仲裁对协议有书面的强制性规定，二加拿大则没有。4、 仲裁庭的组成【中国】：在仲裁条款中要预先制定明确的仲裁机构（必须是机构），其后需选择具有专门资格的仲裁员。【加拿大】：可临时制定机构或组织仲裁，仲裁人员只要是从事相关法律的职业即可，法官也可以担任仲裁员，只是其不得在同一案件中再进行司法程序。排除了当事人因仲裁员国籍问题而提出回避的权利。 冲突点三、加拿大仲裁员的范围要比中国广泛得多。5、 仲裁程序【中国】：被申请人在收到受理仲裁申请45日内提交答辩状，答辩状内容包括被申请人联系方式、对申请人仲裁申请的答辩及其所依据的事实和理由、答辩所依据的证明文件。仲裁协议如对仲裁审理语言做出约定，以中文进行审理。不要求仲裁员相对于仲裁申请人和被申请人是中立国籍。 除非当事人另有约定，凡是争议不超过200万元的，或者争议金额超过200万经双方一致同意的适用简易程序。仲裁申请人需提交仲裁申请书启动仲裁，申请材料包括申请请求、申请人和被申请人联系方式、案情和争议要点、所依据的事实和理由。仲裁机构在收到申请书5日内做出是否受理的裁定，一定决定受理，将仲裁通知书和仲裁员名单送达双方当事人。CAA未对仲裁时效做出规定，依据一般时效规定。违反合同义务的为两年，合资合同也是如此，国际货物买卖，国际技术进出口为4年。【加拿大】：安大略省的法院限制其干涉介入仲裁，当事人提出仲裁的动议是法院会停止其诉讼程序，但是该动议必须在启动司法程序的第一次发言时提出，否则视为放弃仲裁的权利。6、 证据【中国】：仲裁员对证据的采信具有广泛的自由裁量权，运用最多的是证人证言和专家鉴定，主要是采取国际律师协会的证据规则，但不能与国内强制性规定冲突。 证据的保全要申请证据所在地的中级人民法院执行，实质性质证还是在仲裁庭。 所收集的证据可以在开庭审理时对其有效性进行辩论。【加拿大】：主要采取IBA的证据规则，与中国不同的是该规则就算与安大略省的法律规定不一致也不影响其有效性。仲裁庭可以请求法院协助取证，也可以自己依据相关仲裁规则取证，但是向证人发传票传唤其到庭只能请求法院协助。冲突点四、适用的证据规则不一样。7、 审理【中国】：必须开庭审理，除非当事人双方达成书面意见同意书面审理，仲裁庭可以依据书面材料和相关证据做出最终判决。 开庭通知书必须在开庭前20日送达双方当事人。 只要不违反法律强制性规定和社会公共利益，仲裁庭可以提供当事人尽可能的救济。仲裁裁决书面才有效。仲裁裁决需在收到仲裁申请的6个月内做出裁决，但是仲裁员可以延长仲裁期限。【加拿大】：无强制性规定，仲裁庭可自行决定开庭审理或书面审理，但是一方当事人申请开庭审理的必须开庭审理。 仲裁裁决书面有效，同中国规定大致一样。 冲突点五、审理方式的具体规定不一样。八、临时救济和预先禁令【中国】:仲裁庭没有执行证据保全和财产保全的权利，只能向被申请人住所地或者财产证据所在地的中级人民法院申请协助。预先禁令在仲裁程序里是没有的，只有关专利、商标、著作权的诉讼才存在禁令。 【加拿大】：有临时救济，仲裁庭有权利执行临时措施，像执行最终判决一样执行。加拿大赋予了仲裁庭强大的执行决策权力。 冲突点六、中国没有临时救济和预先禁令。9、 起诉【中国】:收到仲裁裁决6个月内向法院提起诉讼，起诉理由有：没有仲裁条款事后也未达成仲裁协议；不及时通知仲裁人员和仲裁程序，或者被申请人未依据规定答辩；形成的仲裁委员会或仲裁程序违反仲裁规则；超出仲裁范围。【加拿大】：鼓励仲裁，所以只在较小的范围内允许预留仲裁裁决，预留裁决需在收到裁决之日起3个月内向法院申请，同时需满足以下几个理由：一方无行为能力；根据适用法，仲裁协议无效；申请一方在程序上收到不公正对待；超出申请仲裁的范围，违反仲裁程序的规定。特殊情况下，若争议标的不在仲裁范围之类或可执行的仲裁裁决违背公共政策也可以申请预留裁决。 冲突点七