股权众筹课件

股权众筹法律实务分享嘉宾：张普律师/北京市大地律师事务所2014年12月3日,1股权众筹的政策、监管与法律.52股权众筹的法律风险与规避.14股权众筹的现状与投资者风险49如何设计股权众筹项目.60,股权众筹的政策、监管与法律,股权众筹法律实务,一、股权众筹的政策、监管与法律,2014年3月份，明确了证监会对于股权众筹的监管。,股权众筹法律实务,一、股权众筹的政策、监管与法律,监管层认可2014年3月，证监会发言人张晓军表示：“众筹是个很新的概念，包括很多种形式，例如捐赠形式、回报形式等，其中关于股权众筹，仍存很多争论。他还进一步评价股权众筹融资称，“股权众筹融资，可以说是近年来出现的基于互联网平台的创新型融资模式。我们认为，它对于完善多层次资本市场体系、拓宽中小微企业融资渠道、支持创新创业活动和帮助信息技术产业化等，都具有积极意义。证监会目前正在对股权众筹融资进行调研，适时将出台相关指导意见，促进股权众筹投融资的健康发展，保护投资者合法权益，防范金融风险。”,股权众筹法律实务,一、股权众筹的政策、监管与法律,密集调研今年2月和6月证监会对股权众筹组织两轮调研。11月组织了对股权众筹的第三次调研。,股权众筹法律实务,一、股权众筹的政策、监管与法律,时间表一、2014年11月19日，国务院总理李克强主持召开国务院常务会议，指出要“建立资本市场小额再融资快速机制，开展股权众筹融资试点”。二、2014年11月20日，国务院总理李克强在杭州与中外互联网大佬聊互联网时指出，互联网是大众创业、万众创新的新工具。只要“一机在手”、“人在线上”，就可以通过“创客”、“众筹”、“众包”等方式获取大量知识信息，对接众多创业投资，引爆无限创意创造。三、2014年11月20日（也即国务院常务会议召开完的次日），中国证券业协会火速下发通知，决定于11月26日召开股权众筹中介机构座谈会，讨论议题是股权众筹融资中介的运作模式和存在的主要问题及解决建议，以及如何对融资中介进行备案管理。四、11月26日股权众筹中介机构座谈会。,股权众筹法律实务,一、股权众筹的政策、监管与法律,股权众筹法律实务,一、股权众筹的政策、监管与法律,法律我国：空白+底线,股权众筹法律实务,一、股权众筹的政策、监管与法律,美国JOBS法案区分认证投资人与非认证投资人，并分别限制单个投资者在12个月内被允许投资于股权众筹类企业的投资额上限。对于年收入或净资产低于10万美元的非认证投资人，JOBS法案设定的投资上限为2000美元，或年收入/净资产的5%，三者以高者为准。对于年收入或净资产高于10万美元的认证投资人，JOBS法案设定的投资上限为年收入或净资产的10%，但最多不超过10万美元。JOBS法案的相关规定，旨在用限制融资额、确保投资足够分散、限制单笔人的投资额等方式保护投资者权益，防范系统性风险。,股权众筹法律实务,一、股权众筹的政策、监管与法律,五点精神证监会、证券业协会11月26日召开股权众筹融资中介机构座谈会，会议五点精神大致概括成：一、鼓励股权众筹行业的发展，用类似私募基金登记管理办法的方式来管理；二、鼓励行业自律，在证券业协会设股权众筹专业委员会；三、对股权众筹平台设立备案制度和项目报备系统；四、在非公开发行基础上，相应总理融10条的会议精神，进行股权众筹公开发行的试点；五、会有针对股权众筹类报价系统推出，为股权众筹后创业企业服务。,股权众筹的法律风险与规避,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,非法集资刑事责任依据关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见，行政部门对于非法集资的性质认定,不是非法集资刑事案件进入刑事诉讼程序的必经程序。行政部门未对非法集资作出性质认定的,不影响非法集资刑事案件的侦查、起诉和审判。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,罪名一：非法吸收公众存款罪中华人民共和国刑法第一百七十六条【非法吸收公众存款罪】非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,刑事立案的标准根据最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定的规定，非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：（1）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的；（2）个人非法吸收或者变相吸收公众存款30户以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款150户以上的；（3）个人非法吸收或者变相吸收公众存款给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款给存款人造成直接经济损失数额50万元以上的。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,最高法关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释中关于“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”的规定：第一条违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,关于“向社会公开宣传”的认定关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见在对“向社会公开宣传”的认定时规定，不仅“包括以各种途径向社会公众传播吸收资金的信息”，也包括“明知吸收资金的信息向社会公众扩散而予以放任等情形”。这样的终极条款，只要是向社会公众传播，无论采取何种隐秘或新奇的手法，都很难规避。在司法实践中，“向社会公开宣传”的途径包括：（1）通过媒体、推介会、传单、手机短信等典型的公开宣传途径（2）标语、横幅、宣传册、宣传画、讲座、论坛、研讨会等宣传途径（3）甚至有些行为人采取口口相传的方式非法吸收资金，通常是承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报，这些相关信息非常容易在社会公众中大范围地快速扩散。如果行为人明知吸收资金的信息向社会公众扩散，并未设法加以阻止，而是放任甚至是积极推动相关信息传播，这在实际效果上与主动向社会公众传播吸收资金信息并无差异，因此，这类行为也将被认定为“向社会公开宣传”。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,向“社会公众”即社会不特定对象吸收资金，是认定非法集资的必要条件下列情形不属于最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条第二款规定的“针对特定对象吸收资金”的行为,应当认定为向社会公众吸收资金:（一）在向亲友或者单位内部人员吸收资金的过程中,明知亲友或者单位内部人员向不特定对象吸收资金而予以放任的；（二）以吸收资金为目的,将社会人员吸收为单位内部人员,并向其吸收资金的。非法集资的社会性特征包含两个层面：一是集资对象的广泛性；二是集资对象的不特定性。有的人没有向社会公开宣传，而是在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金。这种情形之下，由于集资对象具有特定性，限定于亲友或者单位内部人员等有限范围之内，不是“社会公众”，因此不属于非法集资。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,在司法实践中，如下行为均认定为向“社会公众”吸收资金：（1）有的行为人最初是向亲友或者单位内部人员吸收资金，但随后吸收资金的渠道发生扩散，行为人的亲友或者单位内部人员开始向社会公众即社会不特定对象吸收资金，使得集资行为呈现出社会性特征。这种情况下，如果行为人明知其亲友或者单位内部人员向社会不特定对象吸收资金而予以放任，这个行为性质就发生了变化。（2）有的行为人以吸收资金为目的，将社会人员吸收为单位内部人员，然后再向他们吸收资金。这种情形下，集资的对象实际上并不是特定人员，而是社会公众即不特定对象，只不过行为人的集资手段比较隐蔽。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,案例：北京分红科技发展有限公司、刘苏等非法吸收公众存款案,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,2006年11月至2009年8月，北京分红科技发展有限公司（以下简称分红公司）在经营“分红广告招商网”期间，为了达到推销该网站上的网络广告位、提高网站知名度的目的，将网站的页面分割成不同区域的广告位，并设定相应的价位。分红公司先后在江苏、浙江等七个省、直辖市设立了34个市县级直属机构及代理办事处，通过招聘的经纪人以高额分红回报为诱饵，以宣传册等方式向社会公众公开宣传“一年投资几万元，每年回报几十万元”，诱使社会公众与该公司签订“广告位代理招商合同”，并以交纳“广告位代理订金”的名义购买公司广告位，从而成为该公司的“广告位代理商”。北京分红公司为了支付“广告位代理商”到期的高额分红回报，维持公司的正常运行，不断地收取“广告位代理商”的代理订金，并以收取后期参与者的“广告位代理订金”，支付前期参与者的到期分红及给予办事处、经纪人一定比例的业务提成等方式，吸收参与者资金累计达人民币17821万余元，涉及人数7859人。截止2009年8月，仍处于分红期间的集资金额为11952万余元，其中已分红金额4975万余元。至案发时，尚有6976万余元未兑付，涉及参与者多达5100人。江苏省连云港市新浦区人民法院一审判决、江苏省连云港市中级人民法院二审裁定以非法吸收公众存款罪，于2011年4月依法判处北京分红科技发展有限公司罚金人民币五十万元；判处刘苏有期徒刑六年，并处罚金人民币三十万元；判处吴护通有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,案例：天使汇表示，其目标是打造封闭式的社区，需要投资人具有投资经验，只有通过平台审核的1000多位专业投资人才能看到项目详情，平台并不向一般公众公开项目。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,案例：88众筹,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,罪名二：集资诈骗罪中华人民共和国刑法第一百九十二条【集资诈骗罪】以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,第一百九十九条【部分金融犯罪死刑规定】犯本节第一百九十二条规定之罪，数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,刑事立案的标准根据最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定的规定，以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：（1）个人集资诈骗，数额在十万元以上的；（2）单位集资诈骗，数额在五十万元以上的。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,非法占有目的的认定标准（一）集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的；（二）肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的；（三）携带集资款逃匿的；（四）将集资款用于违法犯罪活动的；,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,非法占有目的的认定标准（五）抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的；（六）隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的；（七）拒不交代资金去向，逃避返还资金的；（八）其他可以认定非法占有目的的情形。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,案例：潘璐等集资诈骗案,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,2008年5月，被告人潘璐为骗取他人财物，注册成立南京瑞鼎轩茶业有限公司（以下简称“瑞鼎轩公司”），并以公司名义聘用业务员到南京闹市区向不特定的中老年被害人分发传单邀请其到公司免费品尝普洱茶，并使用宣传册、影像资料等对普洱茶的功能及收藏价值等作夸大宣传，虚构公司称可代老百姓免费收藏所购普洱茶，并称将投资款用于公司办茶楼、开设茶叶销售连锁店等，承诺以14%-22%的年利息返还投资款，一年或三年期满后退还本金，诱使被害人签订购销合作协议书，以现金方式一次性支付投资款。2009年4月至5月，为迅速骗取大量资金，被告人潘璐以瑞鼎轩公司名义，先后成立多个分部，分别聘用被告人周睿、袁红、朱鹏飞担任各分部负责人，共同以上述诈骗方法继续非法集资。2008年5月至2009年10月间，非法集资额达人民币1433万余元。非法集资所得款项除用于购买少量普洱茶等，余款均被潘璐、周睿、袁红、朱鹏飞等人瓜分并肆意处分，导致无法归还314名被害人的钱款。江苏省南京市中级人民法院于2011年4月依法判处潘璐无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处周睿有期徒刑十五年，并处罚金人民币三十万元；判处袁红有期徒刑十三年，并处罚金人民币二十万元；判处朱鹏飞有期徒刑十四年，并处罚金人民币二十五万元。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,行政处罚如果非法集资行为，情节或后果还不那么严重，在未达到刑事立案标准的情况下，则构成行政违法行为，依法承担行政违法责任，由人民银行给予行政处罚。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法（国务院令）第三条本办法所称非法金融机构，是指未经中国人民银行批准，擅自设立从事或者主要从事吸收存款、发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖等金融业务活动的机构。非法金融机构的筹备组织，视为非法金融机构。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法（国务院令）第四条本办法所称非法金融业务活动，是指未经中国人民银行批准，擅自从事的下列活动：（一）非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款；（二）未经依法批准，以任何名义向社会不特定对象进行的非法集资；（三）非法发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖；（四）中国人民银行认定的其他非法金融业务活动。前款所称非法吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动；所称变相吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，不以吸收公众存款的名义，向社会不特定对象吸收资金，但承诺履行的义务与吸收公众存款性质相同的活动。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法（国务院令）第十二条对非法金融机构和非法金融业务活动，经中国人民银行调查认定后，作出取缔决定，宣布该金融机构和金融业务活动为非法，责令停止一切业务活动，并予公告。第二十二条设立非法金融机构或者从事非法金融业务活动，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，由中国人民银行没收非法所得，并处非法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有非法所得的，处10万元以上50万元以下的罚款。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,非法公开发行证券刑事责任罪名：擅自发行股票、公司、企业债券罪中华人民共和国刑法第一百七十九条【擅自发行股票、公司、企业债券罪】未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,最高法关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释第六条未经国家有关主管部门批准，向社会不特定对象发行、以转让股权等方式变相发行股票或者公司、企业债券，或者向特定对象发行、变相发行股票或者公司、企业债券累计超过200人的，应当认定为刑法第一百七十九条规定的“擅自发行股票、公司、企业债券”。构成犯罪的，以擅自发行股票、公司、企业债券罪定罪处罚。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,行政处罚如果未经批准擅自公开发行股份，在未达到刑事立案标准的情况下，则构成行政违法行为，依法承担行政违法责任，由证券监督机关给予行政处罚。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,案例：美微传媒朱江决定创业，但是拿不到风投。朱江2012年10月5日开始在淘宝店里上架公司股权，4天之后，网友凑了80万。朱江在2013年2月开始在淘宝店上众筹。一共3000多位投资者，募集资金387万。目前公司一共有1194个投资者。通过股权代持解决股东人数众多的问题。2014年3月，证监会叫停，约谈。证监会约谈的重点问题：第一朱江有没有承诺你保本？第二，有没有承诺每年的固定收益率？（思考：证监会言下之意？）,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,之后，证监会找到朱江做众筹的调研。思考：在目前的法规下，有两条红线不能碰，第一是向非特定的对象筹集资金，第二条是不能超过200人。按照现有法规，朱江的公司两条都碰了。但是，这家公司仍然在开办，并且拿到A轮融资。“证监会的领导是怎么跟朱江讲的呢？领导说：朱江你要相信，政策不可能走到你运营之前，你现在能干的事情就是继续往前走，保持你的合法经营，保持公开、透明的这种经营状态往前走。”思考：监管层态度！？,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,其他法律风险股权代持公司法规定，有限责任公司的股东不超过50人，非上市的股份有限公司股东不超过200人。1.显名股东擅自处分代持股份的风险2.隐名股东如何有效监督公司运营3.存在股份代持的公司在国内上市前需清理股权4.股份代持协议存在的其他问题,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,案例一141个股东的“很多人咖啡馆”陷入困境，股东不玩了！“这天终于还是来了，东莞很多人咖啡馆，因无人经营，现在转让”不久前，在“东莞很多人咖啡馆”的新浪微博上，出现了这样一则不无伤感意味的微博。就算是最乐观的人也不得不承认，作为众筹模式在东莞首次落地的“很多人咖啡馆”，在经历了一年多的喧嚣争论和迂回尝试之后，如今走到了拐点。咖啡馆最初选出了5个股东作代表办理注册，成立了东莞很多人咖啡文化传播有限公司，另外一百多个合伙人则以投资人形式出现，与这5个人签订协议。按照最初制定的规则，投票时遵循一人一票的原则，即所有投资人拥有相等的表决和决策权。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,案例二柿子红了,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,领投跟投模式、有限合伙、投后管理优点：领投人具有行业背景、有投资经验（对无行业经验的投资人有借鉴意义）领投人权利、义务设定（领投人参与度高，投前尽调、项目分析、投后管理）人数不超上线不易产生决策困难（投资人不是股东）缺点：领投人只投资，不履行领投人义务道德风险,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,欺诈发行证券罪刑法第一百六十条在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。,股权众筹法律实务,二、股权众筹的法律风险与规避,资金池其他,股权众筹的现状与投资者风险,股权众筹法律实务,股权众筹法律实务,三、股权众筹的现状与投资者风险,案例：西少爷,股权众筹法律实务,股权众筹法律实务,三、股权众筹的现状与投资者风险,案例：西门少爷公司初创时曾在2013年和2014年5月发起过两次股权众筹，共筹得85万元。当时西少爷的创始资金是由三个创始人孟兵、罗高景、宋鑫分别通过自己的朋友圈筹到的，并承诺给予投资人股份，并不是目前大家所讨论的股权众筹平台上来做的项目。经过了两轮众筹，第一轮众筹35万元，第二轮众筹50万元，投资人大多是几位创始人的同学和朋友，在入股的时候谈好了具体的股权比例，第一轮的时候签订了协议，但是第二轮并没有签订协议，而且也从来没有去做股权变更。由于没有公司账户，哪个创始人所筹到的钱就转到哪个创始人的个人账户中。在筹资的过程中，第一次签署了投资协议，而第二次投资协议都没签，当晚投资人就把钱打过去了。而根据银行的相关规则，收到钱的一方确实无法查询转账一方的信息。公司一直没有公开财报，分红等诸项事宜也并未跟进。而西少爷团队和孟兵的说法却是，对方未能提供有效的转账凭证。,股权众筹法律实务,股权众筹法律实务,三、股权众筹的现状与投资者风险,案例：西门少爷为了缓解大家的情绪，我想对小股东做两点声明：1.根本不存在跑路直说，西少爷一直在这里！为了消除大家的疑虑，公司决定向希望退股的股东提供退股溢价（第一批按照投资款200%退还，第二批按照投资款150%退换，由于小股东仅拥有五道口老店的股权，因此这个价格是绝对公允的），对于希望继续保留股权等待分红的股东，我们也非常支持并表示由衷的感谢！2.在任何股权投资行为中，股东的退出需要董事会或股东会决议通过才可执行（按照公司法及投资协议中的约定），所以在本次事件中，退股的事情事实上并不合理合法。,股权众筹法律实务,股权众筹法律实务,三、股权众筹的现状与投资者风险,案例：西门少爷2013年5月我、孟和宋创业做科技公司时，我和孟兵几乎每天都熬夜通宵写代码、赶方案，但宋却经常熬夜看小说、打游戏，基本上是我们俩养着