bt合同投资方需注意的内容

1 / 25 bt 合同投资方需注意的内容 BT 模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律 问题 以某市地铁 5 号线为例 BT 模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题 在 BT 模式下地铁建设项目投资建设合同的签订阶段，应该从两个大的方面把好法律关，以确保 BT 合同的签约质量。 一、与招投标衔接，把握四个环节确保 BT 合同的签约质量 保证 BT合同质量的关键在于招投标过程中的招标文件的安排和布局，所有合同中涉及的主要内容都应在招标文件中提出邀请要约的要求，同 时要求投标人作实质性响应。 具体的关键问题是招投标与签订合同的互相衔接。在开展招投标工作的同时要考虑合同如何签订，将招投标过程与合同的签订紧密衔接起来。以下是必须注意的四个具体问题： BT 合同招标应事先经建设主管部门批准，主管部门应以告知性备案方式进行备案 根据财政部、发改委、建设部、中国人民银行四个部委于 2000 年 1 月 4 日颁布的 6 号文件，规定在政府投资项目招投标过程中签订的合同需要提交政府主管部门备案，且政府主管部门要以告知性的备案方2 / 25 式进行备案。如果地铁 5 号线采用 BT 方式建设，在 采用招标的方式完成招标的所有程序，确定中标单位并签订合同，整个招投标过程和合同签订均需要经告知性备案并经过主管部门的批准。 BT 项目存在较多新的状况，如投资的方式、政府的监管、用地的方式等，项目建设经过有关部门的审批是关键。我国法律尚没有关于 BT 用地方面的具体、明确的规定，所以建议在操作过程中要完善审批手续，具体落实政府告知性备案的具体程序。 关于采用 BT 方式建设，国家的法律层面现还没有相关规定，只有建设部和发改委等行政部门的一些规章，但是这些规章并不是法律本身，其效力较低。因此建议 在操作过程中完善需要政府审批部分的手续，需要明确政府以告知性的备案方式进行备案如何完成，具备怎样的条件才可以顺利审批，发包人要以政府的批文作为明确的法律依据。前不久，重庆市人民政府已颁布重庆市人民政府关于加强和规范政府投资项目 BT 融资建设管理的通知，建议合同的设定参考该办法的具体规定使本项目规范运作。 决定 BT 合同签约质量的关键是招标文件的质量 发包人提出的需要投标人作实质性响应的问题要在招标文件中明确提示，引导投标人作 出实质性响应并相应提出要约。如果招标文件的提示3 / 25 不 明，合同本身也会因此引起质量问题。 例如， BT 项目在回购的时候需要考察运营期间是否能够保证工程的质量。作为项目承包人，负有对项目的工程质量保修的义务。关于保修期限，招标文件应根据法律、法规的规定，要求投标人在最低保修年限以上明确保修年限。根据国务院的建设工程质量管理条例第 40 条规定，一般土建、装修、管道工程的保修期不少于 2 年；有防水要求的墙面、屋面、卫生间的保修期不少于 5 年；地基基础和主体结构的质量在整个设计年限即合理使用寿命内确保使用。因此， BT 合同中的工程保修年限的具体确定取决于招标文件的要求，取 决于招标文件提示投标人在不少于最低保修年限以上的年限进行投标，并对此作出实质性的回应。 招投标过程和合同之间的关系 建议发包人在提供招标文件的同时提供一份由发包人起草的拟签订的合同样本，拟签订的合同样本代表发包人的意见，如果由发包人或委托中介机构起草，是一个站在发包人的立场上的样本。可以将拟签订的合同样本作为招标文件的附件，该样本为讨论稿，投标人可以在此基础上提出修改意见。 由于招投标的过程和确定未来合同是交叉进行的过程，要特别重视招投标过程中相关问题的澄清，澄清阶段主要 是要澄清拟签订的合同条款的不具体、不确定的内容，加4 / 25 强澄清可以明确具体合同条款。在此阶段，投标人的澄清文件要由其法定代表人签字并加盖公章，并以此作为合同的组成文件。 招标文件要设定相应条款以保证合同依约签订 在招标文件中应明确缔约过失的赔偿责任条款。所谓缔约过失，简单地说是指由于一方当事人的过错导致经招投标中标的合同无法签订，完成招标过程如中标人发出中标通知书后另一方不签约即属于缔约过失。在 BT 项目中，由于投标人原计划的投融资计划不能实现而导致的无法签约的情况经常发生，因此，招标文件应 对此种情况下缔约过失一方应承担的赔偿责任，而且应当是严重的赔偿责任作出明示并要求投标人作实质性响应，才有利于预防出现此类缔约过失情况。 二、发包人为确保合同的签约质量必须坚持的合同内容 关于确保 BT 合同切实履行的履约担保 落实投标人的投资资金，需要投标人提供担保措施以确保项目的顺利进行。 由于 BT 项目一般履约周期长，投资量巨大，因此，确保 BT 合同的正常履行的担保措施，不仅可以设定投标人提供抵押、质押、定金、留置等物的担保，也可以设定保证等人的担保。 5 / 25 为确保 BT 合同的正常履行，还可以考虑保证人的同业担保方式。保证人的同业担保的操作，是以代为履行的方式在招投标时便确定入围人为履约保证人。如果在实际履约过程中出现中标人没有能力继续履行，由履约保证人按照约定方式代为履行。其操作要点是在评标过程中应严格按照招投标法相关规定确定两个入围人，一个入围人为中标人，另一个入围人即为履约保证人。在招标文件中需要明确如果中标人不能继续履约，履约保证人必须在限定时间内进入现场继续施工。 设定分阶段的工期、质量标准 由于 BT 合同履约周期长，整个合同的工期 质量的目标要分阶段来设定，只有承包人在建设过程中均能按照阶段、节点工期完成并且保证质量才能确保最终完成整个工程。对 BT 承包人的工期和质量的控制，在于控制阶段的进度计划。设定阶段的进度计划分为两个方面，形象进度和节点进度。形象进度一般是指一个工程或者一个工程的一个标段的基础、结构以及装修配套完成的时间进度。因为每一个标段都存在形象进度的问题，因此，形象进度的完成时间一定要严格控制。节点进度指每一形象阶段的具体施工任务要求完成的进度计划。只有每一个标段的节点进度和形象进度同步完成，才能确保整个工程的按期完成。在 合同中对质量标准的控制和工期要求是一样的。因此，合同对于形象、节6 / 25 点进度的工期、质量标准都要给予明确的约定。同时要给形象和节点进度计划的工期、质量以合同的约束力，应当约定任何一个阶段没有完成进度都是根本性违约并要承担相应的违约责任。因为只有保证完成每一标段的节点进度、形象进度，才能保证整个项目的最后完成。 合同不仅应该约定分阶段的工期、质量的要求和标准，同时还要相应约定其合同的约束力，即合同应设定根本性违约条款。如果给予了相应的整改时间，中标人仍然不能依约履行合同，则属于根本性违约，发包人有权解除 合同，并由履约保证人继续履行。 招标文件还应对上述阶段和节点计划要求明示投标人给出完整的施工组织设计，该组织设计文件应对工期和质量两个方面作出具体的计划，明确投标人如何并以什么措施保证工期和质量。建议施工组织设计以合同附件方式约定，并赋予其合同的约束力，要求中标人的总工程师和法定代表人签字并加盖公章，使之成为合同的组成部分，具有与合同同等的效力。 BT 合同固定价格范围以内的包干对策 价格条款在 BT 合同中是一个重要的条款，从利益控制来讲，一般发包人会采用固定价格的方式。关于 固定价格在实践当中的处理有两个具体问题，第一个是固定范围以内的如何包干，第二个是固定范围以外的如何调整。 7 / 25 确定固定价格以内范围的关键是设计的深度，价格的多少主要由设计深度确定。在 BT 条件下如果设计也由中标人完成，那么设计文件的确认就成为一个价格及其调整的关键的前提。从法律层面上看，要确定固定价格首先要确定固定范围以内对应的设计文件的具体内容。同时要特别注意防止合同中产生歧义，防止签约双方对同一个条款做出不同的理解。所以对固定范围以内的对应的设计已明确部分的标准、要求、范围都要做明确、具体的约定。 如果 BT 合同的价格是固定的，根据现有的法律，施工过程在固定范围之内的款项和价格是不予调整的。我国现行法律和国务院的行政法规对工程造价的相关问题，如如何计价、计价方式、计价标准等并没有具体规定，目前只有财政部和建设部共同颁布的关于建设工程价款计算的现行办法，该办法只是行政规章，并无法律强制效力。对于合同中的固定价格，最高人民法院的关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第 22 条有一个原则的规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”但此规定 不涉及到固定价格范围以内的具体条款的具体约定。因此目前对于如何在合同中控制固定价格范围内的包干，主要依靠操作实践中的经验来约定。 BT 合同固定价格范围以外的调整问题 BT 合同的设计一般是会变化的，由于签订合同时对8 / 25 应的设计发生变化，那么即使是固定价格的合同，超过固定范围以外也是可以调整价格的。履约过程当中，产生固定价格以外的价格变动的主要原因是设计变更。设计变更的概念应当在合同中确定范围，例如施工变更是否属于设计变更？如果双方约定施工变更不属于设计变更，那么可以在合同中约定，施工方案变 更不予调整价格，除非由原设计单位进行的设计变更。合同中也需明确，价格调整的前提为施工过程中在已确定的范围之外的设计变更，其它情况不予调整。 固定价格范围内和固定价格范围外的界线要有明确的界定。 BT 合同可以约定只有经发包人认可的设计变更才是固定范围之外的，才可调整价格。施工变更和非发包人认可的变更均不属于设计变更，均不可调整工程造价。 在实践操作中的经验是，有的合同把设计变更分为三类，且这三类变更的界线约定明确。第一类是技术变更，此类变更不予调整价格；第二类是经济变更，此类变更是在招投 标文件和合同中规定的固定价格部分之外的突破原有价格的变更，是可以调整价格的，在地铁 5 号线工程中也不可以避免会出现这一类变更，因此建议合同要作明确的约定；第三类是由技术变更变为经济变更的变更，合同应明确约定对此类转变的变更性质的确认，发包人具有最终的决定权。 在实践中，还有一类市场价格波动引起的风险即市场9 / 25 风险，合同对此也要预作应对。发包人的对策是在合同中设定一个风险系数，即明确约定因市场的材料、设备和人工费用涨价明确合同约定的调整范围。在固定的价格范围以内的价格给出一个风险系数，即在合同总价中除了项 目本身的价格之外还包括了这个风险系数的价格，超出这个风险系数的部分才由发包人承担。用风险系数来让投标人承担约定比例和范围的市场风险，是一个具有现实操作性的方法。 因此， BT 合同如果采用固定价格的，要在合同中明确固定价格以内和固定价格以外的范围，并要在合同中约定固定价格以外的调价规则和办法。铁路建设的价格应当会有行业基本的价格标准，该标准是一个市场的平均成本，而采取固定价格正是招投标和市场竞争的结果，这才是项目招投标的本质意义。 承包方式的监督 我国法律规定投资建设的总承包 人可以对工程进行分包，但分包必须事先经发包人认可。因此招标文件中需要提示投标人明确工程是否会分包，哪些部分需要分包。发包人应当在招标文件和合同中明确所有的分包合同原件都要交一份给发包人备案，投标文件和合同中没有提及的分包内容未经发包人同意不允许分包。 法律规定总包和分包均要对发包人负连带责任。在投标文件中明确需要分包的部分工程，只有经发包人同意才10 / 25 可分包。分包方式还包括劳务分包。招标人可以要求承包人把工程分包和劳务分包的合同原件都要交发包人备案，以预防发生违法承包和层层转包，以及以劳务分包的方式进 行转包。 合同中争议的解决方式 多方主体的 BT 合同在履约过程中很有可能发生争议，解决争议的方法通常有仲裁和诉讼。由于仲裁具有保密性、不公开性，建议 BT 合同选择仲裁的方式解决争议。由于选择发包人所在地的仲裁机构相对方便，建议选择当地的仲裁机构进行仲裁。例如在深圳，可供选择的仲裁机构有深圳仲裁委员会和中国国际经济贸易委员会仲裁委员会的华南分会，建议选择后者并在招标文件中要求投标人承诺。如果事先在合同中有明确约定，产生争议时即可由中国国际经济贸易委员会仲裁委员会的华南分会仲裁，且仲裁也不影 响合同的继续履行。 中国铁建法律合规部 政策研究 2016 年第 3 期 中国铁建法律合规部 二一二年七月十八日 编者按：关于 BT 项目，由于目前我国没有完善、成熟的配套法律和政策运行机制，从招标、融资、建设、移交、回购等环节 ,到当事人权利和义务以及 BT项目权属等方面都11 / 25 没有专门的法律法规予以明确规定，以至于在实际的操作过程中 ,不同地方、不同项目都有各自的操作方式。最近几年，股份公司作为投资方成功实施了一些 BT 项目，但在实践过程中遇到了一些不可回避的 法律问题，应该认真加以研究和解决。本期政策研究，分析了开展 BT 项目过程中遇到的问题及法律上的障碍与影响，从保护投资方利益的角度提出法律风险防范和管理方面的一些建议，供在实践中参考。 政策研究秉承简洁、明了的风格，使大家能够用最少的时间熟悉有关法律法规、政策准则和规则，以达到宣传、普法、知则、善用的目的。不当之处，请随时反馈。 BT 项目中投资方应注意的法律问题 BT 是英文“ Build Transfer”的缩写，通常直译为“建设 -移交”，一般系指根据项目发起人通过与投资方签订合同 ，由投资方负责项目的融资、建设，并在规定时限内将竣工后的项目移交项目发起人，项目发起人根据事先约定的回购时间和方式，分期向投资方支付回购价款。 BT 模式的界定与规范各个国家理解各不相同，美国将 BT 模式界定为政府通过招标，“订购”一项工程，并采用固定总价、固定工期的总承包合同，其中承包商负责设计、融资、建造，竣工验收合格后，由政府一次性支付合同价款的融资建设模式。菲律宾有专门立法，将 BT 定义为：“建设-转让为一种契约性安排，项目建议人据此承担授予的基础12 / 25 设施或发展设施的融资和建设，并在建成后将它转 让给政府机关或地方政府有关单位，后者按商定的分期付款时间表，支付建议人在项目上花费的总投资，加上合理比例的利润。这种安排可应用于建设任何基础设施发展项目，包括关键设施，由于安全或战略的原因，这些设施必须由政府直接经营。”我国尚未制定统一的有关 BT 方面的法律规范。通常意义上，在我国， BT 属于特许经营项目融资的一种方式，一般适用于道路、通信、水电等社会公共基础设施工程。 BT 是BOT 的一种转换形式，主要区别在于：前者是投资者在项目建成后立即移交，以取得回购款方式收回投资并获得合理利润，不拥 有项目的经营 权；后者是投资方在项目建成后一定期限内，通过经营收回投资取得赢利，授权期结束后，再将项目无偿转让给政府。 一、 BT 项目的法律特征 1当事主体的特殊性。 BT 项目的主体为项目发起人和投资建设方。在基础设施项目建设中，项目发起人一般为政府、政府主管部门，或者政府投资设立并承担基础设施建设职能的公司、企业。投资建设方主要为具备一定投融资能力和建设资质的投资公司、建筑企业等。 2投资客体的特殊性。 BT 项目的客体不同于其他投资项目，其大部分为基础设施、市政公用事业和政策性住房13 / 25 等行 业和领域，属于社会公益事业，只有政府才享有此类项目的建设权，为特许经营项目。 3法律关系的复杂性。 BT 项目涉及投资、融资、建设、转让等系列活动，当事人与参与人包括政府、发起人、投资人、项目公司、施工方、贷款人、原材料供应商、融资担保人等等，形成了纷繁复杂的法律关系。 二、 BT 项目的实施方式 总结股份公司参与的一些 BT 项目， BT 项目运作一般应包括以下流程： 项目的确定阶段：政府对项目立项 ,完成项目建设书、可行性研究、筹划报批等工作； 项目的前期准备阶段：政府确定融资模式、贷款金额的时间及数量上的要求、偿还资金的计划安排等工作； 项目的合同确定阶段：政府确定投资方，谈判商定双方的权利与义务等工作； 项目的建设阶段：参与各方按 BT 合同要求，行使权利，履行义务； 项目的移交阶段：竣工验收合格、合同期满，投资方有偿移交给政府，政府按约定总价，按比例分期偿还投资方的融资和建设费用。 项目发起人通过招标或其他方式选择 BT 项目投资方，是否成立项目公司根据实施模式的需要来确定，但14 / 25 项目发起人一般要求项目公 司的成立不改变投资人对项目业主承担的义务。项目建设期间，投资方和项目公司不得将BT 项目进行转包。项目经竣工验收合格符合回购条件的，双方办理 备注：中标单位若不成立项目公司，其职责由中标单位负责 项目移交手续，进入项目回购期。投资人和项目公司对工程质量负责。 由于我国在国家层面上没有统一的有关 BT项目的立法，只有国务院相关部门及地方政府的一些规章和规范性文件，这些规章和文件效力等级较低，相关规定也不尽相同，导致不同地方、不同项目都有各自的操作方式，在实践中主要有以下情形： 1设立项目公司的 BT 模式。是指由项目发起人确定项目投资方，由项目投资方组建项目公司，项目公司一般是一个自主经营、自负盈亏的有限责任公司，由项目公司负责项目的融资、投资和建设，项目建成后由项目发起人回购的形式。设立的项目公司作为独立法律主体相对于投资方独立实施管理，有利于规范管理融资项目，实现项目公司和投资方财产风险的隔离，厘清各自财务关系和现金流向，确保融资项目顺利实施。项目公司成立以后和政府或政府授权机构部门签订回购协议、发布工程设计、施工、监理招标公告，15 / 25 签订合同。项目公司作为一级独立机构独立 行使对融资项目的管理权力，是融资项目的业主方，对外独立承担法律风险和法律责任。是比较理想的规范的一种 BT 项目实施方式。设立项目公司的 BT 项目，一般有如下特点： 对投资方无特殊资质要求，只要其具有较强的投融资能力即可。 项目发起人对工程的参与程度较小，由项目公司履行业主职能，负责项目的建设管理，不直接参与项目施工。 BT 模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律 问题 来源：中华建设工程房地产大律师联盟 发布时间：2016-09-01 查看次数： 2256 以某市地铁 5号线为例 BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题 在 BT 模式下地铁建设项目投资建设合同的签订阶段，应该从两个大的方面把好法律关，以确保 BT 合同的签约质量。 一、与招投标衔接，把握四个环节确保 BT 合同的签约质量 保证 BT合同质量的关键在于招投标过程中的招标文件的安排和布局，所有合同中涉及的主要内容都应在招标文件中提出邀请要约的要求，同时要求投标人作实质性响应。 16 / 25 具体的关键问题是招投标与签订合同的互相衔接。在开展招投标工作 的同时要考虑合同如何签订，将招投标过程与合同的签订紧密衔接起来。以下是必须注意的四个具体问题： BT 合同招标应事先经建设主管部门批准，主管部门应以告知性备案方式进行备案 根据财政部、发改委、建设部、中国人民银行四个部委于 2000 年 1 月 4 日颁布的 6 号文件，规定在政府投资项目招投标过程中签订的合同需要提交政府主管部门备案，且政府主管部门要以告知性的备案方式进行备案。如果地铁 5 号线采用 BT 方式建设，在采用招标的方式完成招标的所有程序，确定中标单位并签订合同，整个招投标过程和合同签订均需要经告知性备案 并经过主管部门的批准。 BT 项目存在较多新的状况，如投资的方式、政府的监管、用地的方式等，项目建设经过有关部门的审批是关键。我国法律尚没有关于 BT 用地方面的具体、明确的规定，所以建议在操作过程中要完善审批手续，具体落实政府告知性备案的具体程序。 关于采用 BT 方式建设，国家的法律层面现还没有相关规定，只有建设部和发改委等行政部门的一些规章，但是这些规章并不是法律本身，其效力较低。因此建议在操作过程中完善需要政府审批部分的手续，需要明确政府以告知性17 / 25 的备案方式进行备案如何完成，具备怎样的条 件才可以顺利审批，发包人要以政府的批文作为明确的法律依据。前不久，重庆市人民政府已颁布重庆市人民政府关于加强和规范政府投资项目 BT 融资建设管理的通知，建议合同的设定参考该办法的具体规定使本项目规范运作。 决定 BT 合同签约质量的关键是招标文件的质量 发包人提出的需要投标人作实质性响应的问题要在招标文件中明确提示，引导投标人作 出实质性响应并相应提出要约。如果招标文件的提示不明，合同本身也会因此引起质量问题。 例如， BT 项目在回购的时候需要考察运营期间是否能够保证工程的质 量。作为项目承包人，负有对项目的工程质量保修的义务。关于保修期限，招标文件应根据法律、法规的规定，要求投标人在最低保修年限以上明确保修年限。根据国务院的建设工程质量管理条例第 40 条规定，一般土建、装修、管道工程的保修期不少于 2 年；有防水要求的墙面、屋面、卫生间的保修期不少于 5 年；地基基础和主体结构的质量在整个设计年限即合理使用寿命内确保使用。因此， BT 合同中的工程保修年限的具体确定取决于招标文件的要求，取决于招标文件提示投标人在不少于最低保修年限以上的年限进行投标，并对此作出实质性的回应。 招投标过程和合同之间的关系 18 / 25 建议发包人在提供招标文件的同时提供一份由发包人起草的拟签订的合同样本，拟签订的合同样本代表发包人的意见，如果由发包人或委托中介机构起草，是一个站在发包人的立场上的样本。可以将拟签订的合同样本作为招标文件的附件，该样本为讨论稿，投标人可以在此基础上提出修改意见。 由于招投标的过程和确定未来合同是交叉进行的过程，要特别重视招投标过程中相关问题的澄清，澄清阶段主要是要澄清拟签订的合同条款的不具体、不确定的内容，加强澄清可以明确具体合同条款。在此阶段，投标人的澄清 文件要由其法定代表人签字并加盖公章，并以此作为合同的组成文件。 招标文件要设定相应条款以保证合同依约签订 在招标文件中应明确缔约过失的赔偿责任条款。所谓缔约过失，简单地说是指由于一方当事人的过错导致经招投标中标的合同无法签订，完成招标过程如中标人发出中标通知书后另一方不签约即属于缔约过失。在 BT 项目中，由于投标人原计划的投融资计划不能实现而导致的无法签约的情况经常发生，因此，招标文件应对此种情况下缔约过失一方应承担的赔偿责任，而且应当是严重的赔偿责任作出明示并要求投标人作实质性响应， 才有利于预防出现此类缔约过失情况。 19 / 25 二、发包人为确保合同的签约质量必须坚持的合同内容 关于确保 BT 合同切实履行的履约担保 落实投标人的投资资金，需要投标人提供担保措施以确保项目的顺利进行。 由于 BT 项目一般履约周期长，投资量巨大，因此，确保 BT 合同的正常履行的担保措施，不仅可以设定投标人提供抵押、质押、定金、留置等物的担保，也可以设定保证等人的担保。 为确保 BT 合同的正常履行，还可以考虑保证人的同业担保方式。保证人的同业担保的操作，是以代为履行的方式 在招投标时便确定入围人为履约保证人。如果在实际履约过程中出现中标人没有能力继续履行，由履约保证人按照约定方式代为履行。其操作要点是在评标过程中应严格按照招投标法相关规定确定两个入围人，一个入围人为中标人，另一个入围人即为履约保证人。在招标文件中需要明确如果中标人不能继续履约，履约保证人必须在限定时间内进入现场继续施工。 设定分阶段的工期、质量标准 由于 BT 合同履约周期长，整个合同的工期质量的目标要分阶段来设定，只有承包人在建设过程中均能按照阶段、节点工期完成并且保证质量才能确保最终完 成整个工20 / 25 程。对 BT 承包人的工期和质量的控制，在于控制阶段的进度计划。设定阶段的进度计划分为两个方面，形象进度和节点进度。形象进度一般是指一个工程或者一个工程的一个标段的基础、结构以及装修配套完成的时间进度。因为每一个标段都存在形象进度的问题，因此，形象进度的完成时间一定要严格控制。节点进度指每一形象阶段的具体施工任务要求完成的进度计划。只有每一个标段的节点进度和形象进度同步完成，才能确保整个工程的按期完成。在合同中对质量标准的控制和工期要求是一样的。因此，合同对于形象、节点进度的工期、质量标准都要给予明确的 约定。同时要给形象和节点进度计划的工期、质量以合同的约束力，应当约定任何一个阶段没有完成进度都是根本性违约并要承担相应的违约责任。因为只有保证完成每一标段的节点进度、形象进度，才能保证整个项目的最后完成。 合同不仅应该约定分阶段的工期、质量的要求和标准，同时还要相应约定其合同的约束力，即合同应设定根本性违约条款。如果给予了相应的整改时间，中标人仍然不能依约履行合同，则属于根本性违约，发包人有权解除合同，并由履约保证人继续履行。 招标文件还应对上述阶段和节点计划要求明示投标人给出完整的 施工组织设计，该组织设计文件应对工期和质量两个方面作出具体的计划，明确投标人如何并以什么措施21 / 25 保证工期和质量。建议施工组织设计以合同附件方式约定，并赋予其合同的约束力，要求中标人的总工程师和法定代表人签字并加盖公章，使之成为合同的组成部分，具有与合同同等的效力。 BT 合同固定价格范围以内的包干对策 价格条款在 BT 合同中是一个重要的条款，从利益控制来讲，一般发包人会采用固定价格的方式。关于固定价格在实践当中的处理有两个具体问题，第一个是固定范围以内的如何包干，第二个是固定范围以外的如何调 整。 确定固定价格以内范围的关键是设计的深度，价格的多少主要由设计深度确定。在 BT 条件下如果设计也由中标人完成，那么设计文件的确认就成为一个价格及其调整的关键的前提。从法律层面上看，要确定固定价格首先要确定固定范围以内对应的设计文件的具体内容。同时要特别注意防止合同中产生歧义，防止签约双方对同一个条款做出不同的理解。所以对固定范围以内的对应的设计已明确部分的标准、要求、范围都要做明确、具体的约定。 如果 BT 合同的价格是固定的，根据现有的法律，施工过程在固定范围之内的款项和价格是不予调整的。我国现 行法律和国务院的行政法规对工程造价的相关问题，如如何计价、计价方式、计价标准等并没有具体规定，目前只有财政部和建设部共同颁布的关于建设工程价款计算的现行办法，该办法只是行22 / 25 政规章，并无法律强制效力。对于合同中的固定价格，最高人民法院的关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第 22 条有一个原则的规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”但此规定不涉及到固定价格范围以内的具体条款的具体约定。因此目前对于如何在合同中控制固定价格范围内的包干，主要 依靠操作实践中的经验来约定。 BT 合同固定价格范围以外的调整问题 BT 合同的设计一般是会变化的，由于签订合同时对应的设计发生变化，那么即使是固定价格的合同，超过固定范围以外也是可以调整价格的。履约过程当中，产生固定价格以外的价格变动的主要原因是设计变更。设计变更的概念应当在合同中确定范围，例如施工变更是否属于设计变更？如果双方约定施工变更不属于设计变更，那么可以在合同中约定，施工方案变更不予调整价格，除非由原设计单位进行的设计变更