金融创新及法律问题.ppt

金融创新业务及法律问题,主讲人：何玲丽,各类资管产品,同业合作、监管与创新,目录CONTENTS,金融创新（一）：各类泛资产证券化产品,金融创新（二）：资管+有限合伙,金融创新（三）：银租合作,一、各类资管产品,大资管背景银行理财信托计划券商、基金及子公司资管私募投资基金,（一）大资管背景,信托公司,商业银行,证券公司,基金公司,期货,保险资产管理公司,第三方理财机构,（一）大资管背景,（二）商业银行理财产品,购买理财产品,资金管理,资金运用,平台机构,（二）商业银行理财产品,产品以及主要法规,or,信托?,委托?,委托的信托化,（二）商业银行理财产品,委托的信托化立法,国务院,银监会,最高院,（二）商业银行理财产品,（三）信托计划,购买理财产品,资金管理,资金运用,（三）信托计划,单一信托计划,集合信托计划,信托产品,信托法信托公司集合资金信托计划管理办法,（三）信托计划,主要法规,银信合作开始，银行通过信托，实现理财资金的独立管理，实现与自营业务的风险隔离,2005年商业银行个人理财业务管理暂行办法出台,信托业的资产管理规模出现爆发式增长,2006-2007年“打新股”产品,银信合作迅速增长，一度超过2万亿规模银行理财资金池业务，广泛借用信托平台，从事各类理财业务,2009年下半年银行信贷规模受到严格控制,（三）信托计划,主要法规,提高了信托公司监管资本要求，信托公司对融资类银信理财合作业务受到较高的净资本比例限制,20100824银监会信托公司净资本管理办法,要求商业银行对银行理财资金直接或通过非银行金融机构、资产交易平台等间接投资于“非标准化债权资产”业务，实现每个理财产品与所投资资产的对应，做到每个产品单独管理、建账和核算，否则比照自营贷款业务计提资本。,2013年银监会8号文,（四）券商、基金及子公司资管,定向资管计划,集合资管计划,券商产品,专项资管计划,20121018、20130626修订：证券公司客户资产管理业务管理办法,20130626修订：证券公司定向资产管理业务实施细则,20130626修订：证券公司集合资产管理业务实施细则,20130315证监会证券公司资产证券化管理规定，201402取消审批,（四）券商、基金及子公司资管,基金子公司,一对一基金专户,一对多基金专户,基金子公司专项资管计划,“一对一”和“一对多”的专户理财，投资产品限于货币市场和资本市场上标准化金融工具。,200711颁布、2010修订基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法,全面放开基金管理公司的资管业务，基金管理公司除了可以针对单一客户和多个客户设立“资产管理计划”，投资于金融市场上的标准化金融工具，还可以设立子公司开展“专项资产管理计划”，并可投资于非通过证券交易所转让的股权、债权、其他财产权利和证监会认可的其他财产。,20120926基金管理公司特定客户资产管理业务办法20131031证券投资基金管理公司子公司管理暂行规定,主要法规,（四）券商、基金及子公司资管,（四）券商、基金及子公司资管,定向产品,集合产品,险资资管产品,允许保险资产管理公司作为受托人，设立资产管理计划产品，为受益人利益或特定目的，开展资管业务。保险资产管理公司可以按照有关规定设立子公司，开展专项资产管理业务。,20121012保监会关于保险资产管理公司开展资产管理产品业务试点有关问题的通知,适用范围：保险资产管理公司等专业管理机构作为项目资产支持计划受托人，按照约定从原始权益人受让或者以其他方式获得基础资产，以基础资产产生的现金流为偿付支持，发行受益凭证的业务活动，适用监管口径。受托人开展试点业务，应当符合保险资金间接投资基础设施项目试点管理办法有关受托人的相关规定，获得基础设施投资计划产品创新能力备案。对基础资产的要求：在对接资产上，资产种类限于信贷资产（企业商业贷款、住房及商业性不动产抵押贷款、个人消费贷款、小额贷款公司发放的贷款、信用卡贷款、汽车融资贷款）、金融租赁应收款和每年获得固定分配的收益且对本金回收和上述收益分配设置信用增级的股权资产。要求：结构简单明晰，募集资金投向基础资产的路径清晰，不存在两层或者多层嵌套。,20140728保监会保险资金运用项目资产支持计划试点业务监管口径,（四）券商、基金及子公司资管,（五）私募投资基金,私募投资基金类型,合伙型,公司型,信托型,（五）私募投资基金,1、监管机构,中央机构编制委员会办公室发文明确私募股权投资基金由证监会监管，实行行业自律管理。地方政府（金融办）不再具备监管权。,证监会：私募投资基金监督管理暂行办法基金业协会：私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）,（五）私募投资基金,2、监管思路,重在自律,适度监管,政策引导,优化环境,不设前置许可，仅实施事后备案式监管。,简政放权，将登记备案职责授权给基金业协会。,私募基金部主要承担的职责：（1）行业统计和风险监测；完善相关政策法规；（2）多渠道收集风险信息，进行检查执法。,（五）私募投资基金,3、基本底线：,变相公募,X,只能向具有风险识别能力和风险承担能力的合格投资者募集资金。,（五）私募投资基金,4、防范非法集资制度,1）不得通过报刊等公众传媒，或者讲座和布告、传单、短信、微信、博客和电子邮件等方式，向不特定对象宣传推介。,2）不得向投资者承诺资本金不受损失或者最低收益。,3）单个基金投资者人数符合法律规定。,4）采取问卷调查等方式，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，由投资者书面承诺符合合格投资者标准；应当制作风险提示书，由投资者签字确认。,5）对私募基金进行风险评级，向风险识别能力与风险承担能力相匹配的投资者推介私募基金。,（五）私募投资基金,5、合格投资者制度,合格投资者（设立/受让后）不得超过法律、法规规定的人（200/50）。,具备相应风险识别能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元,净资产不低于1000万元的单位,金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人,合格投资者,此处所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等,（五）私募投资基金,1）社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金；2）依法设立并在基金业协会备案的投资计划；3）投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员；4）其他投资者。以合伙企业、契约等非法人形式，通过汇集多数投资者的资金，直接或者间接投资于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金销售机构应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。但是，符合上述第（1）、（2）、（4）项规定的投资者投资私募基金的，不再穿透核查最终投资者是否为合格投资者和合并计算投资者人数。,可视为合格投资者,（五）私募投资基金,信托计划、银行理财产品可否作为合格投资者？,？,银监会管理的产品，如果在证监会核查备案，可以作为单一合格投资者，不穿透！,二、同业合作、监管与创新,金融业务经营和监管监管政策变化,（一）金融业务经营和监管,我国金融监管体系结构图,分业经营,分业监管,外管局,银证保,人民银行,银监会,证监会,保监会,（一）金融业务经营和监管,分业经营,分业监管,混业经营,混业监管,（一）金融业务经营和监管,（二）监管政策变化,1)商业银行个人理财业务管理暂行办法052)商业银行个人理财业务风险管理指引053)商业银行开办代客境外理财业务管理暂行办法06；关于商业银行开展代客境外理财业务有关问题的通知06；关于调整商业银行代客境外理财业务境外投资范围的通知07；关于进一步调整商业银行代客境外理财业务境外投资有关规定的通知07关于进一步加强商业银行代客境外理财业务风险管理的通知084)关于商业银行开展个人理财业务风险提示的通知065)关于调整商业银行个人理财业务管理有关规定的通知076)关于进一步规范商业银行个人理财业务有关问题的通知087)关于进一步加强信托公司银信合作理财业务风险管理的通知08,20052008,（二）监管政策变化,8）关于进一步规范商业银行个人理财业务报告管理有关问题的通知099）关于进一步规范商业银行个人理财业务投资管理有关问题的通知0910）关于进一步规范银信合作有关事项的通知09（111）11）关于规范信贷资产转让及信贷资产类理财业务有关事项的通知09（113）12）关于规范银信理财合作业务有关事项的通知10（72）13）关于进一步规范银行业金融机构信贷资产转让业务的通知10（102）14）关于进一步规范银信理财合作业务的通知11（7）15）关于规范银信理财合作业务转表范围及方式的通知11（148）16）商业银行理财产品销售管理办法1117）关于印发王华庆纪委书记在商业银行理财业务监管座谈会上讲话的通知11（76）18）关于进一步加强商业银行理财业务风险管理有关问题的通知11（91）,20092011,2006年5月16日，民生银行“非凡”人民币理财T1计划（12个月）发售。国内第一款人民币信贷类理财产品。不被计入银行资产负债表。,2006年7月12日，兴业银行“人民币理财第一期特别理财A+3计划（290日）”“影子信贷”“双层信托模式”,2009年底，关于规范信贷资产转让及信贷资产类理财业务有关事项的通知,（二）监管政策变化,2010年12月和2011年1月，银监会发布关于进一步规范银行业金融机构信贷资产转让业务的通知和关于进一步规范银信合作理财业务的通知，要求融资类银信合作理财产品中的信托贷款余额以至少每季25%的比例予以压缩。,第三方,（二）监管政策变化,1）信托受益权转让方式发行,2）以委托贷款方式发行,2011年7月，银监会座谈会，发布商业银行理财业务监管座谈会会议纪要。对于委托贷款类理财产品，“不能面向大众化客户发行标准化的理财产品募集资金来发放所谓的委托贷款，进行变相的监管套利。,（二）监管政策变化,（二）监管政策变化,19）关于强化农村合作金融机构投资信托和理财产品风险监管的通知1220）关于2013年商业银行理财业务监管工作的意见13（70）21）关于规范商业银行理财业务投资运作有关问题的通知13（8）关于全国银行业理财信息登记系统（一期）运行工作有关事项的通知13关于进一步做好全国银行业理财信息登记系统运行工作有关事项的通知1322）关于2014年银行理财业务监管工作的指导意见14,20122014,规范同业业务的最新监管政策,（二）监管政策变化,三、金融创新（一）：各类泛资产证券化产品,月饼票的ABS资产证券化的一般理论资产支持专项计划项目资产支持计划资产支持票据ABS项目收益票据PRN,促销商,消费者A,黄牛,65元,80元,送礼,40元,消费者B,50元收购,（一）月饼票的ABS,资产证券化的结构,（二）资产证券化的一般理论,概念：将原始权益人/发起人不易流通的存量资产或可预见的未来收入构造和转变成为资本市场可销售和流通的金融产品的过程，是一种以资产信用为支持的，重新包装现金流的高级投资银行技术。,在环渤海省份经济工作座谈会上，国务院总理李克强指出：“要通过激活货币信贷存量支持实体经济发展”。,关于金融支持经济结构调整和转型升级的指导意见（国发（2013）67号），强调“优化金融资源配置、用好增量、盘活存量”，这已成为目前金融业的重要指导政策。,（二）资产证券化的一般理论,资产证券化,（二）资产证券化的一般理论,基础资产,概念：符合法律法规，权属明确，可以产生独立、可预测的现金流的可特定化的财产权利或者财产。,基础资产可以是单项财产权利或者财产，也可以是多项财产权利或者财产构成的资产组合。,该财产权利或者财产，可以是企业应收款、信贷资产、信托受益权、基础设施收益权等财产权利，商业物业等不动产财产，以及中国证监会认可的其他财产或财产权利。,根据证券公司资产证券化业务管理规定第十条：“基础资产不得附带抵押、质押等担保负担或者其他权利限制。”,（二）资产证券化的一般理论,真实出售与破产隔离,1）所有权、风险与收益权的是否全部转让；,（2）转让方是否放弃了控制权。,原始权益人、管理人、托管人及其他业务参与机构因依法解散、被依法撤销或者宣告破产等原因进行清算的，专项计划资产不属于其清算财产。,投资者仅可以就证券化的基础资产为限进行追索；投资者的追索不及于资产证券化各参与方的其他资产。,（二）资产证券化的一般理论,出表,1）实质重于形式2）公允价值,判断原则,1）有没有“将金融资产所有权上几乎所有的风险与报酬转移给转入方”？2）是否“放弃了对该金融资产控制”：只有当“企业既没有转移也没有保留金融资产所有权上几乎所有的风险和报酬”的情况下，即，只有当（1）无法适用的情形下，才适用（2）。采用附追索权方式出售金融资产”或“金融资产出售时约定，在期限结束时按固定价格回购”的，不能出表，“应当继续确认该金融资产，所收到的对价确认为一项金融负债。此类金融资产转移实质上具有融资性质，不能将金融资产与所确认的金融负债相互抵消”。,判断依据,（二）资产证券化的一般理论,主权利与从权利,？,1）主债权转让时，抵押权是否一并转让？,2）未办理抵押权转移登记手续，是否影响受托机构合法有效取得抵押权？,3）若未办理转移登记的抵押财产被查封、扣押，是否影响受托机构已取得抵押权的效力？,4）若未办理转移登记的抵押财产被设立第二顺位抵押权，是否影响受托机构已取得抵押权的顺位利益？,5）未办理抵押转移登记，是否对抗善意第三人？,（二）资产证券化的一般理论,信贷资产证券化,概念：在中国境内，银行业金融机构作为发起机构，将信贷资产信托给受托机构，由受托机构以资产支持证券的形式向投资机构发行受益证券，以该财产所产生的现金支付资产支持证券收益的结构性融资活动。信贷资产证券化试点管理办法,发起机构,商业银行、政策性银行、财务公司、城市信用社、农村信用社及银监会监管的其他金融机构（金融机构信贷资产证券化试点监督管理办法）；,邮储银行、金融资产管理公司、企业集团财务公司、汽车金融公司（关于进一步扩大信贷资产证券化试点有关事项的通知）；,金融租赁公司（金融租赁公司管理办法（银监会令2014年3号）：金融租赁公司可以开办“资产证券化业务”，并可以参照信贷资产证券化相关规定）,（二）资产证券化的一般理论,银行间债券市场实施的信贷资产证券化,证券交易所实施的信贷资产证券化,国务院召开的常务会议决定进一步扩大信贷资产证券化试点，会议指出“优质信贷资产证券化产品可在交易所上市交易,“平安银行1号小额消费贷款资产支持证券”在上海证券交易所上市发行，为第一单在交易所发行的信贷资产支持证券。,中国银监会、证监会尚未制定专门的关于在交易所发行信贷资产支持证券的相关规则,1、证监会取消证券公司专项计划及其审批的最新政策,2013.2.24,37个,尚未受理,后续,8个,关于取消和下放一批行政审批项目的决定（国发【2014】5号）取消三项行政审批项目目录（证监会2014.2.25）证监会：资产管理机构资产证券化业务管理规定（征求意见稿）资产管理机构资产证券化业务信息披露指引（征求意见稿）,（三）资产支持专项计划,1月,已经受理,（三）资产支持专项计划,2、证监会关于资产证券化业务的最新政策趋势1）审批制备案制2）变更特殊目的载体的名称3）明确基础资产的类型4）基础资产范围实施负面清单管理,基础资产的类型：企业应收款、信贷资产、信托受益权等财产权利；基础设施、商业物业等不动产财产或不动产收益权；中国证监会认可的其他财产或财产权利。,change,券商,（三）资产支持专项计划,5）管理人类型扩大,6）信息披露制度,发行环节,（三）资产支持专项计划,法律意见书,评级报告（如有）,存续期间,年度资产管理报告,托管报告,跟踪评级报告,重大事件临时报告,资产支持证券持有人大会决议,法律依据资产管理机构资产证券化业务信息披露指引（征求意见稿）,7）基础资产负面清单制度,（三）资产支持专项计划,行政性收费，与政府相关的税收政府给予相关单方面的没有对价的补贴承诺符合列出的四种情况的以政府财政收入为现金流偿还来源的基础资产运营项目缺少合规性证明和项目建设法律支持要件，或者因缺少负债情况、债务偿还计划等材料，无法判断支付方债务偿还能力的；无法提供地方财政收支情况、相关地方融资平台的债务情况、偿还安排等；未履行完毕建设、验收等相关义务，达到回购条件的，债权金额尚未通过审计等方式明确；其他不符合国家有关地方政府融资平台相关政策要求的项目。符合列出的两种情况的不动产类基础资产项目空置、不能产生稳定租金收入、在建不动产的金额超过基础资产总价值10%的项目；资产附带抵押、质押或者其他权利限制并且无法解除。缺乏法律支持、价值显失公允或无法实现确权的基础资产不能直接产生现金流、需要依托处置资产才能产生现金流的物权凭证例如房产证、土地证、提单等（由期货交易所统一制定的标准仓单除外）产生现金流的能力具有较大不确定性的资产例如权利义务约定不明确的合同债权、矿产资源开采收益权等。标的投资组合包含超过一种类型的资,负面清单,（四）项目资产支持计划,2014.7.28项目资产支持计划试点业务监管口径（资金部函【2014】197号）,3、业务监督,1）信贷资产2）金融租赁应收款3）满足特定条件的股权资产,基本交易结构图,（四）项目资产支持计划,基础资产项下的债务人,资产服务机构,保险资产管理公司（项目资产计划受托人）,偿付资金,资金划付,托管协议,基础协议,服务协议,兑付本金和收益,转让协议,转让价款,发行受益凭证,认购资金,（五）资产支持票据（ABN）,1、资产支持票据ABN,定义：非金融企业在银行间债券市场发行的，由基础资产所产生的现金流作为还款支持的，约定在一定期限内还本付息的债务融资工具。,企业可选择公开发行或非公开定向发行方式在银行间市场发行资产支持票据。,（五）资产支持票据（ABN）,2、ABN的基础资产,依据：银行间债券市场非金融企业资产支持票据指引第2条概念：基础资产，是指符合法律法规规定，权属明确，能够产生可预测现金流的财产、财产权利或财产和财产权利的组合。,基础资产的要求和选择,财产、财产权利或财产和财产权利的组合,符合法律法规规定、权属明确,能够产生可预测现金流,不得附带抵押、质押等担保负担或其他权利限制,（五）资产支持票据（ABN）,3、抵/质押型ABN与信托型ABN的比较,定义：非金融企业在银行间债券市场发行的，募集资金用于项目建设且以项目产生的经营性现金流为主要偿债来源的债务融资工具。项目包括但不限于市政、交通、公用事业、教育、医疗等与城镇化建设相关的、能产生持续稳定经营性现金流的项目。,企业可选择公开发行或非公开定向发行方式在银行间市场发行项目收益票据。,（六）项目收益票据（PRN）,1、PRN的定义,（六）项目收益票据（PRN）,2、PRN的特点,1）发行主体一般为项目公司，以保证与地方政府或城建类企业风险隔离2）偿债来源以项目收益为主，地方政府不直接承担债务责任3）期限可覆盖整个项目投资周期，包括项目建设阶段与运营收益阶段4）交易结构的设计方案影响偿还风险,PRN,3、PRN与ABN的比较,（六）项目收益票据（PRN）,VS.,1）基础资产,2）发行期限,3）资金使用用途,4）风险隔离,四、金融创新（二）：资管+有限合伙,有限合伙制度的引入及私募基金监管有限合伙基金与资管工具的对接Case1：有限合伙基金在夹层融资中的应用重要条款的设计典型操作模式有限合伙基金的创新路径思考,（一）有限合伙的制度引入及私募基金监管,1997年合伙企业法对于设立合伙企业主体的规定未明确自然人以外的主体如公司等法人组织利用合伙形式进行投资经营的可能，合伙企业的形式限于普通合伙企业。2006年合伙企业法将主体拓展至自然人、法人和其他组织，增加有限合伙的规定。,合伙企业法的修订,关于中华人民共和国合伙企业法（修订草案）的说明：发展风险投资迫切需要在法律中规定有限合伙制度.,修订背景：发展风险投资的需要,1、有限合伙制度的引入,2、私募投资基金的监管,（一）有限合伙的制度引入及私募基金监管,1）中华人民共和国证券投资基金法（主席令第71号，2013.06.01）,2）私募投资基金监督管理暂行办法）（证监会，2014.8.22）,3）国家发展改革委办公厅关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知（发改办财金2011253号）,4）国家发展改革委办公厅关于促进股权投资企业规范发展的通知（发改办财金20112864号）,5）国家发展改革委办公厅关于印发全国股权投资企业备案管理工作会议纪要和股权投资企业备案文件指引/标准文本的通知（发改办财金20121595号）,6）国家发展改革委办公厅关于进一步做好股权投资企业备案管理工作得通知（发改办财金2013694号）,（二）有限合伙基金与资管工具的对接,1、有限合伙与信托计划（资产管理计划）的区别,2、有限合伙与信托计划的相似性,（二）有限合伙基金与资管工具的对接,1）内部法律关系基础的相似性,2）管理结构的相似性,3）现金流分配的相似性,3、有限合伙与信托计划/资产管理计划对接的可行性,（二）有限合伙基金与资管工具的对接,1）各自资金募集优势2）解决有限合伙企业受50个合伙人人数限制3）解决信托计划的最低募集资金要求；规避有限合伙在债权投资中“名为投资实为借贷”的法律风险4）税费安排5）项目主导方的其他考虑,？,定向资管计划,单一信托计划,发放委贷,1%,优先LP,劣后LP,GP,99%,（三）Case1：有限合伙基金在夹层融资中的应用,68,（四）重要条款的设计,1）资金的进入及监管,2）入伙的条件,3）合伙事务的执行及出资方的项目控制,4）股权转让的条件,5）利润分配/亏损承担机制：信托优先与劣后的设置,6）退伙或清算的条件,（五）典型操作模式,1、定向增发,Case1：浙江赞宇科技股份有限公司定向增发,Case2：万家基金,（五）典型操作模式,（六）有限合伙基金的创新路径思考,资金来源：汇发【2014】36号文与有限合伙基金,国家外汇管理局日前发布了关于在部分地区开展外商投资企业外汇资本金结汇管理方式改革试点有关问题的通知（汇发201436号文，下称“36号文”）。36号文的精神旨在推行外商投资企业“意愿结汇试点”，涵盖了天津滨海新区、沈阳经济区、苏州工业园区、东湖国家自主创新示范区、广州南沙新区、珠海横琴新区、成都高新技术产业开发区、中关村国家自主创新示范区、重庆两江新区、黑龙江沿边开发开放外汇管理改革试点地区、温州