承揽合同知识产权

1 / 20 承揽合同知识产权 企业签订加工承揽合同时的主要风险防范措施 【合同订立】企业签订加工承揽合同时的主要风险防范措施 订立合同前对双方能力要有充分了解 这是一个相互了解的过程。双方的名称、注册地址、法人代表的姓名、联系方法要确认。对定作方订立合同的法人资格、代理权限、经营范围、企业信誉、财务状况、任务来源、技术要求合理性等要有基本的了解 ;对承揽方能否完成委托加工项目，其生产能力、设备条件、技术力量、工艺水平以及其曾经完成过何类水平的项目，都要了解清楚。即使其技术、设 备、经历等符合要求，也应尽量了解清楚，其已经承揽过多少业务。 在承揽合同欺诈中，通常定作方都会虚构或夸大加工任务，使承揽人盲目相信该任务能产生多大经济效益，从而放松警惕，对定作方的苛刻要求没有引起足够重视，在谈判中处于被动局面，从而为产生合同纠纷甚至陷阱埋下伏笔。 企业在实际工作中，要防止以下合同欺诈行为：一是订立合同的主体没有订立合同的资格或根本没有履约能力 ;二是委托代理人超越代理权限，以被代理人名义签订承揽合同。在承揽合同的签订中，经常有委托代理人以被代理2 / 20 人名义签订合同的情况，在 被代理人授权范围内，委托代理人所签订合同的权利义务应由被代理人授权。但委托代理人超越代理权或代理权期限已过时效的、届满后所订立的合同，未经被代理人追认，由行为人承担，这有可能给另一方当事人造成损失。所以，对于对方业务员或经营管理人员代表其单位订立的合同，应注意了解对方法定代表人委托授权情况，包括授权范围、授权期限、授权书的真实性等等。 技术标准、质量要求是衡量合同履行的标尺，必须明确详尽 加工承揽的标较为广泛，既有加工定作物的，也有完成一定劳动项目的，所以，在合同中要明确委托加工、定制、维修修理的具体内容及相关要求。 第一，标的物应具体合法。如标的物不能模糊，应具体准确，写全称 ;加工物应是合法物 ;如须经有关部门批准应办理相关手续 ;标的物不能侵犯他人合法权益。 第二，加工承揽合同的定作物或完成工作项目的质量技术要求应清楚、准确。标的物或项目执行某一标准的，合同中应写明执行的标准名称、代号、编号。属于非标准的定作物， 必须有明确的技术要求或图纸资料。没有统一标准而有样品的，双方当事人应共同封存样品，妥善保管，作为验收的标准。当事人不得签订无质量标准和技术标 准的承揽合3 / 20 同。 第三，承揽方应当依据合同规定，按定作方要求的技术条件完成工作，未经定作方同意不得擅自变更。承揽方在依照合同要求进行工作期间，发现定作方提供的图纸或技术要求不合理，应当及时通知定作方，定作方应当在规定时间内及时回复，提出修改意见，承揽方在规定的时间内未得到答复，有权停止工作，并通知定作方，因此造成的损失由定作方赔偿。为确保质量，定作方有权在工作期间随时检查或委托双方认可的第三方检查产品质量。在实际工作中，我们要防范不平等技术要求带来的风险，如定作方提出的定做要求在实际上是不可能实现 的，或实现的成本明显高于承揽方所能达到的效益，这样可能给承揽方带来的亏损风险等。 原材料的提供及规格、数量、质量等要求应具体 1、承揽方使用自己的原材料进行加工承揽生产或完成工作，承揽方必须按照合同要求选用原材料，对产品和工作成果的质量负责，并接受定作方的检查。若隐瞒原材料的质量缺陷或使用不符合合同要求的原材料，因而影响定作物质量的，定作方有权要求重作、修理、减少价款或退货等处理。 2、承揽方使用定作方的原材料完成工作的：一是要明确原材料的消耗定额，对于超定额部分的费用分 担要作出约定 ;二是定作方提供原材料的，应按合同规定的时间、数4 / 20 量、品种规格、质量保证供应，否则，对因原材料因素造成的定作物的瑕疵，承揽方不负责任 ;三是承揽方每批次应及时检验，发现原材料不符合要求的，应及时通知定作方调换或补齐，不要认为这是定作方供应的而不加注意，以致合同执行过程中发生纠纷，给双方带来损失 ;四是承揽方对定作方提供的原材料不得擅自更换，对修理的物品不得偷换不需要修理的零部件。 3、合同条款要明确规定原材料加工过程的废品率、计量误差、边角余料的要求及处理方法等。 价款或酬金条 款要合理 价款是用来偿付承揽方完成产品或项目的价金。价款中包括原辅材料、技术、燃料动力、劳务及设备损耗等开支。酬金是不包括原辅材料用来支付对方劳务或智力成果的价金。 1、加工定作物的价款或酬金，国家或主管部门有规定的，按规定执行。没有规定的，可由当事人双方商定。应包括以下主要内容：单价、总价、付款方式、结算方式、付款期限、价格组成、货币种类等。 2、由于价款和酬金计算的区别，在违约金核定比例上便有不同规定。以价款来计算违约金比率，一般都低于以酬金计算的比率，这是因为价款中包 含着原材料、产成品或购进品的价值部分，其价值量远远大于酬金数量。在实际工5 / 20 作中企业应注意准确选定违约金计算的基数。 定金和预付款的约定要谨慎 加工承揽合同中，使用定金和预付款的情况比较多见。根据国家规定：定作方可向承揽方交付定金，定金数额由双方协商确定。定金是合同担保的形式之一，定作方不履行合同的，无权请求返还定金 ;承揽方不履行合同的，应当双倍返还定金。经当事人约定，定作方可向承揽方给付预付款，预付款无担保作用。承揽方不履行合同的，除承担违约责任外，必须如数返还预付款 ;定作方不履行合同 的，可以把预付款抵作违约金和赔偿金，有余款的可以请求返还。工作中，企业要注意防范下列风险 ; 第一，要防范利用承揽合同设立所谓“质保金”、“承诺金”等进行的欺诈。所谓“质保金”、“承诺金”一般都是承揽合同中定作人要求承揽人预先支付的对质量或完成时间的保证金。但在欺诈合同中定作人制订的质量标准是承揽人无法达到的，有的合同对质量约定不明确或质量很难把握，这样定作人可以借口质量不符合标准而解除合同，从而达到骗取“质保金”、“承诺金”的目的。 第二，要防范利用承揽合同中“押料款”进行的欺诈。在 承揽业务中经常有来料加工的情况，定作方提供原材料，承揽方进行加工，定作方在合同中要求承揽方必须事前支付原材料款给定作方作为抵押。收取押料款后定作方借口6 / 20 质量问题解除合同，并且不退押料款，从而达到变相销售积压货物的目的。 合同履行的期限、地点和方式要清晰 没有履行期限和地点的合同是无法履行的，因此合同中对交货期限和地点及运输费用的承担、运输途中的风险是否需要投保及保险费用的承担、吊装费用的收取或免收等必须作出具体规定，并应严格执行。 1、运输费用的确定要包括风险责任转移的确认 ，即使是双方都心知肚明的常识也应预先约定，避免纠纷。 2、交定作物期限应当按照合同规定履行。任何一方要求提前或延期交定作物，应当在事先与对方达成协议，并按协议执行。 3、交定作物日期的确定：承揽方自备运输工具送交定作物的，以定作方接收的戳记日期为准 ;委托运输部门运输的，以发运定作物时承运部门签发戳记日期为准 ;自提定作物的，以承揽方通知的提取日期为准，但承揽方在发出提取定作物的通知中，必须留给定作方以必要的途中时间 ;双方另有约定的，按约定的方法计算。 4、承揽人有提存定作物或 留置定作物的权利。根据我国合同法规定，承揽人享有提存权和留置权。定作人除负损害赔偿责任外，还应当承受定作物在留置期内产生的风险，延期付款的，按中国人民银行有关延期付款的规定执7 / 20 行。 验收标准和验收方法条款要详细 1、合同中要约定加工制作过程中验收的期限、次数、标准。承揽方在加工期间，应当接受定作方必要的检查，但定作方不得因此妨碍承揽方的正常工作。 2、双方要约定交付验收的地点、时间、交付期限。 3、逾期验收或受领定作物，定作人应承担其风险，支付相关保管费用及 其他费用。 4、验收时有封存样品的，双方共同启封样品，以样品为验收依据 ;无样品的，依技术资料图纸和规定的技术标准和要求进行验收。 5、有些产品经检验难以立即发现质量缺陷，因而必须规定一定的产品保修期。在保修期内发现的质量问题，除定作方使用保管不当造成的以外，应由承揽方负责修复或退换。保修期的设置应当恰当合理。 违约责任要明确 合同条款的每一项责任都应有相应的制约条款保证其得到履行。违反加工承揽合同约定的当事人，由于自己的过错，致使合同不能履行或不能完全履行，依 照法律和合同规定必须承担的责任。如向对方交付违约金、赔偿金，不能收回定金或双倍返还定金等。 承揽方和定作方都有可能是违约责任的承担者，合8 / 20 同中要划分清楚。承揽方的违约责任主要有：未按合同规定的质量、数量、时间完成工作，未按合同规定包装定作物，擅自调换定作方提供的原材料或零部件，因保管不善使定作物损坏、灭失等。定作方的违约责任主要 有：中途废止合同，中途变更合同规定定作物的质量、数量、完成时间，未按合同规定期限提供原材料，超过合同规定期限领取定作物或不按期付款等。 解决合同纠纷 方式要协商 这一条款要求当事人双方在签订合同时写明，一旦合同发生争议，双方将采取何种方式加以解决，是双方协商、向工商行政管理机关申请仲裁还是向人民法院起诉。 设计承揽合同 委托方：承接方： 第一条 甲方委托乙方承担 _项目的_专业设计，经双方协商一致，签订本协议。 第 二 条 乙 方 设 计 标 准 为 ：_， 乙方在设计完成后，需经甲方书面确认，方可认为成果交付，如未得到甲方书面确认的，均不视为成果交付。 第三条 甲方向乙方交付的资料 第四条 乙方应向甲方交付的设计成果 9 / 20 第五条 设计费用及支付方法 甲方应支付本合同项目的设计费为 _元人民币。 支付方法为： 签订本合同后，甲方应在本合同签订之日起 5 个工作日内支付给乙方本合同总价的 20%首付款，即 _元人民币。乙方在完成本项目设计并得到甲方书面签字确认后5 个工作日内支付给乙方本合同 80%的 尾款，即 _元人民币。 第六条双方责任 甲方责任 甲方在规定的时间内向乙方提交资料及文件，并对其完整性、正确性及时限负责。 乙方责任 乙方按本合同第四条规定的内容、时间及份数向甲方交付设计文件。 乙方对设计文件出现的遗漏或错误负责修改或补充。由于乙方设计错误造成损失，乙方除负责采取补救措施外，应免收受损失部分的设计费，并根据损失程度向甲方偿付赔偿金，赔偿金最多与免收的设计费金额相等。 由于乙方自身原因，延误了按本合同第四条规定的设计文件交付时间， 每延误一天，应减收该项目应收设计费的百分之一。 合同生效后，乙方单方提出解除合同的，乙方应双倍返还定金，还应当按照有关规定赔偿甲方损失。 乙方不得向第三方扩散、转让甲方提交的图纸等技术经济资料。如发生以上情况，甲方有权索赔。 10 / 20 第七条 本合同未尽事宜，双方可签订补充协议作为附件，补充协议与本合同具有同等效力。双方如有争议，双方协商解决，如双方无法解决，双方有权向甲方所在地法院起诉。 第八条 本合同经甲、乙双方盖章签字后自 年 月日生效。本合同一式 两份，双方各执一份。 甲方签字： 乙方签字： 关于承揽合同的法律实务操作 承揽合同是日常生活中比较常见的合同之一，合同法专门设一章节对承揽合同进行规范。但一般公众对承揽关系的了解程度远不如买卖关系，这也是承揽合同在履行过程中比较容易产生纠纷的原因。本文从定作人和承揽人两个不同的角度进行分析其在承揽关系中的法律风险和签订承揽合同所应注意的事项。具体如下： 一、承揽合同的定义 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成 果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 二、与其他合同的区别 1、承揽合同与买卖合同的区别 承揽合同意在完成一定工作，买卖合同意在移转财11 / 20 产所有权，相应地，承揽合同的定作人对承揽人的工作有检查、监督的权利，而买卖合同的买方并无此项权利。 承揽合同是以定作人对承揽人的加工能力有相当的信任度作为双方合作前提的；承揽人必须以自己的设备、技术和劳力，完成承揽工作；未经定作人同意，不得转承揽；而买卖合同中的买方看中的是卖方的货物，至 于这些货物是卖方自己生产的，还是向其他人购买后再转卖给买方的，并无什么区别。 2、承揽合同与雇佣合同的区别 雇佣合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同则是以完成工作成果为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段；在雇佣合同中，由雇主指定工作场所，提供劳动工具或设备，并限定工作时间。而承揽合同中，则由承揽人自备工作场地、劳动工具或设备，自行组织人员完成承揽工作；承揽合同的当事人之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性，雇佣合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中 要听从雇佣人的安排、指挥。 另，雇主和定作人所承担的风险和责任不同，详见人身损害赔偿司法解释。 三、定作人签订承揽合同应注意事项 定作人在签订承揽合同时，如在承揽关系中处于强势地位，可按有利己方原则来约定合同条款；如处于弱势地12 / 20 位，则尽量要求双方权利义务对等。 1、合同主体 承揽人为自然人的，需注意的是该承揽人无法出具相应的正规发票。另，签订合同时应要求承揽人提供身份证复印件、现居住地址、联系电话等信息，防止发生纠纷时联系不到承揽人。签订合同应要 求承揽人签字并盖手印。 承揽人为法人的，则要求承揽人在合同上加盖公章。如果发生情况紧急需传真签订合同的，事后应及时补签，并保留好合同原件。 建议在双方合作前，派员对承揽人是否具备完成承揽工作的条件进行实地考察，包括承揽人机器设备、工人数量、技术人员资质、施工场地等影响承揽工作的情况，并形成书面调查报告，定作人根据该报告决定是否签订承揽合同。 2、原材料 原材料由定作人提供的，如承揽人损坏的，应将损坏的原材料退还定作人，由定作人统一销毁，并按原价赔偿定作人。如承揽 人丢失的，建议约定按原价双倍赔偿定作人。 原材料需承揽人提供的，应对该材料的品质进行明确具体的约定，防止承揽人以次充好。 3、交货地点和日期 合同应明确约定交货日期。如承揽人延迟交付货品，13 / 20 应承担相应的违约金，如延迟超过一定的期限的，可以约定定作人有单方解除合同并追究承揽人违约责任的权利。 合同应明确交货地点。交货地点涉及运费和运输风险，约定在定作人工厂或定作人指定地点交货的，运费和货品在途风险由承揽人承担；约定由定作人上门提货的，则运费和货品的在途风险由定作人 承担。 4、验收标准和方式 合同应约定货品验收的标准，如以样品验收的，应在合同签订后将样品交付承揽人，必要时应进行文字说明。如果涉及国家行业企业标准或图纸的，应将该标准或图纸作为合同附件。 双方应约定抽检的比例，在交货时双方共同组织验收并签字确定。 5、付款时间和方式 建议交货并验收合格后支付货款。如承揽人部分违约的，需扣除违约金的，双方应签订补充协议，再按补充协议的约定支付该笔货款。 如货款以转账方式支付的，可在合同中约定承揽人账号。 如以现金方式支付，而承揽人为自然人的，不宜将货款支付给其雇员，应支付给承揽人本人，并要求签写收条。 6、商业保密 承揽人不得将定作人提供的样品、图纸或商标标识14 / 20 泄露给第三方。 合同应约定保密条款，双方应对本合同内容进行保密，且保密条款不因合同履行结束而失去法律约束力。 7、违约责任 违约责任条款应有针对性地预防承揽人可能存在的违约行为，常见违约行为有： 交付产品不符合双方约定的，如可退回返修的，则退回返修，并由承揽人承担延期交换的违约责任 。如不可返修的，应赔偿定作人损失。 承揽人延期交换的，应向定作人承担合同金额 3%/天的违约金，如延迟交付超过 1 个月的，定作人可单方解除合同并要求承揽人赔偿合同总金额 30%的违约金，如违约金不足弥补定作人损失的，还应赔偿定作人损失。 承揽人私自生产制造定作人产品、留存复制品或将样品和图纸等泄露给第三方生产制造的，应向定作人承担合同总金额 30%的违约金，如违约金不足弥补定作人损失的，还应赔偿定作人损失。 8、争议解决方式 选择在定作人所在地人民法院作为争议解决法院 ，更有利于定作人。 9、定作人权利义务 合同成立后，承揽人交付工作成果之前，定作人可15 / 20 随时解除变更合同 或解除合同。该权利不以承揽人违约为前提，但如致承揽人损失的，应赔偿承揽人损失。 承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人还可以解除合同。 承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人原则上不承担赔 偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。 10、其他 知识产权保护。承揽人完成承揽工作的，如所剩原料、辅料等带有定作人标识的，应自行销毁或交定作人处理。 如承揽人雇员在定作人处完成承揽工作的，应强调承揽人责任：承揽人及其雇员应遵守相关法律法规，遵守定作人企业制度。如因承揽人及其雇员导致定作人经济损失的，承揽人应赔偿；承揽人应自行处理好与雇员关系，做好安全防范措施，按时发放薪酬等。 四、承揽人签订承揽合同应注意事项 承揽人在 签订承揽合同时，如在承揽关系中处于强势地位，可按有利己方原则来约定合同条款。如处于弱势地位，则应仔细研读合同条款，考虑能否及时完整地履行合同16 / 20 约定的义务，避免将来违约。 1、合同主体 定作人为自然人的，应要求定作人提供身份证复印件、现居住地址、联系电话等信息。须防止定作人领取货物后潜逃，导致承揽人无处讨要货款。签订合同应要求承揽人签字并盖手印。 承揽人为法人的，则要求承揽人在合同上加盖公章。如果发生情况紧急需传真签订合同的，事后应及时补签，并保留好合同原件。 2、原材料 原材料由定作人提供的，应约定提供日期和提供方式，如定作人延迟交付原材料，承揽人有权相应地推迟交货日期。承揽人应当及时检验定作人提供的材料，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。 原材料需承揽人提供的，应对该材料的品质进行明确具体的约定。如原材料总金额比较高，承揽人可考虑要求定作人预付货款。 3、交货地点和日期 合同应明确约定交货日期，尽量降低延迟交货所应承担 的违约金。另，如需定作人配合工作，而定作人延迟提17 / 20 供的，承揽人有权相应地推迟交货日期。 合同应明确交货地点。交货地点涉及运费和运输风险，约定在定作人工厂或定作人指定地点交货的，运费和货品在途风险由承揽人承担；约定由定作人上门提货的，则运费和货品的在途风险由定作人承担。 4、验收标准和方式 合同应约定货品验收的标准，如以样品验收的，应在合同签订后将样品交付承揽人，必要时应进行文字说明。如果涉及国家行业企业标准或图纸的，应将该标准或图纸作为合同附件。 承揽人如发现定作 人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。 承揽人交付产品后，如定作人未在三个工作日内书面提出质量异议，视为承揽人所交付产品均合格。 5、付款时间和方式 建议根据合同总金额要求定作人预付全部或部分货款。如定作人延迟支付预付款，承揽人有权相应地推迟交货日期。 如货款以转账方式支付的，可在合同中约定承揽人账号。 6、商业保密 合同应约定保密条款，双方应对本合同内容进行保18 / 20 密，定作人不得将本合同价格泄露给第三方，该保密条款不因合同履 行结束而失去法律约束力。 7、违约责任 违约责任条款应有针对性地预防定作人可能存在的违约行为，常见违约行为有： 定作人提交原材料、技术或图纸等存在瑕疵导致产品质量不合