技术合同是要式合同吗

1 / 9 技术合同是要式合同吗 龙源期刊网 .cn 简析我国合同法中的要式合同 作者：白云 来源：博览群书教育 2016 年第 07 期 摘 要：要式合同是指法律要求必须具备一定的形式和手续的合同。在实践中要式合同通常是要求采取书面形式订立的合同。笔者将对我国合同法中的要式合同进行总结和归纳。关键词：要式合同；合同；书面 一、要式合同的含义 根据合同法第十条：法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的 ，应当采用书面形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。要式合同，既是指法律、行政法规规定，又可以是事人约定应当采用书面形式的合同。前者称为法定之要式合同，后者称为约定之要式合同。根据合同的成立是否需要特定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同，是指法律要求必须具备一定的形式和手续的合同。不要式合同，是指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同。 二、要是合同的种类 第一种是不动产合同。关于不动产的合同，中国法2 / 9 律要求采用书面形式，并进行登记。按 照土地管理法、城镇私有房屋管理条例等法律法规的规定，不动产合同未经登记的，一律不发生法律效力。第二种是有关特殊动产的合同。特殊动产的合同，是指法律行政法规规定应当进行特殊管理的动产。如汽车、飞机等，虽然属于动产的范畴，但是又通常作为不动产来对待，在涉要式合同及上述财产的转让、出租、抵押等合同，法律要求应当采用书面形式。第三种是有关标的额较大，又不能即时清结的涉外合同。依据中国三个涉外企业法的规定，订立涉外企业合同应当以书面形式。此外，中国法人、公民与国外的法人、公民订立的各种合同。为保证合同的顺利履 行，一般应当以书面形式订立。第四类，其他合同。如担保法上的所有合同、金融机构的借款合同、建筑工程合同、长期租赁合同、融资租赁合同、技术开发合同、技术转让合同，这些合同要求必须采用书面形式； 三、要式合同的要件 第一，双方已经就合同的内容达成合意。双方通过要约与承诺的方式，已经就合同的内容达成一致，这是合同成立的实质要件，是合同成立的基础。如果双方未就合同的内容达成合意，则无论合同的形式是否符合法律行政法规的规定，或者当事人的要求，合同都不可能成立。第二，合同一方已经履行了其主要义务。 合同的主要义务已经履行，说3 / 9 明要式合同当事人 要式合同和不要式合同的区别 一、 要式合同 1.概念：是指必须按照法定的形式或手续订立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定的形式订立的合同。 现代资本主义社会，商品交换关系高度发达，如果无论订立什么合同，都要采用一套复杂的法律形式，就会给资本主义社会的经济活动造成人为的障碍。因此，当代资本主义各国的法律，在合同形式问题上，都采取“不要式原则”，只是对某些合同才要求必须按照法律规定的特定形式来订立。但这种要式合同一 般为数甚少，是属于例外情况。 2.要式合同的作用在于：作为合同生效的要件 ;即合同如果不依法定形式订立，就不能发生法律上的效力，该合同无效。 2作为证明合同存在及内容的证据。即合同虽然没按法定形式订立，但合同并非无效，只是不能强制执行，在发生诉讼时，必须以法律规定的形式。 二、要式合同和不要式合同 根据法律对合同的形式是否有特定要求，可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同，是指根据法律规定必须采取特定形式的合同。对于一些重要的交易，法律常要求当事人必须采取特定的方式订 立合同。例如，中外合资经营企业合同必须由审批机关批准，合同方能成立。不要式合4 / 9 同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面形式。除法律有特别规定以外，合同均为不要式合同。根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，但对于法律有特别的形式要件规定的，当事人必须遵循法律规定。 要式合同与不要式合同的区别实际上是一个有关合同成立与生效的条件问题。若法律规定某种合同必须经过批准或登记才能生效，则合同未经批准或登记便不生效 ;若法律规定某种合同必须采用书面形式合同才 成立，则当事人未采用书面形式时合同便不成立，如合同法第 32 条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。” 三、要式合同与不要式合同的区别 区别在于，是否应以一定的形式作为合同成立或生效的条件。法律关于形式要件是属于 成立要件还是生效要件的规定，应根据法律规定的涵义及合同的性质来确定。例如合同法 第 32 条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”可见，法律对这种合同的形式要件的规定属于成 立要件而非生效要件的规定。在这种情况下，当事人未根据法律的规定采用一定的形式，则合同不能成立：但有时法律规定的形式要件属于生效5 / 9 要件，当事人不依法采用一定形式，则已成立的合同不能生效。例如担保法规定，抵押合同依法应登记而不登记的，则不能产生法律效力，因此形式要求属于生效要件。当然对于不要式合同而言，可由当事人自由决定合同形式，无论采取何种形式，均不影响合同的成立和生效。 合同分为要式合同和不要式合同，不要式合同是相对于要式合同的法律概念。是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面方式。不要式合同采取不特定的形式不影响合同的成立和生效。遗赠扶养协议等就属于要式合同，民间借款合同就属于不要式合同。要式与不要式合同的区别在于某些法律和行政法规对合同的形式要求会影响合同的生效。 【不要式合同的成立】如果法律法规、当事人对合同的形式、程序没有特殊要求，则承诺生效时，合同成立。一般情况下，承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电 文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 【要式合同与不要式合同的区别】要式合同与不要式合同的区别在于某些法律和行政法规对合同的形式要求会影响合同的生效。遗赠扶养协议等就属于要式合同，民间借款合同就属于不要式合同。例如：购房合同，为书面形式，6 / 9 担保合同必须采取书面形式，只有具备了这种形式合同才能正式成立。第二种情况是合同必须经有关部门批准合同才能生效。例如：中外合资经营合同，合作经营合同，当事人双方不仅要采取书 面形式，而且必须接受经贸部的批准合同才能成立；股权转让合同，不仅要有书面合同，还必须经股东会同意且报工商局登记备案后才能生效。要式合同根据不同的法律规定具有不同的法律效力。有的要式合同，不具备法定形式则合同不成立。如专利转让合同必须采用书面形式才能成立；有的要式合同，不具备法定形式只是不生效或不能向法院诉请强制执行。如我国经济合同法第 3 条规定，经济合同除即时清结者外，应当采用书面形式。但书面形式并非该类合同的成立要件，末采用书面形式，合同也并非绝对无效，只要有证据证明合同的成立和生效，该合同应为有效合同 。这时的合同书面形式仅具有证据法上的效力。 【划分要式合同和不要式合同的法律意义】要式合同与不要式合同的区别在于，是否应 以一定的形式作为合同成立或生 效的条件。法律关于形式要件是属于成立要件还是生效要件的规定，应根据法律规定的涵义及合同的性质来确定。例如合同法第 32 条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”可见，法律对这种合同的形式要件的规定属于成立要件而非生效要7 / 9 件的规定。在这种情况下，当事人未根据法律的规定采用一定的形式，则合同不能成立： 但有时法律规定的形式要件属于生效要件，当事人不依法采用一定形式，则已成立的合同不能生效。例如担保法规定，抵押合同依法应登记而不登记的，则不能产生法律效力，因此形式要求属于生效要件。当然对于不要式合同而言，可由当事人自由决定合同形式，无论采取何种形式，均不影响合同的成立和生效。 龙源期刊网 .cn 试论我国合同法中的要式合同 作者：高承英 来源：博览群书教育 2016 年第 02 期 一、要式合同的含义 根据合同法第十条的规定：“法律、行政 法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式”。书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。要式合同，既是指法律、行政法规规定，又可以是事人约定应当采用书面形式的合同。前者称为法定之要式合同，后者称为约定之要式合同。根据合同的成立是否需要特定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同，是指法律要求必须具备一定的形式和手续的合同。不要式合同，是指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同。 8 / 9 二、要是合同的种类 第一种是不 动产合同。关于不动产的合同，中国法律要求采用书面形式，并进行登记。按照土地管理法、城镇私有房屋管理条例等法律法规的规定，不动产合同未经登记的，一律不发生法律效力。 第二种是有关特殊动产的合同。特殊动产的合同，是指法律行政法规规定应当进行特殊管理的动产。如汽车、飞机等，虽然属于动产的范畴，但是又通常作为不动产来对待，在涉要式合同及上述财产的转让、出租、抵押等合同，法律要求应当采用书面形式。 第三种是有关标的额较大，又不能即时清结的涉外合同。依据中国三个涉外企业法的规定，订立涉外 企业合同应当以书面形式。此外，中国法人、公民与国外的法人、公民订立的各种合同。为保证合同的顺利履行，一般应当以书面形式订立。 第四类，其他合同。如担保