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公司治理公司治理 Corporate Governance 主讲人：李博 汕头大学商学院 2015年2月 汕头大学商学院课程 独立董事：实质重于形式 独立董事制度的产生与发展 独立董事的独立性 独立董事作用及其决策参与机制的 设计 2 我国监事会制度的局限性 我国的公司治理结构兼具监事会制度和独立董事制度。 监事会监督的内容 对董事、经理的行为进行监督，也叫一般监督或行为监督。 对公司的财务活动进行监督，也叫会计监督。 3 我国监事会制度的局限性 我国监事会产生的机制 股东大会 职工代表大会或职工大会 国有资产监督管理机构 4 我国监事会制度的局限性 引入独立董事的作用 独立董事它能够得到社会舆论，能够得到法律的支持，所以在企 业当中他不是个弱势群体。 与监事会的监事相比较，他身份是相对是独立的。 具备相关的专业知识 进入董事会内部，有决策权 5 独立董事的内涵 董事会的组成 6 董事 执行董事 非执行董事 独立董事 内部董事 外部董事 独立董事的内涵 独立董事 所谓独立董事，是指具有完全独立意志、代表公司全体股东和公 司整体利益的公司董事会成员。 独立性独立性和决策参与决策参与是独立董事制度的两个基石。独立董事首先像 董事一样是个决策机构，其次具有独立性，缺乏独立性将导致独 立董事难以有效监督执行董事和经理人员，保护股东利益。 7 独立董事的独立性 “独立性”的不同层次 一般独立性与特殊独立性 一般独立性描述一个具有对称信息、完全流动性的经济主体（个人或 企业）根据自身的偏好目标，选择进入或退出某一契约的自然状态。 在一般独立性前提下，独立董事具有关于公司运行的所有信息，能够 对执行董事所有的决策活动进行判断，并进而做出“支持”或“反对” 的决策。 8 独立董事的独立性 “独立性”的不同层次 一般独立性与特殊独立性 特殊独立性描述一个具有非对称信息、不完全流动性的经济主体（个 人或企业）根据自身的偏好目标，基于已有信息和流动性状况，选择 进入或退出某一契约的自然状态。 在特殊独立性前提下，可分为两种情况： 独立董事可能不具有关于公司运行的所有信息，只能够对执行董 事决策活动某一方面的合理性做出判断，但在提出“支持”或 “反对”意见时却不会受到任何流动性的限制。 独立董事可能不具有关于公司运行的所有信息，只能够对执行董 事决策活动某一方面的合理性做出判断，但在提出“支持”或 “反对”意见时却受到任何流动性的限制。 9 独立董事的独立性 “独立性”的不同层次 名义独立性与事实独立性 名义上的“独立性”是指担任独立董事的人员符合市场监管部门有关 独立董事“独立性”的相关规定，具备担任独立董事的资格。 事实上的“独立性”是指独立董事在公司重大决策参与方面能够做出 独立判断并发挥相应的作用。 10 独立董事的特征 独立董事的特征：独立性、专业性和兼职性 独立董事的独立性独立性表现在： 独立的财产、业务和利益 即独立董事的财产应独立于其任职的公司，与任职公司在业务和利益 关系上保持独立。 独立的人格 即独立董事应独立于公司的股东、董事会和管理层。 独立的运作 即独立董事的任职和行权应独立于公司的董事会其他成员和经理层。 11 独立董事的特征 独立董事必须具有独立性 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见中规定下列 人员不得担任独立董事： 独立董事及其直系亲属、主要社会关系不得在上市公司及其附属 企业任职。 独立董事及其直系亲属不是直接或间接持有上市公司已发行股份 1%的股东，也不是上市公司持股比例前十名股东。 独立董事及其直系亲属不在直接或间接持有上市公司已发行股份 5%以上的股东单位任职，也不在上市公司前五名股东单位任职。 独立董事在最近一年内不具有上述三项所列情形。 独立董事不是为上市公司及其附属企业提供财务、法律、管理咨 询、技术咨询等服务的人员。 12 独立董事的特征 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见中规定担任 独立董事应符合下列基本条件： 根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的 资格； 具有本指导意见所要求的独立性； 具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章 及规则； 具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工 作经验； 公司章程规定的其他条件。 13 独立董事的特征 独立董事的专业性和兼职性 专业性是指公司外聘的独立董事多是经济、法律、金融或人事管 理方面的专门人才或是其他在政府或民间有发言权或有一定影响 的人士。 兼职性是指独立董事一般在公司之外都由自己的事务，他们并不 在公司中任职，因而独立董事又被称为公司的兼职董事。 14 独立董事的特征 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见中规定： 独立董事中至少包括一名会计专业人士（会计专业人士是指具有 高级职称或注册会计师资格的人士）。 独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够 的时间和精力有效地履行独立董事的职责。 独立董事及拟担任独立董事的人士应当按照中国证监会的要求， 参加中国证监会及其授权机构所组织的培训。 15 独立董事的职责 案例：郑百文事件，独立董事在做什么？ 郑百文的前身是一个国有百货文化用品批发站。1996年4月，经 中国证监会批准，郑百文成为郑州市的第一家上市企业和河南省 首家商业股票上市公司。郑百文称：1986-1996年的10年间，其 销售收入增长45倍，利润增长36倍；1996年实现销售收入41亿元， 全员劳动生产率470万元，这些数字当时均名列全国同行业前茅。 按照郑百文公布的数字，1997年其主营规模和资产收益率等指标 在深沪上市的所有商业公司中均排序第一，进入了国内上市企业 100强 。 16 独立董事的职责 案例：郑百文事件，独立董事在做什么？ 然而，衰败似乎就发生在一夜之间。在被推举为改革典型的第二 年，郑百文即在中国股市创下每股净亏2.54元的最高纪录，而上 一年它还宣称每股盈利0.448元。1999年，郑百文一年亏掉9.8亿 元，再创沪深股市亏损最。 郑百文变亏为“赢”的常用招数是，让厂家以欠商品返利的形式 向郑百文打欠条，然后以应收款的名目做成赢利入账。为防止法 律纠纷，外加一个补充说明所打欠条只供郑百文做帐，不作 还款依据。1998年，企业已举步维艰。年终出财务报表时，公司 领导聚首深圳商讨对策，决策者的意见仍然是“要赢利”。但窟 窿已经包不住了，一番争论之后，郑百文首次公布了重大亏损的 实情。 17 独立董事的职责 案例：郑百文事件，独立董事在做什么？ 郑百文利用上市后经营自主权扩大带来的方便，使其更多、更严 重的违背经济规律甚至违法乱纪行为大行其道。据了解，郑百文 上市募集的资金数以亿计地被公司领导以投资、合作为名拆借、 挪用出去，总计10多家公司拆借的近2亿元资金不仅至今有去无归， 还使郑百文陷入了一桩又一桩追款讨债的官司中。 由于郑百文的账目极为混乱，真实性和完整性不能保证，1998和 1999年度，郑州华为会计师事务所和北京天健会计师事务所连续 两年拒绝为其年报出具审计意见。 18 独立董事的职责 案例：郑百文事件，独立董事在做什么？ 1998年下半年起，郑百文设在全国各地的几十家分公司在弹尽粮 绝之后相继关门歇业。数以亿计的货款要么直接装进了个人的腰 包，要么成为无法回收的呆坏帐，郑百文至今还有4亿多元的账款 没有收回。但与企业严重资不抵债形成鲜明对比的是，郑百文养 肥了一批腰缠百万甚至千万元的富翁。任职几年，郑百文某分公 司的一名经理便拥有了价值上百万元的宝马轿车和北京罗马花园 300多万元的豪宅。 在整个事件的过程中，郑百文的独立董事在发挥着什么样的作用？ 19 独立董事的职责 案例：“花瓶” 独立董事：状告监管机构 接到行政处罚决定书后，陆家豪向中国证监会提出了行政复议， 要求免除罚款。今年4月8日，中国证监会作出答复，坚持认为， 陆家豪作为董事，应当对董事会决议通过的有关上市申报材料、 年度报告的真实性、完整性负责。不能以担任独立董事、不在公 司任职、不参加公司日常经营管理、不领取工资报酬或津贴等理 由主张减免处罚。 无奈，陆家豪只好把中国证监会推向法庭。据新快报6月7日 报道，71岁的郑百文原独立董事陆家豪，因不服中国证监会对其 作出的处以10万元罚款的行政处罚决定，一纸诉状把中国证监会 主席周小川推上了被告席。据悉，北京市第一中级人民法院已于5 月13日正式立案。 20 独立董事的提名、选举与更换 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见中规定： 各境内上市公司在2003年6月30日前，上市公司董事会成员中应 当至少包括三分之一的三分之一的独立董事。 上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股 份1以上以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决 定。 独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满， 连选可以连任，但是连任时间不得超过六年不得超过六年。 21 独立董事发表独立意见 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见中规定，独 立董事应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见发表独立意见： 提名、任免董事；聘任或解聘高级管理人员； 公司董事、高级管理人员的薪酬； 上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新 发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5 的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款； 独立董事认为可能损害中小股东权益的事项； 公司章程规定的其他事项。 22 独立董事信息的披露 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见中规定： 披露独立董事的任职资格 独立董事发表的意见包括：同意；保留意见及其理由；反对意见 及其理由；无法发表意见及其障碍。如有关事项属于需要披露的 事项，上市公司应当将独立董事的意见予以公告，独立董事出现 意见分歧无法达成一致时，董事会应将各独立董事的意见分别披 露。 独立董事任期届满前不得无故被免职。提前免职的，上市公司应 将其作为特别披露事项予以披露，被免职的独立董事认为公司的 免职理由不当的，可以作出公开的声明。 23 独立董事的决策参与机制 独立董事的“独立性”及作用评价 关于“独立董事是谁”的调查 担任独立董事多数为高校教授、律师事务所律师等，有部分具有专业 知识（主要指财经或法律专业）的退休官员。 高校学者最受上市公司的青睐，据统计，有近40%独立董事为高校教 授和专家。 独立董事的第二大来源是财务和法律界人士，有17%来自会计师事务 所和律师事务所，他们都具备较高的专业能力和知名度。 24 案例：伊利股份的独董事件 公司简介 内蒙古伊利实业集团股份有限公司（以下简称伊利股份）系全国 乳品行业龙头企业之一。伊利股份于1996年3月在上海证券交易 所挂牌交易，成为全国乳品行业首家A股上市公司，同年7月伊利 股份被评为“30指数股”的样本股。此后，伊利股份连续入围 “上证180指数股”和“上证50指数股”。2002年初，伊利股份 被和讯网评为全国10家最受投资者尊重的上市公司之一。 25 案例：伊利股份的独董事件 伊利国债独立董事事件的起因 2004年3月9日上海证券报刊登了内蒙古伊利实业集团股份 有限公司关于购买国债事项的公告，公告内容如下： 26 伊利股份国债投资 出现浮亏！ 伊利股份买国债帐 面亏损6000万元！ 案例：伊利股份的独董事件 独立董事对董事会的质疑（2004年4月27日） 2004年4月27日伊利股份董事会上，独立董事 俞伯伟和王斌提出，国债的事情在看到媒体的 披露之前，除郑俊怀董事长以外的其他董事和 经营班子成员均不知情。同时提出，每次召开 董事会，会议的内容和材料都是在开会时才发 到手中，并要求马上进行表决，根本没有时间 去仔细研究，要求今后开会，必须提前提供会 议内容和相关材料，因为这是一个态度问题。 会上还有董事提出，要提高董事会的透明度， 不能靠哄骗作决策。 27 独立董事 俞伯伟 独立董事 王斌 案例：伊利股份的独董事件 独立董事对董事会的质疑（2004年4月27日） 董事长郑俊怀解释说，2002年10月召开的董 事会决定利用闲散资金购买国债，于2003年 底在闽发证券购买了亿元国债，在上交所质询 后，卖掉了一部分，目前还剩一个多亿国债没 卖。 28 董事长兼CEO 郑俊怀 案例：伊利股份的独董事件 独立董事对董事会的质疑（2004年4月27日） 第一、2002年10月18日董事会上，郑董事长提出如果有闲散资金 可否进行国债投资，但会上根本没有对购买国债、什么时间购买、 由谁来购买做出任何决议，对此次国债投资董事和经营班子均不 知情； 第二、买国债的事情，为什么在明明知道国债行情下跌、而且公 司在经营上急需大量资金、且上交所发出质询后，在卖出的同时， 私下又买入一亿多元的国债？按照伊利集团公司投资管理办法， 1000万元以上的投资需要董事会批准，3000万元以上的投资需股 东大会批准，那么这么多的国债的背后到底有什么交易？ 第三、金通证券是一家很小的、根本没有多少人听说过的公司， 我们为什么要在不知名的小证券公司买国债，而不去较大、实力 强、风险小的证券公司购买国债。 29 案例：伊利股份的独董事件 一波未平，一波又起（2004年5月26日） 5月26日，伊利股份在呼市苁蓉山庄召开董事会。会上，郑俊怀董 事长在不满三页纸上又提出了十几个项目、总投资额达十二个亿 的投资计划、其中第十一个项目就是一句话：出资5000万元成立 投资公司，第十二个项目，公司要进行短期投资，要求董事们审 议通过。 5月26日的会上，董事们要求会后必须尽快地给董事们提供包括公 司投资管理办法、风险投资管理办法、公司关于买入和出售国债 的说明及国债交易对账单四张及相关的资料，公开十大股东的背 景。会后又以书面的形式发给了董事会秘书、财务总负责人张显 著，要求6月5日前必须提供。 30 案例：伊利股份的独董事件 独立董事发表独立董事声明（2004年6月15日） 6月15日下午1点，有三位独立董事俞伯伟、王斌、郭晓川签名的 独立董事声明发至董秘张显著，并附有独立董事们决定聘请 一家审计公司于近日到公司对函中提及的有关集团公司资金流动 与国债买卖交易和华世商贸公司等进行专题审计的审计申请 函。 31 案例：伊利股份的独董事件 董事会决定罢免独立董事（2004年6月16日） 2004年6月16日，伊利股份董事会通过了内蒙古伊利实业集团 股份有限公司监事会关于提请股东大会免去俞伯伟先生独立董事 的议案。在公告中，伊利股份声称独立董事俞伯伟所担任主要 职务的公司与伊利股份发生了关联交易，且关联交易数额较大， 但俞伯伟未向伊利股份通报并相应回避表决程序，与其作为独立 董事应具备之独立性相冲突。这便成为罢免俞伯伟独立董事资格 的主要依据。随后，俞伯伟发表公开声明，指出伊利股份的决议 既不客观又不公允，同时也严重违背了公司章程和法律的规定。 会议最后经过表决，以 7 票赞成，1 票弃权，1 票未做表决，同 意将内蒙古伊利实业集团股份有限公司监事会关于提请股东大 会免去俞伯伟先生独立董事的议案提交 2003 年度股东大会审 议。 32 案例：伊利股份的独董事件 股东年会上的争论（2004年6月29日） 2004年