特许经营合同纠纷特点

1 / 18 特许经营合同纠纷特点 特许经营合同纠纷案件分析 一、我国特许经营的现状 1、被特许人以个体工商户居多，启动诉讼程序的原告多为被特许人并且意图通过诉讼摆脱合同约束 ,请求判令解除合同、撤销合同或者合同无效。 2、 60%以上的特许人在特许经营活动中存在虚假宣传、不具备 两店一年 、未进行备案、不拥有注册商标等不规范、不诚信的情形。 二、我国特许经营纠纷的成因 由特许经营这种运营模式自身的特点所决定。对于被特许人而言，这种运营模式的优势在于 : 1.可以获得经过市场认可的产品和服务； 2.可以获得特许人的技术和管理支持 ;3.较低的运营成本 ;4.独家经营，排除竞争。劣势在于 :1.締约信息不对称 ;2.需要支付特许经营成本 ;3，对经营自由的限制。 对于特许人而言，这种运营模式的优势在于： 1.利用他人的资金和经营进行扩张 ;2.批量采购和统一广告降低运营成本。劣势在于： 1 被特许人掌握相关技术后寻求独立 ;2.难于寻找合适的加盟商。 发生具有一定的特殊性。 1.特许经营模式在我国市场经济中属于比较新的模式，整个社会包括特许经营合 同的2 / 18 当事人均缺乏对该体系的深刻理解。 2，特许经营门槛过低，特许企业良莠不齐。 3，特许经营合同纠纷具有群体性特征，由于部分特许人不具备特许实力盲目扩张，一旦一个特许经营环节出现问题，容易造成整个特许经营体系的连锁反应。4，特许经营合同的订立和履行中，被特许人在缔约能力、分析项目商业价值、判断市场风险等方面始终处于相对弱势 ,容易受到不公正合同条款或者特许人不诚信行为的伤害。 5，在所有诉讼中，特许人没有任何过错的几乎没有，但促使被特许人提起诉讼的真正动机复杂多样，其中包括出于特许人的过错导致合同目的无法实现，出于 经营亏损试图挽回损失的目的；追随其他被特许人起诉，出于掌握了技术和经营秘密后试图另立门户的目的而提起诉讼。 三、特许经营合同纠纷中的主要法律问题 特许人拥有特许经营权或称特许权。其核心一般体现在知识产权上，如注册商标、企业标志、专有技术或者专利技术、商业秘密等。 特许人将上述特许权整体许可被特许人使用。即不是就单个知识产权进行交易，而必须是将复合特许权整体交易。特许权许可的过程中，必然发生特许人对被特许人的经营进行管理和控制，即要求被特许人按照统一经营模式进行经营的问题 。因此，特许权包括许可权和管理权。 特许人收取特许权使用费。特许经营合同属于有偿3 / 18 性合同。特许人有权向被特许人收取相应的特许权使用费。 2.合同性质应当依照合同本身约定的权利义务来判断 除非有反证 ,合同约定的权利义务视为当事人最终确认的真实意思表示，应以此作为判断合同性质的依据。 不能以合同中未约定特许经营费用条款否定特许经营性质。被特许人取得特许权应当支付相应的对价，这种对价的规范名称应当是特许权使用费。实际订立的合同中要求被特许人支付的费用名目繁多，包括特许 经营费、特许代理费、加盟费、品牌使用费、品牌权益金、参股保险金、押金、货款、盈利提成等，约 40%的合同中仅约定了 保证金、保险金、押金、货款、盈利提成 等。此时，特许人经常抗辩称 ,合同中未约定被特许人应支付特许经营费用，不符合特许经营合同的特征，故涉案合同不属于特许经营合同。 对此，笔者认为，被特许人支付特许权使用费是作为其获取特许权所支付的对价。收取特许权使用费是特许人的权利。如果合同中未约定特许权使用费的相应条款，应视为特许人放弃收取特许权使用费的权利。同时，特许人虽然没有具体约定特许权使用 费，但是从整个合同而言，约定了其他名目的费用，已经体现了特许经营合同的有偿性特征，并且通过其他费用，特许人已经能够间接地实现其许可他人使用其特许权获得收益的经济目的，所谓 失之东隅，收之4 / 18 桑榆 。因此 ,不能以合同中未约定特许权使用费条款，就否定合同的特许经营性质。 特许人拥有特许经营权或称特许权。其核心一般体现在知识产权上，如注册商标、企业标志、专有技术或者专利技术、商业秘密等。 特许人将上述特许权整体许可被特许人使用。即不是就单个知识产权进行交易，而必须是将复合特许权整体交易。特许权 许可的过程中，必然发生特许人对被特许人的经营进行管理和控制，即要求被特许人按照统一经营模式进行经营的问题。因此，特许权包括许可权和管理权。 特许人收取特许权使用费。特许经营合同属于有偿性合同。特许人有权向被特许人收取相应的特许权使用费。 2.合同性质应当依照合同本身约定的权利义务来判断 除非有反证 ,合同约定的权利义务视为当事人最终确认的真实意思表示，应以此作为判断合同性质的依据。 不能以合同中未约定特许经营费用条款否定特许经营性质。被特许人取得特许权应当支付相 应的对价，这种对价的规范名称应当是特许权使用费。实际订立的合同中要求被特许人支付的费用名目繁多，包括特许经营费、特许代理费、加盟费、品牌使用费、品牌权益金、参股保险金、押金、货款、盈利提成等，约 40%的合同中仅约定了 保证金、保险5 / 18 金、押金、货款、盈利提成 等。此时，特许人经常抗辩称 ,合同中未约定被特许人应支付特许经营费用，不符合特许经营合同的特征，故涉案合同不属于特许经营合同。 对此，笔者认为，被特许人支付特许权使用费是作为其获取特许权所支付的对价。收取特许权使用费是特许人的权利。如果合同中未约 定特许权使用费的相应条款，应视为特许人放弃收取特许权使用费的权利。同时，特许人虽然没有具体约定特许权使用费，但是从整个合同而言，约定了其他名目的费用，已经体现了特许经营合同的有偿性特征，并且通过其他费用，特许人已经能够间接地实现其许可他人使用其特许权获得收益的经济目的，所谓 失之东隅，收之桑榆 。因此 ,不能以合同中未约定特许权使用费条款，就否定合同的特许经营性质。 (二）特许人欠缺 两店一年 条件的合同效力 在违反 两店一年 是否可构成合同无效的问题上，理论界和司法实务界均有两种声音 ：一种认为， 两店一年 是管理性强制性规定，非效力性强制性规定，违反 两店一年 不导致合同无效的后果；另一种认为， 两店一年 属于特许人进行特许经营的市场准人条件 ,属于关涉社会公共利益的法律强制性规定，违反会产生合同无效的后果。 笔者认为，第一，从立法目的解释来看 ,法律对从事特许经营的特许人作出 两店一年 的规定，是力图确保特许6 / 18 人在实际运作和经营中积累能够产生市场竞争优势的知识产权和经营经验，从而维护被特许人利益和特许经营体系的健康运行。因此，特许条例关于 两店 一年 的规定，属于 直接关涉特许人与被特许人特定群体利益的强制性规定，不属于直接关涉社会公共利益的强制性规定 ;第二，从文义解释来看，特许条例第 33 条规定 XX 年 5 月 1 日以前开始特许经营活动的特许人不适用 两店一年 条件。该条款对上述特许人赋予了 两店一年 条件的豁免权 ,这种豁免权不仅适用于备案而且适用于上述特许人开展的所有特许经营活动。从此可知，特许条例规定的 两店一年 条件，属于对部分特许人进行经营资质管理的条款 ,而并非意在建立严格的特许经营市场准入制度；第三 ,从维护司法实践的统一性考虑，由于特许条例第 33 条的存在 ，如果司法实践中以 两店一年 作为无效条件的话，势必造成 同案不同判 的错觉：同样不具备 两店一年 条件，有些合同被认定有效，有些合同被认定无效。综上 ,笔者认为， 两店一年 规定属于管理性强制性规范 ,特许人违反 两店一年 规定的不应当认定合同无效。 如何理解 直营店 ？直营店是否仅指特许人直接经营的店？笔者认为，直营店应当包括特许人及其控制的关联公司所经营的店。首先，从立法目的解释上来看，条例作出 两店一年 的规定，是出于确保特许人具有特许经营实7 / 18 力的目的 ,无论这种实力是通过其直接经营获取的， 还是通过其关联公司或者其他途径能够为其所控制的，都应当视为满足了该规定。其次，从国外的立法来看，国际特许经营协会对特许经营的定义中直接认定相关特许经营资源系由特许企业拥有或者控制。 什么样的公司属于上述论及的特许人的关联公司？笔者认为，为确保特许人对关联公司具有足够的管理和控制能力以便具有相应的特许经营实力，在认定直营店的关联公司时，应当以特许人对该公司具有全部或者绝对控股关系为标准，即特许人对该公司的资本控股在 50%以上。同时 ,该公司的实际运营业务应当与特许经营业务相同。 (三）特 许经营中的商标权 1、特许人 拥有注册商标 是否意味着特许人必须是注册商标专用权人？笔者认为，只要特许人享有使用注册商标和许可他人使用注册商标的权利，即可以视为 拥有注册商标 。特许人可以通过以下两种方式实现 拥有注册商标 :一种是作为注册人注册取得或者受让取得注册商标专用权，另一种是经许可从注册商标专用权人处取得注册商标的独占性的使用权以及再许可他人使用注册商标的权利。 2、特许人的商标未经注册，是否可以从事特许经营？笔者认为不能简单地得出否定的结论。因为从特许条例的相关规定看 ，注册商标不是经营资源的唯一内容，如8 / 18 果特许人没有注册商标，但是拥有非注册商标、企业标志等其他经营资源，并符合特许条例的其他条件，仍然可以从事特许经营。实践中，一些未注册商标可以达到驰名商标的程度，比普通的注册商标具有更加显著的识别功能和商誉价值，使用这样的未注册商标进行特许经营，完全可以实现这种商业经营模式的目的。 3、仅仅具有非注册商标，是否可以收取商标使用费？由于我国商标申请期限较长 ,近 80%的特许经营合同纠纷案件中，特许人不具有注册商标，或者其商标尚处于商标局受理审查 阶段。 笔者认为，在特许经营合同中讨论商标使用费的问题，还是要立足意思自治原则，即只要特许经营合同中约定了商标使用费条款的，原则上应当予以支持。但是，被特许人主张并证明该条款存在显失公平等可变更、可撤销事由的除外。在判断未注册商标收取商标使用费的约定是否显示公平时，应当根据商标法的相关规定，结合未注册商标的组成、使用、申请注册等情况综合认定。 (四）特许经营企业信息披露相关法律问题 1、信息披露制度的法律依据 特许条例中专设第 3 章规定特许人的信息披露义务，规定特许人隐瞒有关信 息或者提供虚假信息的，被特许人享有法定的解除合同的权利 ,并在第四章 法律责任 中9 / 18 规定了违反信息披露义务特许人应当承担的行政责任。商务部制定商业特许经营信息披露管理办法对信息披露予以细化。 特许经营具有公众性和融资性的特点，被特许人的投资风险较大。为了平衡特许人和被特许人的利益，矫正信息不对称给被特许人带来的巨大的投资风险，建立并严格施行信息披露制度具有十分重要的作用。 2、特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的法律后果 特许条例第 23 条规定，信息披露应当真实、完整、 准确。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人享有法定解除权。但是实践中，许多被特许人根据合同法的相关规定，以特许人隐满有关信息或者提供虚假信息构成欺诈为由主张撤销合同。在被特许人法定解除权和撤销权发生竞合的情况下，可以依据当事人的诉讼请求，根据具体案件事实和法律规定进行认定。 最髙法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见适用意见第 68 条规定：一方当事人故意告知对方虚假情况， 或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。由此可见，欺诈的构成通常应当包括三个要件 :行为人须有欺诈的故意；欺诈行为的实际发生；欺诈行为使对方陷于错误并作出了违背真实10 / 18 意愿的意思表示。 实践中，特许人为了达到融资和扩张特许经营体系的目的，往往采取种种手段夸大特许经营体系的经营资源，夸大特许经营加盟者的收益，隐瞒对自己不利的情况，从而激发被特许人的投资欲望，诱使被特许人作出签订特许经营合同的意思表示。其中，特许人欺诈的故意，欺诈行为的实施和被特许人陷于错误签订特许经营合同的特征 ,均符合欺诈的构成要件，应当认定构成欺诈。 在审判实践中，对欺诈的认定应当采取比较慎重的态度，注意区分恶意欺诈和商业吹嘘之间的差别。具体而言，应当综合考虑所隐瞒信息或者所提供虚假信息的重要性、与真实信息相背离的程度以及对于特许经营合同订立和履行的影响程度等因素予以判断，尽可能维护特许经营合同的稳定性，防止被特许人一旦经营失败就把全部责任转嫁到特许人身上。 3、推广宣传过程中出现的欺诈是否构成合同欺诈的问题 实践中，特许人在特许经营招商的过程中，往往在媒体上登载招商广告或者制作 并散发宣传手册，开展宣传和推广活动。特许条例和商业特许经营信息披露管理办法均规定，特许人在推广、宣传活动中，不得有欺骗和误导的行为。关于推广宣传中出现的虚假宣传内容，能否认定为合同欺诈的问题，有三种观点：一种认为推广宣传系订立合同11 / 18 前的要约邀请 ,推广宣传中出现欺诈，仅构成广告欺诈，不能构成合同欺诈；另一种观点认为，推广宣传可以视为特许经营合同的附件，其中出现的欺诈属于合同欺诈 ;第三种观点认为，推广宣传过程中出现的广告或者宣传手册，可以视为向不特定被特许人订立合同前以书面方式进行的信息披露 ,信息披露不实 的，被特许人可以解除合同，如果被特许人能够证明特许人在推广宣传中进行了欺诈且该欺诈行为与其签订特许经营合同具有因果关系，则可以认定为合同欺诈。对此，我们倾向于第三种观点。 (五）特许条例第 12 条规定的单方解除权的适用 特许条例第 12 条规定 特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同 。该条款赋予被特许人一种 悔约权 ，即被特许人在约定期限内，可以没有任何理由地单方解除合同。该条款体现了对被特许人利益的倾斜和保护，防止被特 许人因一时冲动冒然签订合同，因此，该条款也被称为 冷静期 条款。 如果特许经营合同中未约定被特许人在 一定期限 内可以单方解除合同，被特许人能否依据该条款主张单方解除权？如果能，该条款中的 一定期限 ，应当如何界定？对于前者，我们认为此种情况下，被特许人可以主张单方解除权。因为 ,对于法律规定的理解不能局限于文字本身，当文12 / 18 义解释与立法解释相悖时，也就是由于立法技术的原因出现词不达意的情况时，还是应当以立法解释为准，还原立法者的真实意图。虽然第 12 条的文字表述本身确实容易产生歧义，但是综合特许条例 通篇尤其是第 12 条的立法倾向、立法背景以及文字表述可知，第 12 条的立法本义就是要确定被特许人享有一定期限的悔约权，悔约权本身是法定的，只不过是将 一定期限 的约定权赋予了双方当事人。第 12条如果修改为 被特许人在特许经营合同订立后一定期限内可以单方解除合同。特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定被特许人单方解除合同的期限 就不会产生歧义了。 对于后者，理论界和司法实务界众说纷纭。我们认为，该期限截止至被特许人开始利用特许人的经营资源时比较适宜。因为，制定该条款的目的是防止被特许人在过于冲动的 情况下盲目缔约，而不是为被特许人提供一个试营业的机会。该条款虽然体现了对被特许人利益的倾斜，但是这种倾斜应当有一定的限度，不应当不恰当地损害特许人的合法权益。被特许人接受并实际利用了特许人的经营资源，表明其已经在积极地投人履行，例如，被特许人使用特许人的商标和企业形象设计进行装修，或者特许人收到被特许人发出的订单。此种情况下，如果仍然允许被特许人行使该条款下的单方解除权，则对于特许人而言其经营风险被不恰当地扩大了，对被特许人而言则获得了不合理的利益。任何商业经13 / 18 营都有失 关于特许经合同纠纷案件审理 中若干问题的调研报告 北京市第二中级人民法院 一、开展特许经营合同纠纷案件审理问题调研的背景 XX 年 4 月 1 日，原归属经济庭审理的商业特许经营合同纠纷调整为知识产权纠纷的案由。一年多以来，特许经营合同纠纷数量较多，任务艰巨与审判人员经验欠缺、理论认识不尽统一之间的矛盾较为突出。因此，北京市二中院民五庭认为有必要针对特许经营合同纠纷案件中的相关问题进行调研，以便统一认识，加深理解，高质量、高效率地审结该类型案件，以有效维护公平、自愿、诚实信用的特许经营秩序。 调研采用实证分析和比较研究的 诉讼法，一方面从北京市高院裁判文书中检索 XX 年北京各级法院特许经营合同纠纷案件裁判文书 44 份，本文所有相关数据均出自对上述裁判文书所载明的相关信息的统计。另一方面，参阅了国际特许经营合同的经验和美国相关司法判例，就特许经营合同的相关法律问题进行了初步的比较法研究。此外，调研组还通过与特许经营行政主管部门、行业协会等进行座谈的方式了解该行业发展状况以及相关立法的背景材料，通过辖区、庭等各级法官座谈会的形式，与具体承办此类案件的法官对相关问题进行研讨。 14 / 18 二、特许经营的现状以及我国特许经营纠纷的成因分 析 从法院审理案件的角度出发看特许经营的特点 1、特许经营合同涉及产品销售、餐饮服务、教育培训、美容美发等诸多行业，对社会经济尤其是零售行业产生深远影响。其中涉及产品零售行业的案件数量最多，约占案件总数的 72%。 2、被特许人以个体工商户居多，启动诉讼程序的原告多为被特许人并且意图通过诉讼摆脱合同约束，请求判令解除合同、撤销合同或者合同无效。 3、涉案特许经营期限较短，合同期限小于 3 年的短期合同约占案件总数的 78%。 4、 4 6%以上 的特许人在特许经营活动中存在虚假宣传、不具备“两店一年”、未进行备案、不拥有注册商标等不规范、不诚信的情形。 5、法院审理特许经营合同纠纷的判决率达到 576%，调撤率不中 40%，低于北京市高院 XX 年知识产权案件平均调撤率 48 2%。 6、串案比例达到 50%。 原因分析 由特许经营这种运营模式自身的特点所决定，上述15 / 18 情况的发生具有一定的内在规律性。对于被特许人而言，这种运营模式的优势在于： 1、可以获得经过市场认可的产品和服 务； 2、可以获得特许人的技术 和管理支持； 3、可以采用特许人统一的重质量控制标准； 4、较低的运营成本； 5、独家经营，排除竞争。劣势在于： 1、缔约信息不对称； 2、需要支付特许经营成本； 3、对经营自由的限制；对于特许人而言，这种运营模式的优势在于： 1、利用他人的资金和经营进行扩张； 2、批量采购和统一广告降低运营成本。劣势在于： 1、被特许人掌握相关技术后寻求独立； 2、难以寻求合适的加盟商。 由我国特许经营的发展实际所决定，上述情况的发生具有一定的特殊性。 1、特许经营模式在我国市场经济中属于比较新的模式，整个社会包括特许经营合同的当 事人均缺乏对该体系的深刻理解。 2、特许经营门槛过低，特许企事业良莠不齐。 3、特许经营合同纠纷具有群众性特征，由于部分特许人不具备特许实力盲目扩张，一旦一个特许经营环节出现问题，容易造成整个特许经营体系的连锁反应。特许人则往往选择以下落不明等方式逃避责任。 4、特许经营合同的订立和履行中，被特许人在缔约能力、分析基础上商业价值、判断市场风险等方面始终处于相对弱势，容易受到不公正合同条款或者特许人不诚信行为的伤害。 5、在所有16 / 18 诉讼中，特许人没有任何过错的几乎没有，但促使被特许人提起诉讼的真正动机并非总是特许人具有相 关过错。据统计，约有 75%的被特许人提起诉讼，确实是由于特许人的原因导致 合同目的无法实现；也有约 15%被特许人提起诉讼，是出于经营亏损试图挽回损失的目的；约 5%的被特许人系追加其他被特许人起诉；更有约 3%的被特许人是出于掌握了技术和经营秘密后试图另立门户的目的而提起诉讼。 三、特许经营合同纠纷中的主要法律问题 特许经营合同的性质判断 1、特许经营合同的基本特征 国际特许经营协会在其章程中对