员工与公司协议解除的劳动合同.doc

员工与公司协议解除的劳动合同 企业与员解除劳动合同的经济补偿金的支付： 例如：有员工甲是在xx年2月1入职xx年5月1日终止了劳动关系其前12个月的平均工资為2800元： 现以上述例做如下分析： 第一种情况：企业开除员工甲员工甲离职前的月平均工资為2800元那么企业应当支付员工赔偿金：(开除前的12个月平均工资)2800元*工作年限7.5年)*2倍=42000元; 问：為什么是7.5年不是7年：因為员工甲方入职到离职是7年零3个月：因此根据劳动合同法第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标準向劳动者支付六个月以上不满一年的按一年计算;不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿”员工甲没满6个月因此是7.5年 问：為什么是乘於2倍而不是按一年支付一个月的经济补偿金即2800元*7.5个月呢员工甲的劳动合同没有到期企业无法定理由开除员工甲应当按照劳动合同法第第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标準的二倍向劳动者支付赔偿金”员工是2倍 第二种情况：企业不开除员工甲而是与员工甲协商一致解除劳动合同：企业应当支付员工甲经济补偿金即：2800元*7.5个月=21000元; 第三种情况：员工甲的劳动合同在xx年5月1日到期企业不愿意与员工甲续签劳动合同企业应当从xx年1月1日开始计算员工工作年限根据劳动合同法第九十七条：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的经济补偿年限自本法施行之日起计”即从xx年1月1日一年补员工甲一个月员工甲应领的经济补偿金：2800元*3.5年=9800元; 第四种情况：员工甲的合同在xx年5月1日到期员工甲不愿意与企业再续签合同那么企业无需补偿员工任何费用只需接清员工甲的工资并办理离职手续发给劳动合同终止证明即可 以上四种情况请註意以下2点： 1、如员工甲的前12个月平均工资為5000元那么根据劳动合同法第四十七条“劳动者月工资高於用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的向其支付经济补偿的标準按职工月平均工资三倍的数额支付向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”那么给员工甲计算经济补偿金或赔偿时他的月平均工资只能按目前东莞市上年度职工的月平均工资的三倍计算即1200元*3倍=3600元不能按5000元每月计算;(东莞市上年度职工的月平均工资為1200元); 2、如员工甲的工资年限超出了12年那么也只能按12年计算 3、重点之重：如企业在员工的劳动合同到期后仍然原意与员工续签合同那么请一定要最迟在到期之日前与员工续签合同如企业不愿意续签或员工不愿意续签也必须在合同到期之日接清全部工资办理离职手续千万不能让他继续在公司上班否则公司有很大可能会面临支付双倍赔偿金或从员工入职开始支付经济补偿金而不是从开始计算 【风险提示】 用人单位规章制度的合法性要具备民主程序制定、内容合法、公示或告知的条件规章制度规定的解除或终止劳动合同的条件要符合法律规定用人单位解除劳动合同适用的规章制度内容不合法将面临支付赔偿金的法律风险 【案情概要】 张某于xx年8月1日进入某汽车4s店担任销售经理负责汽车销售双方签订劳动合同至XX年7月31日入职时公司告知张某考核管理规定中规定“销售人员淘汰线是指业绩指标完成率50%”同时明确“淘汰是指公司将解除与员工的劳动关系、并不支付任何赔偿金和补偿金”马某在上述考核管理规定上签字该考核管理规定实施前已经经过公司职代会民主商讨XX年12月1日公司作出解除劳动合同通知书称马某考核结果低于淘汰线无法胜任工作根据考核管理规定公司解除劳动合同并不给予任何补偿XX年1月马某以该公司违法解除劳动合同为由提起仲裁申请请求该公司支付违法解除劳动合同的赔偿金17690元 【解读评析】 本案是一起因业绩淘汰解除劳动合同而引起的典型案例虽然考核管理规定经过民主程序并经马某签字确认但规章制度中有关业绩淘汰直接解除劳动关系并不支付任何补偿的规定内容与劳动合同法第四十条规定相违背构成违法解除劳动合同因此对于马某要求用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金的请求仲裁委员会予以支持劳动合同法第四条规定用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时应当经职工代表大会或者全体职工讨论提出方案和意见与工会或者职工代表平等协商确定 在规章制度和重大事项决定实施过程中工会或者职工认为不适当的有权向用人单位提出通过协商予以修改完善用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释XX14号）第十九条规定用人单位根据劳动法第四条之规定通过民主程序制定的规章制度不违反国家法律、行政法规及政策规定并已向劳动者公示的可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据可见用人单位规章制度的合法性取决于以下三个要件：一是制定或修改规章制度的民主程序合法；二是内容合法不违反国家法律、行政法规及政策规定；三是向劳动者公示或告知 在实践中实行末位淘汰制需要注意以下几点：第一企业制定末位淘汰制的规章制度应当履行职工民主程序；第二建立一套科学和客观公正的绩效考核标准和程序；第三对于绩效确实不佳的员工如果是因为不适合所在工作岗位应当采取调整工作岗位或进行培训经调岗或培训仍不能