股东与股权6.ppt

四川师范大学法学院徐琼博士,公司法,第六章股东与股权,第一节,股东,目录,本节包括五个问题：股东的概念股东资格的取得股东资格的认定股东的法律地位股东的权利与义务,一、股东的概念,（一）概述【股东】是指与公司有投资关系并因此对公司享有权利和承担义务的人。,二、股东资格的取得,（一）原始取得（二）继受取得股东的分类。依据取得股东资格的原因和时间不同，可分为原始股东和继受股东。依据投资动机，可分为经营股东、投机股东和投资股东。,三、股东资格的认定,（一）概述（二）股东特征的意义分析（三）股东资格取得认定原则,四、股东的法律地位,1、股东享有股权。2、股东平等。,五、股东的权利与义务,（一）股东的权利新公司法第4条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。,股东权的分类,1.参与权,即参与公司重大决策、参与公司管理或选择管理者的权利。如：出席或委托代理人出席股东(大)会行使表决权，但无表决权股除外优先股股东例外。表决权一般情况按出资比例或所持股份行使，但新法规定有限公司可按章程约定比例行使表决权，股份公司按股份表决。（新法第43条，第104条）表决事项为公司法规定的由股东会决议的事项。,股东也具有选举和被选举公司董事、监事的权利。少数股东的召开临时股东大会提议权和提案权。A.召开临时股东（大）会提议权：(有限责任公司)代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事有权提议。,（股份有限公司）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时;董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；独立董事提议时；公司章程规定的其他情形B.临时提案权：（股份公司)单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开前提出临时提案并书面提交董事会,第40条股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。,新公司法：（股份公司）第101条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：(一)董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；(二)公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；(三)单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；(四)董事会认为必要时；(五)监事会提议召开时；(六)公司章程规定的其他情形。,第103条召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开时提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。（没有规定持股的期限）,C.召集和主持权,第四十一条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。(没有规定董事会召开的期限),第一百零二条股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。,累积投票制是指每一名股东所持有的选票数等于他所持有的股份数乘以待选董事的名额数。起源于英国，发展于美国。美国立法例分为：强制性累积投票权和许可累积投票权。后者又可分为选出式和选入式。,第一百零六条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。,限制表决权制度,如关联交易、对公司股东或者实际控制人等提供担保关联交易的表决权排除：第125条上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。,担保的表决权排除：第16条第2/3款公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。,股东退出权,1、异议股东回购请求权（有责）第七十五条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。,（股有）第一百四十二条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。,2、解散公司之诉,183条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。,2.知情权,查阅公司章程、股东(大)会会议记录以及财务会计报告等有关资料的权利。,法条,第28条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。,知情权的特征,新公司法规定了股东知情权及其诉讼实现方式，其特征如下：第一，该款规定仅适用于有限责任公司，而不适用于股份有限公司。第二，该款规定仅适用于股东要求查阅公司会计帐簿的情形，而不适用于其他情形。第三，该款规定设置了前置程序，即股东应首先向公司提出书面请求，并须说明目的，只有在公司拒绝提供查阅的情形下，股东才可以向法院提起诉讼。,问题,股东可以查阅关联公司的与本公司关联的财务报表吗？,股份有限公司,新法第97条股份有限公司应当将公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议记录、监事会会议记录、财务会计报告置备于本公司。第98条股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。,2013年司考卷三单选,27.关于股东或合伙人知情权的表述，下列哪一选项是正确的？DA.有限公司股东有权查阅并复制公司会计账簿B.股份公司股东有权查阅并复制董事会会议记录C.有限公司股东可以知情权受到侵害为由提起解散公司之诉D.普通合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料,3.监督权,通过股东会和监事会行使监督权。了解公司经营情况，对公司的经营提出建议或者质询的权利。,4.利益请求权（收益权）,股利分配请求权。一般按其实缴出资比例或所持股份取得股利。（新法第34条规定：有限公司可按章程规定比例分配；第166条规定：股份公司章程另定除外）公司终止后对公司剩余财产的分配请求权。（新法186条规定：按出资比例或股份比例分配）,第166条第4款公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第34条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。第34条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。,第186条第2款公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。,5.股权处分权依法转让出资或股份的权利。6.新股优先认购权。公司原有的股东对新股有优先认购权。第34条,7.行使股东诉权,一为自己利益之诉，是损害赔偿之诉。二为公司利益或其他股东利益之诉，也称“代表诉讼”或“派生诉讼”。新法第21条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。,派生诉讼（derivativesuit）,定义：是指在公司受到董事会或控制股东行为的损害时，为了保护公司利益不受侵害，由公司以外的公司某一成员代表公司向法庭提起诉讼，要求法庭强制公司或董事会对自己的不适行为承担法律责任的一种诉讼制度。,派生诉讼的法条体现,第150条董事、高级管理人员有本法第149条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第149条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。,监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。,2014版公司法第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十条股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。,派生诉讼的特征,第一，派生诉讼主要适用于公司董事、高级管理人员。派生诉讼作为落实董事、高级管理人员的受信义务（包括勤勉义务和忠实义务）的执行措施，它适用于公司董事、高级管理人员自无疑问。但该条规定是否适用监事呢？尽管该条没有直接提及监事，但该条中有“监事有本法第149条规定的情形的”表述，可见，解释上应当将监事也包括进去。除此之外，根据该条第三款的规定，派生诉讼还适用于任何侵害公司利益的第三人。根据新公司法规定，派生诉讼同样应适用于公司股东，包括控股股东和实际控制人。,第二，该条对股份有限公司提起派生诉讼的股东资格进行了限制，即只有股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东才能提起诉讼。这种限制的目的很显然是为了防止股东滥用派生诉讼。但是法律对有限责任公司提起派生诉讼的股东资格没有限制，即只要具有股东资格即可。,第三，该条所规定的派生诉讼的前置程序是，股东须先向监事会或者监事提出书面请求以公司的名义向法院提起诉讼，如果监事本身是侵权人，那么还必须继续向董事会或者董事提出书面请求以公司名义向法院提起诉讼。这种前置程序的设置无非是遵循了“穷尽公司内部资源”的原则，因为，毕竟侵权人侵害的是公司的利益，因此，也只有公司才是适当的原告。,第四，股东只有在监事会或者监事，或者董事会或者董事拒绝提起诉讼，或者自收到请求的法定期限内未提起诉讼，股东才能以自己的名义直接提起诉讼。当然，提起该种诉讼的目的是为了公司的利益，诉讼后果自然也应归属于公司。第五，根据该条规定，上述派生诉讼的前置程序也有例外，即如果情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东可以直接以自己的名义提起诉讼。,2012年司考卷三单选,27郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。关于付冰的做法，下列哪一选项是正确的？（）A.必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼B.必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼C.只有在董事会拒绝起诉情况下，才能请求监事会对郑贺提起诉讼D.只有在其股权达到1%时，才能请求甲公司有关部门对郑贺提起诉讼【答案】B,代表诉讼（集体诉讼）,Classsuit是指当股东本人的合法权益和公司其他股东或某类股东的同样的合法权益遭受公司及其董事会不适行为损害时，该股东代表自己和所有那些遭受同样损害的人对公司或对董事会与公司一起提起诉讼，要求法庭强制公司或董事会对自己的不适行为承担法律责任的一种诉讼制度。,直接诉讼（directaction）,Ashareholdercansueinitspersonalcapacitytoenforceherrightsasashareholder.Adirectactionisnotbroughtonbehalfofthecorporation.Thentoavoidthehostofproceduralrequirementsthatapplyofthederivativesuits,shareholderswilloftenseektocharacterizetheirsuitasadirectaction.,直接诉讼,所谓直接诉讼是指作为公司的成员，公司股东在其个人性权利遭受公司及董事会不适行为损害或有遭受此种损害的可能时，为了股东自身的利益不受损害而以自己名义向法庭提起诉讼，寻求法律救济的一种诉讼制度。,直接诉讼的法条体现,第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。第153条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。,8、股东（大）会、董事会决议的无效与撤销,新法第22条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。,股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。,股东（大）会、董事会决议的无效与撤销,判断题：有限责任公司股东会的决议内容违反法律、行政法规或者公司章程的无效。,决议撤销与无效的特征,第一，新公司法将公司决议无效和可撤销的范围限定于股东会决议和董事会决议，而不包括监事会决议。第二，新公司法将公司决议无效的情形限定于决议内容违反法律、行政法规；而将召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程或者决议内容违反公司章程的情形作可撤销处理。,第三，公司决议的无效和可撤销须以诉讼的方式为之。第四，公司可以请求法院要求原告股东提供相应的担保。第五，公司根据决议已办理变更登记的，法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。,问题：1、股东会召开前不通知中小股东参加，决议作出后不及时告知，股东知晓决议通过后，已过60天的诉讼时效，怎么办？2、倒欠决议通过时间？3、疲劳战，如被判决无效或被撤消后，在重复作出相同或类似的违法决议？,2、股东的义务,遵守公司章程。向公司缴纳出资或认缴股款。对公司所负债务承担有限责任。不得抽回出资。填补出资,第二节,股权,一、股权的概念和种类,（一）概念（二）种类1、自益权与共益权2、固有权与非固有权3、单独股东权与少数股东权4、财产权、支配与经营权、救济与附属权5、一般股东权与特别股东权,二、股权的法律性质,所有权说、债权说、社员权说、独立民事权利说课堂讨论题：公司财产权与股权,第三节,股东出资与股份,一、有限责任公司股东出资及其转让二、股份有限公司的股份和股票,一、有限责任公司股权东出资及其转让,（一）股东出资模式1、出资平等制2、出资不平等制3、基本出资制（二）出资证明书（三）股东名册,（四）有限责任公司的股权转让,同意权优先购买权,（四）有限责任公司的股权转让,1、股权的对内转让与对外转让（1）对内转让要求:双方达成一致协议（2）对外转让要求:征得其他股东过半数同意明示同意默示同意(不明确表示的同意与不购买的同意),法条,新法第72条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。,经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。,小测试,甲、乙、丙三人出资成立了一家有限责任公司。现丙与丁达成协议，将其在该公司拥有的股份全部转让给丁。对此，甲和乙均不同意。有关此事的下列解决方案中，哪一个是不符合公司法规定的？A由甲或乙购买丙欲转让给丁的股份B由甲和乙购买丙欲转让给丁的股份C如果甲和乙都不愿购买，丙应当取消与丁的股份转让协议D如果甲和乙都不愿购买，丙有权继续转让,（四）有限责任公司的股权转让,2、股权转让中的优先购买权问题（1）优先购买权的法律内涵（2）优先购买权的行使1）自由转让经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。,（四）有限责任公司的股权转让,2、股权转让中的优先购买权问题（2）优先购买权的行使2）强制转让人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。,（四）有限责任公司的股权转让,2、股权转让中的优先购买权问题（2）优先购买权的行使2）强制转让人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。,特殊的转让之一,新法第73条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。,特殊转让之二,新法第76条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。,小测试,甲乙丙是某有限公司的股东，各占52、22和26的股份。乙欲对外转让其所拥有的股份，丙表示同意，甲表示反对，但又不愿意购买该股份。乙便与丁签订了一份股份转让协议，约定丁一次性将股权转让款支付给乙。此时甲表示愿以同等价格购买，只是要求分期付款。对此各方发生了争议。下列哪一选项是错误的？,A甲最初表示不愿意购买即应视为同意转让B甲后来表示愿意购买，则乙只能将股份转让给甲，因为甲享有优先购买权C乙与丁之间的股份转让协议有效D如果甲丙都行使优先购买权，就购买比例而言，如双方协商不成，则双方应按照21的比例行使优先购买权,（四）有限责任公司的股权转让,3、股权转让中章程的自治性问题第72条第4款:公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。如何理解?适用范围:自由转让,而非强制转让.章程能否规定不允许转让?,（四）有限责任公司的股权转让,4、股权转让后的公司义务法律依据第73条依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。制度价值与其他规范的协调,总结,股东之间可以自由转让其全部或者部分出资，即股东之间的转让不受限制。外部转让，须经全体股东过半数（人数）同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。股东对其他股东转让的出资在同等条件下享有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。,因法院强制执行转让股权的，其他股东有优先购买权。因法定原因股东行使股权回购请求权的，公司可依据与该股东达成的股权收购协议或法院的判决收购该股权。自然人股东死亡的，除公司章程另有规定外，其合法继承人可继承该股东的股权。公司除依法回购股权或依法院强制执行程序转让股权外，公司章程可对股权转让作另行规定。,（五）异议股东股份收购请求权,1法律依据:第74条(注意与142条比较)2行使的正当性及其限制3行使请求权受挫时的法律救济,第74条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。,二、股份有限公司股东的股份,（一）股份的概念和法律特征（二）股份的表现形式（三）股东名册封闭（四）股份的分类,（五）股份的转让,1、概念【