女职工和未成年工特殊保护制度

第十一章女职工和未成年工特殊保护制度,2009年8月15日,秦军启qinjunqi第一节女职工和未成年工特殊保护制度概述,由于女职工和未成年工（指年满十六周岁不满十八周岁的劳动者）具有特殊的生理、心理状况，为维护她（他）们的合法权益，我国法律规定了对女职工和未成年工进行特殊的保护：,一、女职工特殊保护1、女职工劳动保护具有两层含义：（1）保护女职工的劳动权利；（2）保护女职工在生产劳动中的安全与健康，防止职业有害因素对女职工健康的不良影响，并能繁育健康的下一代。2、女职工劳动保护包括的内容：（1）在录用方面，就业促进法第27条和就业服务与就业管理规定第16条规定，国家保障妇女享有与男子平等的劳动权利。用人单位招用人员，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。（2）在晋职、晋级、评定专业技术职务等方面，根据妇女权益保障法第25条，应当坚持男女平等的原则，不得歧视妇女。,（3）在工作安排方面，根据妇女权益保障法第26条，任何单位均应根据妇女的特点，安排女职工从事无害女性生理技能的工作，依法保护妇女在工作和劳动时的安全和健康，不得安排不适合妇女从事的工作和劳动。（4）女性生理机能变化过程中的劳动保护，即妇女的“四期保护”（经期保护、孕期保护、产期保护、哺乳期保护）。根据妇女权益保障法第27条，劳动合同法42条，任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工，单方解除劳动（聘用）合同或者服务协议。但是，女职工要求终止劳动（聘用）合同或者服务协议的除外。（5）在退休阶段，根据妇女权益保障法第27条，各单位在执行国家退休制度时，不得以性别为由歧视妇女。,3、女职工禁忌从事的劳动范围：包括：（1）矿山井下作业；（2）森林业伐木、归楞及流放作业；（3）体力劳动强度分级标准中第四级体力劳动强度的作业；（4）建筑业脚手架的组装和拆除作业，以及电力、电信行业的高处架线作业；（5）连续负重（指每小时负重次数在六次以上）每次负重超过二十公斤，间断负重每次负重超过二十五公斤的作业。4、用人单位的相关法律责任：对违反女职工劳动保护规定、侵犯女职工劳动保护权益的单位负责人及其直接责任人员，其所在单位的主管部门，应当根据情节轻重，给予行政处分，并责令该单位给予被侵犯女职工合理的经济补偿；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。,二、未成年工特殊保护（一）禁止使用童工：1、与童工有关的国际公约（1）关于最低就业年龄方面，1973年将此前的10个公约合并，重新通过了准予就业最低年龄公约和其建议书；（2）1999年通过了禁止和立即行动消除最恶劣形式的童工劳动公约。,2、我国法律规定主要有禁止使用童工规定（修订后2002年12月1日起施行），未成年人保护法（修订后2007年6月1日起施行）2002年10月,国务院重新修订发布了新的禁止使用童工规定。新规定在1991年规定的基础上，进一步完善了禁止使用童工的各项制度，包括：（1）更加明确了使用童工的内涵。禁止使用童工规定第13条，未成年人保护法第38条、第68条，对童工界定中的一些特定范围作了说明。其中规定文艺、体育单位经未成年人的父母或者其他监护人同意，可以招用不满16周岁的专业文艺工作者、运动员。用人单位应当保障被招用的不满16周岁的文体工作者的身心健康，保障其接受义务教育的权利。具体办法，由国务院劳动保障行政部门会同国务院文化、体育行政部门制定。,（2）加大了处罚力度。凡用人单位使用童工的，由劳动保障行政部门按照每使用一名童工每月罚款元的标准给予处罚。还规定，用人单位应在规定限期内将童工送回原居住地交其父母或者其他监护人。如在规定期限内仍不改正的，将按照每使用一名童工每月处万元罚款的标准给予处罚，并吊销营业执照或撤销民办非企业单位登记。（3）明确了用人单位使用童工，造成童工病、伤、死亡的赔偿责任以及赔偿标准。用人单位不仅要给予赔偿，还将吊销其营业执照或撤销民办非企业单位登记。直接负责的主管人员和其他直接责任人员也将受到行政处分或纪律处分。此外，拐骗童工，强迫童工劳动，使用童工从事高空、井下、高毒、易燃易爆以及国家规定的高强度劳动，使用不满周岁的童工，或造成童工死亡或伤残的，将被追究刑事责任。,3、地方法规：为细化禁止使用童工规定，加大执法力度，各地结合本省实际也制定了地方性行政法规，如浙江省2008年6月30日颁布的浙江省实施禁止使用童工规定办法。一个调研：2009年年初，济南市劳动保障监察支队开展了贯彻实施禁止使用童工规定专项检查活动。检查中发现，在一些私营企业、个体工商户中，仍然存在违法使用童工的情况。,（二）未成年工特殊保护1、就业年龄的限制未成年工是指虽达到法定就业年龄，但未成年的自然人被录用为劳动者。按照1973年国际劳工大会通过的准予就业最低年龄公约（第138号公约）规定，参加工业劳动的最低年龄标准为15周岁。在批准这项公约的国家中，凡年满15周岁单不足18周岁的未成年人被录用位工人的，可称“未成年工”。未成年工就业年龄，美国大多数州规定为16岁，危险工作规定为18岁，英国规定为16岁，日本规定为15岁，联邦德国、菲律宾、瑞士规定为14岁等。我国劳动法第58条规定：“国家对未成年工实行特殊劳动保护。未成年工是指年满十六周岁未满十八周岁的劳动者。”,2、特殊保护（1）审批：劳动法15条规定：“禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人。文艺、体育和特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人，必须依据国家有关规定，履行审批手续并保障其受义务教育的权利。”（2）对未成年工实行工作时间的保护一般对未成年工实行缩短工作日制度，并且不得安排未成年工从事加班加点和夜班工作；对于某些经过批准允许招收16周岁以下的学徒的特殊行业，国家还规定了一些特殊的保护措施。,（3）登记制度：原劳动部未成年工特殊保护规定第9条要求，对未成年工的使用和特殊保护实行登记制度。用人单位招收使用未成年工，除符合一般用工要求外，还须向所在地的县级以上劳动保障行政部门办理登记。劳动保障行政部门根据未成年工健康检查表、未成年工登记表，核发未成年工登记证。未成年工须持未成年工登记证上岗。未成年工登记证由国务院劳动保障行政部门统一印制。,3、禁止未成年工从事有害健康的工作未成年工上岗，用人单位应对其进行有关的职业安全卫生教育和培训。劳动法第64条规定：禁止安排未成年工从事矿上、井下、有毒有害、国家规定的第4级体力劳动强度和其他禁忌从事的劳动。原劳动部未成年工特殊保护规定第3条规定了用人单位不得安排未成年工从事17种劳动；,4、对未成年工进行健康检查劳动法规定：“用人单位应当对未成年工定期进行健康检查。”如果发现疾病或身体发育中的异常情况，应及时进行治疗。用人单位应按规定在下列时间对未成年工定期进行健康检察：第一，安排工作岗位之前;第二，工作满1年;第三，年满18周岁，距前一次的体检时间已超过半年。对未成年工进行定期的健康检查是用人单位的一项法定义务，用人单位不得以任何借口加以取消。5、违反相关法律规定的处罚劳动法第九十五条：用人单位违反本法对未成年工的保护规定，侵害其合法权益的，由劳动行政部门责令改正，处以罚款。,第二节女职工“三期”保护制度,一、关于孕期的女职工保护1、女职工在孕期禁忌劳动范围：女职工在孕期禁止从事铅、贡、苯等有毒物质浓度超过国家卫生标准的作业，制药作业中从事抗癌药物及乙烯雌酚生产的作业，作业场所放射性物质超剂量的作业，人力进行土方和石方的作业，强体力作业，伴有全身强烈振动的作业、工作中需频繁弯腰、下蹲、攀高的作业和高处作业等。,2、关于孕期女职工的劳动时间安排：劳动法第61条规定：对怀孕七个月以上的女职工，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。女职工劳动保护规定第7条规定：女职工在怀孕期间，所在单位不得安排其从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的劳动，不得在正常劳动日以外延长劳动时间；对不能胜任原劳动的，应当根据医务部门的证明，予以减轻劳动量或者安排其他劳动。怀孕七个月以上（含七个月）的女职工，一般不得安排其从事夜班劳动；在劳动时间内应当安排一定的休息时间。产前检查时间：本条第三款规定：“怀孕的女职工，在劳动时间内进行产前检查，应当算作劳动时间。”单位不应当以此为理由扣发工资。,3、保胎假及工资国家劳动总局保险福利司关于女职工保胎休息和病假超过六个月后生育时的待遇问题给上海市劳动局的复函规定，允许一些体质较弱或情况特殊的女职工在孕期内请“保胎假”。符合计划生育规定的怀孕女职工，经医师诊断出具证明，需保胎休息的，其假期工资可按病假工资标准发放。病假工资的支付标准是：本企业工龄不满2年者，为本人工资60%；已满2年不满4年者，为本人工资70%；已满4年不满6年者，为本人工资80%。一般来说，怀孕女职工休保胎假不会超过6个月。超过六个月改为领取疾病救济费。应注意，职工疾病休假日数应按实际休假日数计算，连续休假期内含有休息日、节假日的应予剔除。,4、产前假及工资上海市女职工劳动保护办法第12条规定，女职工怀孕七个月以上（按28周计算），如工作许可，经本人申请，单位批准，可请产前假两个半月。发本人产假工资的80%，作出勤对待；未请产前假的，每天工间休息一小时，不安排夜班，给予正常上班待遇。目前上海、江浙有产前假，北京、山东目前没有产前假，休产前假按病假处理。产前假和产前休息15天的产假是两种不同的假期，产前休息15天的产前假是产假的一部分，是法定的必须让员工享受的假期，不需要单位批准。产前假是需要单位批准，用人单位允许女职工休产前假的，必须支付女职工产前假期间的工资，这期间的工资数额不得低于该名女职工原工资性收入的百分之八十。,二、关于产期的女职工保护（一）产假时间：1、产假：劳动法第62条规定女职工生育享受不少于九十天的产假。女职工劳动保护规定第八条规定女职工产假为九十天，其中产前休假十五天。难产的，增加产假十五天。多胞胎生育的，每多生育一个婴儿，增加产假十五天。女职工怀孕流产的，其所在单位应当根据医务部门的证明，给予一定时间的产假。,2、流产产假：劳动部关于女职工生育待遇若干问题的通知规定女职工怀孕不满四个月流产时，应当根据医务部门的意见，给予十五天至三十天的产假；怀孕满四个月以上流产时，给予四十二天产假。产假期间，工资照发。“3、晚育者产假中华人民共和国人口与计划生育法第25条：“公民晚婚晚育，可以获得延长婚假、生育假的奖励或者其他福利待遇。”各地规定不一，具体参照所在省份的人口与计划生育管理条例。,山东省计划生育条例第6条规定：男年满二十五周岁、女年满二十三周岁初婚的为晚婚。女年满二十三周岁怀孕并按计划生育第一个子女的为晚育。第30条男女双方晚婚的，除国家规定的婚假外，增加婚假两周；晚育的除国家规定的产假外，增加产假两个月。增加的婚假和产假，视为出勤。山东省企业职工生育保险规定第十二条，女职工生育津贴为本人上年度月平均缴费工资除以30天乘以产假天数。产假天数按照下列标准确定：（一）女职工正常生育的产假为90天，其中产前休假15天；难产的增加15天；多胞胎生育的每多生育一个婴儿增加15天；晚育的增加60天；（二）女职工妊娠不满2个月流产的，产假为15天；妊娠2个月以上不满3个月流产的，产假为20天；妊娠3个月以上不满4个月流产的，产假为30天；妊娠4个月以上流产、引产的，产假为42天。,（二）生育保险2006修订的济南市城镇企业职工生育保险暂行办法规定，企业在为职工按月缴纳生育保险费后，职工可享受生育保险待遇，由生育保险基金支付：（1）生育津贴；（2）生育医疗费用；（3）计划生育手术医疗费用；（4）国家和本市规定的其他费用。其中生育医疗费用包括女职工因怀孕、生育发生的医疗检查费、接生费、手术费、住院费和药品费。尚未参加生育保险的，由企业负担。,（北京市企业职工生育保险规定第15条：“生育津贴按照女职工本人生育当月的缴费基数除以30再乘以产假天数计算。生育津贴为女职工产假期间的工资，生育津贴低于本人工资标准的,差额部分由企业补足。”根据以上规定，女职工产假期间，如已参加了生育保险，根据生育保险的规定享受生育津贴和医疗津贴，其所在单位不再支付产假工资。生育生活津贴的标准是该年度本人缴纳社会保险的基数除以30再乘以产假天数计算，有多长产假，就领多久的生育生活津贴。如员工所在单位没有参加生育保险，产假期间应当按规定支付正常工作期间的工资。女职工应当得到的生育保险其他待遇，也应当由单位承担。,三、关于哺乳期的女职工保护1、上班期间哺乳假女职工劳动保护规定第9条：“有不满一周岁婴儿的女职工，其所在单位应当在每班劳动时间内给予其两次哺乳（含人工喂养）时间，每次30分钟。多胞胎生育的，每多哺乳一个婴儿，每次哺乳时间增加30分钟。女职工每班劳动时间内的两次哺乳时间，可合并使用。哺乳时间和在本单位内哺乳往返途中时间，算作劳动时间。”第10条规定女职工在哺乳期内，所在单位不得安排其从事国家规定的第三级体力劳动强度和哺乳期禁忌从事的劳动，不得延长其劳动时间，一般不得安排其从事夜班劳动。,据此，目前法律对女职工哺乳期间的规定主要包括三方面内容：（1）哺乳期长度为一年，自婴儿出生时起至婴儿满一周岁时止；（2）对女职工哺乳期间的劳动强度和劳动时间予以适当限制；（3）女职工在哺乳期可享受一定时间的哺乳假，多胞胎生育的还可适当增加。2、丈夫休护理假丈夫休护理假受是否是晚育及所在省份的规定。大多数省份人口与计划生育管理条例中都规定了晚育者丈夫休护理假的时间，一般在7到10天左右，有的地方如河南省可长达一个月呢！,3、哺乳假工资哺乳假，有两种发法。女职工生育后若有困难且工作许可，由本人提出申请、经单位批准，可请哺乳假六个半月。这六个半月哺乳假期间的工资与产前假工资一样，不得低于其原工资性收入的80。女职工六个半月哺乳假期满后，确有困难，要求继续请假为婴儿哺乳的，单位可根据生产和女职工的实际情况，酌情延长，但不得超过一年。其间，其工资按本人工资的70发给；生活确有困难的，可适当提高，但最高不超过本人工资的80。,四、相关总结：（一）假期时间1、必须享受的假产假：90天+30天（晚育）+15天（难产）+15天（多胞胎每多生一个婴儿）产前检查：劳动时间内进行产前检查（包括妊娠十二周内的初查），应算作劳动时间。产前假：怀孕七个月以上，每天工间休息一小时，不得安排夜班劳动。哺乳时间：婴儿一周岁内每天两次授乳时间，每次30分钟，也可合并使用。2、如工作许可，单位同意，可以请的假产前假：怀孕7个月以上，如工作许可，经本人申请，单位批准，可请产前假两个半月。哺乳假：女职工生育后，若有困难且工作许可，由本人提出申请，经单位批准，可谓哺乳假六个半月。保胎假：医生开证明，按病假待遇。,（二）相关假期的待遇1、保胎假，工资按照病假发2、产前假，工资按照八成发3、产假领生育生活津贴4、哺乳假，六个半月按照工资八成发，再延长期间按七成发。,五、女职工三期保护的其他法律问题（一）“三期”期间的工资标准女职工劳动保护规定第4条规定不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同。关键在于对这里的“基本工资”或者“工资”应如何理解。基本工资应理解为固定工资，与奖金及浮动工资等可变工资概念对应，只要与职工工资周期内的绩效没有直接联系，不具有浮动性，均可视为基本工资。,（二）三期期间的劳动合同解除1、怀孕解雇这可以分为依约定解雇，未依约定解雇两种。前者是指在女性上班就职时，雇主会要求职员签署一份只要怀孕就自动辞职的协议书。而未依约定解雇者，则是并未签署任何协议书，雇主却自行解雇怀孕妇女。2、产后解雇是指怀孕妇女在产后再回到工作职场，却遭受解雇。事实上，即使劳工依合约签署了妊娠期自动离职的协议书，但在法律上来说，仍然是无效的。妇女权益保障法明确规定：任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由，辞退女职工或单方解除劳动合同。,需要说明，女职工三期期间企业并非在任何情况下都不能与其解除劳动合同。劳动合同法第39条规定劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（1）在试用期间被证明不符合录用条件的；（2）严重违反用人单位的规章制度，按照用人单位的规章制度应当解除劳动合同的；（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位的利益造成重大损害的；（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成工作任务造成严重影响，经用人单位提出，