自考公司法总结.doc

.公司法的精髓1确认股东财产和公司财产的分离，使公司具有独立的财产权利。2确认股东承担有限责任。 3确认公司具有法律上的独立人格。公司与个人独资企业的区别1对出资人的规定不同。公司法规定，公司的出资人通常应由两人以上，出资人既可以是自然人， 也可以是法人。个人独资企业的出资人仅限于一个自然人，而且该自然人必须具有民事权利能力和行为能力。2法律地位不同。公司是法人，可拥有独立于股东的公司财产，并独立对自身的行为承担全部责任；个人独资企业在法律上被称为自然人企业，没有法人资格，这是公司与个人独资企业最根本的区别。3出资人享有的权利不同。公司股东作为公司的出资人，享有的仅仅是股权；个人独资企业的企业主对 其出资的财产不仅拥有所有权，而且在投入企业后仍然可以直接支配，自主决定如何使用。4出资人承担的风险不同。公司股东仅以其认缴的出资额或以其认购的股份为限对公司经营风险承担有限责任；个人独资企业的企业主则对企业经营的一切风险承担无限责任。公司与和合伙企业的区别是1成立基础不同。公司成立的基础是公司章程；合伙企业成立的基础是合伙人之间签订的合伙协议2法律地位不同。公司是法人企业，具有法人资格；合伙企业通常是自然人企业，没有法人资格3法律性质不同。公司是资本的联合，各股东的平等是在出资额或股份基础上的平等，股东依其出资数 或持股数分享对公司的参与权和利润分配权；合伙企业强调人的联合合伙人之间是平等的4出资人承担的风险不同。公司股东仅以其认缴的出资财产额额或认购的股份数额为限对公司债务承担 有限责任；而合伙企业通常用自己的个人财产去清偿债务，即合伙人负无限连带责任。公司自治原则所谓公司自治，就是指公司自己管理自己，自己约束自己。 公司行为的约束： （1）外部约束：国家的法律法规和一整套管理制度和监管机制。 （2）内部约束：是以公司章程和规章制度为核心的运作机制。公司设立和公司成立主要有以下几方面的区别1行为性质不同。公司设立是指发起人依照法定条件和程序所进行的创立行为，其性质属于民事行为2行为效力不同。公司设立是公司成立的前提，但公司设立并不必然导致公司成立3行为主体不同。公司设立行为的实质是民事行为，其行为主体是发起人。发起人需要具备的要件 1发起人必须有出资行为，即向公司出资或认购公司股份；2发起人必须实施设立行为，即承担公司筹办事务； 3发起人必须在公司章程上列名，并签字盖章。发起人的权利1取得报酬，即获得一定数额的酬劳2获得特别利益，如取得盈余分配方面的优先股份，优先取得新股认股权，公司终止时优先分配剩余财产等3可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币 财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外4可以入选首届董事会和监事会。 发起人的责任1股款连带认缴责任。我国公司法第 31 条规定了这种连带责任，即有限公司成立后，发现作为设 立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额。 2公司不能成立时所承担的责任。这种责任包括：连带承担公司设立行为所产生的一切费用和债务； 就认股人的损害承担法律责任3连带损害赔偿责任。我国公司法第 95条第 3 项规定，在公司设立过程中，由于发起人的过失致 使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。公司章程的意义主要有二： 1公司章程是公司内部的契约，是公司与其股东、董事或监事之间权利、义务和责任的法律依据； 2公司章程是公司事务公开的手段，作为股东的有限责任的制约条件，各国公司法均将公司事务的公开 性作为公司法的基本原则。公司资本的意义： 1公司资本是公司得以成立并运营的物质基础2公司资本还是公司承担其债务责任的基础。法定资本制 1资本确定原则；指的是发起人在设立公司时，必须在公司章程中对公司资本总额作出明确规定2资本维持原则；指的是在公司存续过程中，应经常注意保持与其注册资本额相当的财产3资本不变原则。指的是公司资本一经确定，非依法定程序变更章程，不得改变。 法定资本制最大特点：强调公司资本的真实和可靠，因而能较有效地保证债权人的利益及社会交易的安全公司开发新股须符合的条件1具备健全且运行良好的组织机构； 2具备持续盈利能力，财务状况良好； 3最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； 4经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。公司减资的法定程序： 1董事会制定公司减资方案； 2股东会对公司减少注册资本作出决议； 3编制资产负债表及财产清单； 4通知或公告债权人； 5办理变更登记并公告。股东资格的丧失主要有以下几种情形： 1公司法人资格消灭，如解散、破产、被合并； 2自然人股东死亡或法人股东终止； 3股东将其所持有的股份转让； 4股份被人民法院强制收执行； 5股份被公司依法回购； 6法律规定的其他情形。如赠与、纳税、被善意取得等。直接诉讼和派生诉讼的区别： 1两者诉讼的目的不同；直接诉讼的目的是维护股东自身利益，而间接诉讼是为了维护公司利益。 2两者在诉讼时原告地位有所不同；在直接诉讼中，原告股东享有形式上或实质上的诉权，无论其胜诉 或败诉，一切利益和不利益均属于原告股东；而在股东派生诉讼中，原告股东仅享有形式意义上的诉权，实质意 义上的诉权归属于公司，即使原告股东在诉讼中胜诉，所得利益也为公司所有。3两者诉讼被告范围不同。派生诉讼的被告即可以是公司的股东、董事、监事和高级职员，也可以是公司外的第三人。股东直接诉讼的被告可以是公司的股东、董事、监事和高级人员，但一般不能是公司外的第三人。公司债的法律特点： 1公司债是公司依法发行公司债券而形成的公司债务。 2公司债是以公司债券这种要式有价证券的形式表示的。 3公司债券是由一定的还本付息期限的有价证券。公司债与公司其他一般借贷之债的区别： 1债券主体不同：公司债的债券主体是不特定的社会公众，而公司其他一般借贷之债的债权人是相对稳 定的，债权人也不得随意转让债权。 2债券凭证不同：公司债的债权凭证是公司债券，而公司其他一般借贷之债的债权凭证是借款合同（或 契约）。3债权债务关系形成及处理的法律依据不同：公司债是公司依据公司法证券法所规定的条 件和程序，通过发行公司债券而与不特定的社会公众之间所形成的一种债权债务关系。而公司其他一般借贷之债 的形成及处理依据主要是民法、合同法等一般法。公司债与公司股份的区别： 1投资主体的法律地位不同：公司债券的投资人与公司之间的关系的处理准则适用于法律关于债权债务 关系处理的一般原则。 2投资主体的权利内容不同：公司债券持有人不享有公司事务的经营决策权，也不得干预公司内部事务 的决定及执行，其对公司的权力就是按期收回本息。而股东可以通过行使表决权的方式来控制、经营、监督公司 的活动，股东依法享有收益、重大决策及选择管理者等一系列股东权。 3获得权利的对价形式不同：公司债券的认购权仅限于金钱给付，而股权的获得，其对价可以是现金， 也可以是法律允许的实物、知识产权、土地使用权等财产权利。 4发行时间上的差异：公司债券只能在公司成立后发行，而股票可以在公司设立过程中（即公司成立前）发行。也可在公司成立后发行公司以公司债券融资的利弊分析： 利：利用资金的成本较低；有利于维持现有股权比例及控股股东的控制权；有利于提高公司的信誉弊：经济风险增大；所筹资金的限制（公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不 得用于弥补亏损和非生产性支出。）发行公司债的积极要件： 1股份有限公司的净资产不低于人民币 3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元； 2累计债券余额不超过公司净资产的40%； 3近 3年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息； 4筹集的资金投向符合国家产业政策； 5债券的利率不超过国务院限定的利率水平； 6国务院规定的其他条件。我国法定的发行公司债券的积极要件的特点： 1发行主体既可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。 2有限责任强的实力才可能被批准发行公司债券。（股份有限公司的净资产额不低于人民币3300 万元， 有限责任公司的净资产额不低于人民币6000 万元时，才分别具备发行要件之一）。 3通过设定累计债券余额及利润指标这一双保险达到控制风险、保证债权的目的。 4通过对所筹资金的投向及债券利率水平的限制来确保国家对公司债券融资行为的宏观调控。 5以但书的形式为国务院规定特殊条件留有余地。发行公司债的消极要件：公司有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债1前一次公开发行的公司债券尚未募足。 2对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态。 3违反法律规定、改变公开发行公司债券所募资金的用途。公司债的转让方式不同种类的公司债券按不同的法定方式进行转让：记名公司债券，由债券持有人以背书方式或者法律、 行政法规规定的其他方式转让，转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根薄无记名公司债券的转让，由债券持有人将该债券交给受让人后即发生转让的效力。公司债券的转让还可采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。建立公司财务会计制度的法律意义 1有利于保护公司股东的利益；2有利于保护公司债权人的利益； 3有利于政府有关部门的监督。法定公积金：它是从公司当年税后利润中提取的。至于其提取的比例及总额，按公司法第167条 规定，应为公司当年税后利润的10%，公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。公积金的用途1弥补亏损（只能是法定公积金和任意公积金用于弥补亏损，资本公积金不得用于亏损）； 2扩大公司生产经营； 3增加资本：转增股本前必须由股东大会就此问题通过决议。董事会无权擅自决定用公积金转增股本。 转增股本时，应按股本原有比例派送新股或者增加每股面值。法定公积金转增股本时，所留存的该项公积金 不得少于转增前公司这册资本的25%。）； 4特殊情况下可用于分配股利。公司分配的基本原则：1非盈有余不得分配原则； 2按法定顺序分配的原则：依法缴纳所得税。用当年的税后利润弥补理念所留的亏损。提取法定 公积金。公司税后利润补亏后的余额：先提取10%列入公司法定公积金。法定公积金累计金额达到公司注册资 本的50%以上时。可不再提取。提取任意公积金：经股东会或者股东大会决议，可以提取任意公积金，提取 比例由公司股东或者股东大会确定。向股东分配利润：公司利润在弥补亏损、提取法定公积金和任意公积金后，即可向股东分配股利，有限责任公司按照股东实缴的出资比例或者按照全体股东约定的比例分取红利；股份有限 公司按照股东持有的股份比例或者公司章程规定的比例分配。）； 3同股同权、同股同利原则。公司合并的法律性质： 1公司合并是多方法律行为，参与合并的各公司必须签订协议，达成一致意见，公司才能合并； 2公司合并是提高公司运作效率的行为； 3公司合并是公司的自愿行为。公司分立具有以下法律特征： 1公司分立是一种单方法律行为。 2公司分立是提供公司运作效率的行为。 3公司分立是公司的自愿行为。 4公司分立直接影响股东的地位。自愿解散的事由包括：1公司章程规定的营业期限届满或公司章程规定的其他解散事由出现。 2股东（大）会决议解散。 3公司合并或分立强制解散的事由包括1公司因不能清偿到期债务而被宣告破产。 2公司因违反法律、行政法规被责令关闭。 3经法院命令解散。 4经法院判决解散。特别清算具有以下特征： 1须经公司债权人、普通清算组、公司股东特别清算的原因向法院提出申请，由法院决定。 2法院直接接入并监督整个特别清算程序。 3债权人直接参与特别清算。 4清算组的清算权受到限制。 5特别清算的程序包括专门规定的特别程序及普通清算程序。特别清算的实质条件： 1普通清算发生显著的障碍。 2发现公司有债务超过资产之嫌。 3其他不能清算的原因。形式条件：从普通清算转为特别清算是因债权人、清算组、公司股东基础申请，由法院发出特别清算命 令而开始的。公司破产的法律特征： 1公司不能清偿到期债务； 2存在两个以上的债权人；如果只有一个债权人，采用一般的民事执行程序即可清偿债务；当存在多数 债权人时，如果仍采用一般民事执行程序，就会出现债权人对债务人的财产竞相请求执行的情形，不利于纷争的解决。 3使债权人得到公平清偿；公平清偿，是指将债务人的财产，按照一定的程序和比例，公平合理地分配 给各债权人；不能受偿的部分也由各债权人公平分担。 4司法介入性。破产法的基本原则1国家干预原则； 2保护债权人、债务人合法权益原则； 3破产清算与重整、和解相结合原则； 4保护职工利益原则。破产界限的规定： 1企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务。 2企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。以下几种人不得作为破产管理人1因故意犯罪受过刑事处罚； 2曾被吊销相关专业执业证书； 3与本案有利害关系； 4人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。破产债权的特征： 1破产债权是相对权； 2破产债权是财产上的请求权； 3破产债权必须是基于破产受理前的原因发生的请求权； 4破产债权必须是对可以强制执行的财产的请求权。破产债权的范围应包括1破产申请受理前成立的无财产担保的债权； 2有财产担保的债权； 3债务人的保证人和其他连带债务人，因替代债务人清偿债务而取得的求偿权； 4管理人解除合同，对方当事人因合同解除所产生的损害赔偿请求权； 5因委托合同产生的债权； 6票据追索权； 7人民法院认可的其他债权。不属于破产债权的债权： 1行政、司法机关对破产企业的罚款，罚金以及其他有关费用； 2人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金，包括债务人未执行生效法律文书应当加倍 支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金； 3破产申请受理后的债务利息； 4债权人参加破产程序所支付的费用；5破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利； 6因破产申请受理后的债务不履行行为所产生的损害赔偿及违约金； 7超过诉讼时效的债权。破产的四个特征：1破产财产是以清偿破产债权为目的的财产。 2破产财产是由破产企业占有、管理或者为其所有的财产。 3破产财产的构成由法律确定。 4破产财产须是可供扣押的财产。破产财产主要包括： 1破产申请受理时，债务人所有的和经营管理的全部财产。 2破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 3因行使破产撤销权而取回的债务人的财产。 4人民法院受理破产申请后，债务热的出资人尚未完全履行出资义务的，该出资人缴纳所欠缴出资的财产。5债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从公司获取的非正常收入和侵占的应归还于公司的财产。 6破产财产须是可供扣押的财产。我国企业破产法第31 条规定，人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：1无偿转让财产的； 2以明显不合理的价格进行交易的； 3对没有财产担保的债务提供财产担保的； 4对未到期的债务提前清偿的； 5放弃债权的。有限责任公司的特点： 1人资两合性； 2封闭性； 3规模可大可小，适应性强； 4设立程序简单； 5组织设置灵活； 6公司与股东的直接关联程度高。有限公司组织设置灵活的表现： 1股东会不是必设机构。 2设置了股东会，可不设董事会。 3监事会是任意机构。有限责任公司减资的程序： 1股东会决议； 2编制资产负债表及财产清单； 3通知或公告债权人； 4申请登记。 减资的方法： 1减少出资总额，同时改变原出资比例。 2以不改变出资比例为前提，减少各股东出资。一人有限公司具有以下特点： 1股东的唯一性； 2股东出资的单一性； 3设立条件的特殊性； 4运营要求的严格性； 5一人有限公司与普通有限责任公司存在互换的可能性。国有独资公司的特点: 1投资者责任的有限性。即公司以国有资本投入所产生的资产对外承担无限责任，作为投资者的国家在 其国有资产出资范围内承担有限责任。 2投资主体的单一性。即由国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督 管理机构代表国家行使投资者权利。 3公司组织机构的特殊性。一般公司的组织机构是由股东会、董事会和监事会三权分立、互相分工制约， 形成科学有效的法人治理结构。二位国有独资公司股东仅为国家一人，国有资产授权管理部门可直接行使投资者 决策权力，无需成立股东会。国有独资公司的作用： 1国家对企业责任由承担无限责任改变为有限责任。 2所有者代表从外部行使职权转变为在企业内部行使职权。 3企业由名义的法人变为实际上的法人。 4有利于政企分开。 5有利于借鉴现代企业制度完善公司法人治理结构。合资有限公司工会的基本任务是： 1依法维护职工的民主权利和物质利益。 2协助合营企业安排和合理适用福利、奖励基金。 3组织职工学习政治、科学。技术和业务知识，开展文艺、体育活动。 4教育职工遵守劳动纪律，努力完成企业的各项经济任务。股份有限公司的特点： 1公司性质的资合性2股东人数的无穷性 3公司资本的股份性 4股份形式的证券性股份的基本特点是 1金额性。股份既然是公司资本的构成单位，也就表示它代表一定量的公司资本，而一定量的公司资本 通常是以一定的货币金额来表示的。 2平等性。股份的平等性是指每份股份所代表的公司资本额相等。 3不可分性。股份既然是均分公司全部资本的最小单位，也就表明每一份股份都不能再行分割了，否则， 即失去了其所谓“最小”及“均等”的本质。 4可转让性。由于股份有限公司是典型的资合公司，公司以其资本而非股东个人的身份与地位为其对外 信用的基础。所以，股份原则上均可自由转让。股票的特征： 1股票只能是股份有限公司成立后签发给股东的证明其所持股份的凭证。 2股票是一种有价证券。 3股票是一种要式证券。 4股票是一种无限期证券。记名股是将股东的姓名或名称记载于股票上的股份。无记名股是股票上不记载股东姓名或名称的股份。 两者的主要区别在于： 1权利的依附程序不同； 无记名股的权利完全依附于股票之上，持有股票者即享有股东权，而记名股的权利并不全依附于股票之上， 股票实际持有人若非股票上载明之人，则无资格行使股东权。 2股份转让的方式不同； 无记名股的转让只需交付股票，转让即发生法律效力。记名股的转让必须将受让人的姓名或名称记载于公司 股票之上，并将受让人的姓名或名称记载于公司股东名册之中。 3安全性不同。 记名股比无记名股更安全。我国公司法第143 条特别规定，一般情况下公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 1公司需要减少注册资本时。 当公司需要减少注册资本时，可以以公司名义收购本公司股份，但应当自收购之日起10 日内注销其收购的 本公司股份，以确保达到减资的目的。 2与持有本公司股份的其他公司合并时。 与“持有本公司股份的其他公司”合并，实质上是指公司与其一个或一个以上的法人股东合并。 3为了将股份奖励给本公司职工而持有本公司股份时。 公司可以用股份来奖励本公司职工。公司为此而收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5%； 用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在1年内转让给职工。 4异议股东行使股份回购请求权时。 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的，公司可以回购其股份。但公 司应当在回购股份后6个月内转让或者注销。股份有限公司有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会： 1）董事人数不足公司法规定人数或者公司章程所定人数的2/3 时。 2）公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3 时。 3）单独或者合计出游公司 10%以上股份的股东请求。4）董事会认为必要时。 5）监事会提议召开时。 6）公司章程规定的其他情形。按照中华人民共和国证券法第50条的规定，股份有限公司申请股票上市，应当具备下列条件： 1股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行。 2公司股本总额不少于人民币3000万元。 3公开发行的股份达到公司股份总数的 25%以上；公司股本总额超过人民币4 亿元的，公开发行股份的 比例为10%以上。 4公司最近 3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。我国证券法第 55条规定，上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易： 1公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件。 2公司不按规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记。 3公司有重大违法行为。 4公司最近 3年连续亏损。 5证券交易所上市规则规定的其他情形。 按我国证券法第56条的规定，上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定终止其股票上市交易： 1公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内不能达到上市条 件。2公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报表作虚假记载，且拒绝纠正。 3公司近3 年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利。 4公司解散或