法理学课件2.ppt

第五章法律关系第一节法律关系的基本要素,一、有关权利的学说意志说这种说偏重于主观面的意义。这种学说认为，权利的基础在于，主体意思的自由或意思的支配力。因此，权利也就是某人基于权利主体的地位所能支配的势力范围。由于自由意味着可以凭借自己的意志进行选择，所以权利理论中的自由说都可以算是意志说的相近说法。,利益说与第一种学说不同，此种学说偏重于客观面的说明。利益是法学中的一个重要概念，“至少在私法的领域中，法律的目的只在于：以赋予特定利益优先地位，而他种利益相对必须作一定程度退让的方式，来规整个人或者社会团体之间可能发生，并且已经被类型化的利益冲突”,法力说权利的法力说认为，权利是法律赋予特定人享有的一种用以享有或维护特定利益的力量或地位。法力说最早由德国法学家梅克尔（Merkel）提出来，它强调了权利背后客观上所具有的法律上的强制力，一定程度上克服了自由说或意志说的主观主义的不足。,要求说要求说也可以称为主张说。权利的要求说认为权利就是法律上正当有效的主张和要求。我们可以从语言表达的角度详加分析，生活中如果有人说“X有一本书”，他只是在描述一个事实，这一陈述被称之为描述性的陈述；而如果有人说“X对于R具有某项权利”则不然了，这是一句规范性陈述。,资格说权利的资格说认为，权利就是资格，即权利就是去做、去要、去享有、去占据、去完成的一种资格。,国内通说：所谓权利就是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段,二、法律关系中的义务道德义务在我们的日常用语中，除了会提及法律上的各种义务以外，所谓“道德上的义务”或者“道义上的义务”也经常被人们论道。,习俗义务所谓习俗义务则是风俗习惯所要求的义务。习俗也可以说是道德规范的一部分，但是就规范性而言，习俗的规范性要比道德规范要弱一些，不过由于习俗行为具有广泛的实践性，习俗义务有时有着更加久远的历史基础和社会基础。习俗义务是广泛存在的，例如，根据一些地方的农村婚姻习俗，男方则有提供彩礼的习俗义务；在婚丧嫁娶中，按照风俗，亲戚朋友有送礼的习俗义务；西方男人进入教堂有脱帽的习俗义务。总的来说，像日常道德规范一样，习俗的义务要多于习俗的权利。,责任与义务在某些情形下容易被混为一谈。例如，在一般日常生活用语中除法律责任外，我们也经常使用“道义责任”与“政治责任”。前者指的是基于一般伦理道德上的观念，所产生的某种作为或不作为义务。例如，出于道义上的责任，同学们会捐款捐物给灾区的灾民们。而政治上的责任则是政治人物对于其决策督导范围内所发生的事故，或对于其个人言行，基于一般价值观念所应负担的责任。,通说：义务是设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对受动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段,讨论：请你阅读下面的材料，比较一下意志说与利益说的特点。一种利益理论的版本说，X有权从对于责任的履行中获取利益（当然，在功利主义看来，所有的责任均旨在增进一定的利益。）另一种版本说（麦考密克、拉兹和坎贝尔倡导），对X的利益的保护或者增进，构成了（根据道德理论或者法制的要求，如同实际生活中可能发生的那样）向他加诸义务的理据，而不论实际上是否真的加诸义务，那么，此时，X才能主张这一权利（不论其为道德理论上的或者一种法律体系之内的）。如此这般，其利在于使得我们能够在实际决定谁具有责任，或者需要详细说明责任的内容之前，来谈论权利。利益理论特有的力量在于，它包含了所有类型的权利（诸如健康、教育以及最低限度的收入等所谓的社会经济权利）与“自由”。意志理论对于后者更感欣悦，而利益理论并未说明为什么权利首当系于好处或者利益。一项规则，如果不曾赋予她/他权利，那么，该项规则能够增进X的利益吗？一项规则限制年幼子女可能缔结的条约，但却不曾赋予父母以权利，也许只能够增进父母的利益。尽管存在着诸如此类的问题，但是，利益理论对于拥有权利意味着什么还是提供了最具有说服力的解释,第二节法律关系,相互关联关系：权利义务无权利特权权力责任无权力豁免相对立的关系：权利无权利,义务特权权力无权力豁免责任,以上这四对关联概念的关系，简单地说就是：“狭义的权利义务关系”是：我主张，你必须。“特权无一权利关系”是：我可以，你不可以。“权力责任关系”是：我能够，你必须接受。“豁免无能力关系”是：我可以免除，你不能。,事案分析：杭州市政府专门召开了关于加强城市流浪乞讨人员救助管理的会议，决定从2004年4月10日起，市区的延安路、解放路等20条重点道路和西湖风景区、武林广场等10个主要窗口，将划定为“限制乞讨区”，由公安、城管、行政执法、民政等部门组成8支小分队，对“限制乞讨区”实施全天候管理。如发现限制乞讨区内有乞讨人员，将实行“分类管理，区别救助”的办法，进行告知、劝离、引导和护送。对符合救助条件的流浪乞讨人员，将告知其前往杭州市救助站接受救助，以便“快救助，快送返”。对胁迫未成年人、残疾人、妇女及老年人进行乞讨的违法行为，将依法进行重点打击。同时，对进入国家机关进行强行乞讨；在车站、码头、影剧院门口乞讨；在交通要道乞讨；公然拦截车辆强行乞讨；和其它乞讨人员抢夺地盘导致纠纷；乞讨不成功侮辱他人；胁迫他人乞讨，特别是妇女，儿童，残疾人乞讨的；划分地盘“坐庄”乞讨的；因“卖艺”等乞讨行为影响他人休息的；妨碍国家工作人员执行公务等12类乞讨行为，公安机关将按照治安处罚条例，将对有关乞讨人员处以15天拘留，依法追究刑事责任等处理。此外，杭州市有关部门还呼吁广大市民，要学会对职业乞丐说“不”，以遏制“职业乞丐”的违法行为。,第四节权利和义务关系,在法哲学范畴研究中，张文显教授把权利与义务的关系概述为：结构上的相关关系，功能上的互补关系，数量上的等值关系和价值意义上的主次关系。,（一）结构上的相关关系这种结构上的相关关系既包括道德上的相关关系也包括逻辑上的相关关系。这种相关性主要表现在：权利和义务二者是对立统一的，它们既是一事物中两个相互对立的因素，同时也是一对相互依存的事物的两面。其相互依存性就表现为，权利或义务都不可能孤立存在和发展，它们的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件。在一般意义上，我们通常所说的“没有无义务的权利，也没有无权利的义务”基本上就已经比较好地说明了法律权利和义务的相关关系。,（二）功能上的互补关系法是以权利和义务这种双向机制来指引人们行为的，权利和义务在实现法的调整功能这一点上各有所长，因此可以实现功能互补。权利表征利益，以正向的利益引导人们行为，义务表征负担，以负向利益引导人们的行为。权利以其特有的利益导向和激励机制作用于人的行为，它符合人们追求利益的天性，将人们的行为引导到合理的方式与正当的目标上来。义务在本质上是利益负担和责任后果，如果不按法律义务的要求行为，则承担更大的负担和不利后果，所以义务以其特有的约束机制和强制机制使人们从有利于自身的利益出发来选择行为。此外，权利以其特有的利益导向和激励机制而更有助于实现自由；义务以其强制某些积极行为发生、防范某些消极行为出现的特有约束机制而更有助于建立秩序。,（三）数量上的等值关系权利和义务在数量上等值主要是指一个社会的权利总量和义务总量是相等的，尤其是指权利和义务所指向的正利益和负利益是相等的。法律是通过权利和义务来分配利益的，权利和义务逻辑上的相关关系决定了权利所能要求的东西与义务所能提供的东西在数量上必然是等值的。,（四）价值意义上的主次关系关于权利和义务何者为主要或主导方面，即是权利本位（重心），还是义务本位（重心）的问题。在不同历史时期，法律的价值取向是不同的，古代法律是以义务为本位，现代法律是或应当是权利本位。所谓权利本位指的是这样一些法律特征：第一，社会成员皆为法律上平等的权利主体，没有人因为性别、种族、肤色、语言、信仰等特殊情况而被剥夺权利主体的资格，在基本权利的分配上被歧视，或在基本义务的分配上被任意加重。第二，在权利和义务的关系上，权利是目的，义务是手段，法律设定义务的目的在于保障权利的实现；权利是义务存在的依据和意义。第三，在法律没有明确禁止或强制的情况下，可以作出权利推定，即推定为公民有权利（自由）去作为或不作为。第四，权利主体在行使其权利的过程中，只受法律所规定的限制。也就是说，法律的力量仅限于禁止每一个人损害别人的权利，而不能禁止他行使自己的权利。,第五节权利与权力的关系,一、权力和权利在相互关系中的不同含义在狭义也是最经常的意义上，权力则主要是指国家权力，是国家权力主体凭借国家掌握的社会资源，对一般的公民所具有的实现自身意志的能力和影响。权力有以下四个基本的特征：（一）；支配性。权力本质是权力主体控制和影响他人的支配力，这种支配力就表现为贯彻权力主体意志，使他人按照权力主体意志规定的方式进行活动。（二）；不平等性。权力的产生源与阶级的产生和人群的分化，它是利益分配方式的决策，权力的行使决定着利益的分配。就权力系统内部而言，权力存在本身即表明它是属于关系的范畴，是不平等的社会关系主体之间形成的支配与被支配的关系。（三）；强制性。权力关系之间的服从与被服从关系是以某种内在或外在的强制力为保障的，这就表现在权力主体具有排除服从者反对意志的能力上。,二、权利与权力之间的区别与联系（一）行使主体不同。权利的行使主体为一般平等主体，主要是公民、法人和其它组织；权力的行使主体为特殊主体，主要是国家机关及其工作人员或者是其它经由正式授权的人员。因此权利行为一般只是指代表个人的民事、政治等领域的行为；而权力行为则是指国家机关的立法行为、行政行为、司法行为等代表国家的、具有公务性质的行为。,（二）表述形式不同。权利通常以“我有权”、“我有的权利”等语句来表述，权利与义务对应。例如，担保法二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任；权力则除了与权利有类似的表述外，还经常以“职权”、“权限”等来表述，并且与权力相对应的义务我们通常称为“责任”。例如，而有关立法的法律，则有大量的权力性的规定，用以说明，立法者在制定法律之后，有权说明法律的具体含义，有权将这个说明权或者解释权交给其它法律性质的政府部门，有权宣布某些习俗规范或者道德规范具有法律效力。,（三）运行方式不同。在常态下，权利主体行使自己的权利时，无须国家强制力的介入，而且即便在自身权利受侵犯时，一般也不得采用“以牙还牙”的方式对相对一方直接使用强制力，只能向相关国家机关提出救济请求；权力的运行自始至终与强制力相伴，权力具有国家的直接强制力。,（四）法律要求不同。除了一些具有人身属性的权利外，一般情况下，法律允许权利主体选择行使、不行使、放弃或转让，有选举权的人，对被选举人是不满意的从而放弃投上一票；有生育权利的人喜欢清静从而放弃生育孩子；债权人发现欠债人已经是一贫如洗从而放弃追索；这些放弃，都是自愿的性质。这些对权利如此大方的权利主体而言，不运用这些权利，肯定不存在强制制裁的问题；法律要求权力必须依法行使，不得放弃和转让。,（五）推定规则不同。法无明文规定的权利可以按照一定标准进行推定，也就是说，权利并不以法律明文规定（授权）为限，“法不禁止即自由”，权利主体可以做法律未禁止的事；权力只以明文规定为限，即以法律的明确授权为界限，“法无规定即无权力”，不允许行使法律未作规定的权力，否则就构成越权。,（六）社会功能不同。权利的功能在于维护权利人的自由与利益；权力的功能主要是为了保护社会整体的利益和秩序。因此权利一般体现权利主体的利益，权力则不体现权力行使者的个人利益，而是体现国家、社会的公共利益。,另一方面它们在来源、目的以及功能上都与权利具有不可分割的联系。也就是说它们之间也存在相互依存的关系，这种依存关系主要体现在：,（一）从权力的来源上看，权力源自权利。关于国家权力和公民权利的关系问题，现代民主社会的一个基本原则就是“人民主权”，强调权力来源于人民的意志。根据资产阶级思想家们“自然法”、“自然状态”、“自然权利”的学说，假设每一个人的确都认为躲避自然状态里的“自相残杀”是必要的，而且，经过“两害相权取其轻”的精密计算，人人坐到一起签订一个个交出自然权利的社会契约。,（二）从权力的目的看，权力乃“国之公器”。法国大革命时的人权和公民权宣言第二条就宣布：“一切政治结合的目的都在于保护人的天赋的和不可侵犯的权利；这些权利是：自由、财产、安全以及反抗压迫。”作为社会主义国家的中国，今天在思想观念和实践活动领域，我国都非常强