职工持股会法律形式探讨.doc

_摘要：该文从分析职工持股会各种法律形式的沿革和利弊入手，总结了确定职工持股会法律形式应当遵循的基本原则，同时提出了推进职工持股会制度建设的建议。职工持股会法律形式探讨我国（建筑业）企业推行职工持股从总体上说尚处于探索阶段，职工持股会法律地位不清的问题，成为在职工持股具体操作中一个无法回避的法律障碍和迫切需要解决的现实问题。一、职工持股会法律形式沿革在我国现有的法律中，没有任何一部全国性的法律对职工持股会法律形式予以明确规范，只是在地方或部委的政府规章中有一些规定。同一部门、同一地方在不同时期对职工持股会应当采取的法律形式有着不同的理解，使这一问题走过了从无到有，再悬而不决的过程。 民政部、外经贸部、国家体改委、国家工商行政管理局四部委在年联合发布了的关于外经贸试点企业内部职工持股会登记管理问题的暂行规定（民社发（）号），规定民政部门对外经贸试点企业的职工持股会颁发社团法人登记证书，作为职工持股会的法人资格证明，职工持股会社团法人的地位得以确立。年国家工商局在公司登记管理若干问题的规定中明确：“职工持股会”或其他类似的组织已经办理社团法人登记的，可以作为公司的股东。由于职工持股会的营利目的与社团不从事营利性活动的宗旨相违，年月民政部门发布关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函，不再对企业内部持股会进行社团法人登记，对此前已登记的职工持股会在社团清理整顿中暂不换发社团法人证书。至此，职工持股会不再具有法人资格。同年12月中国证监会在关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函中明确规定：“职工持股会不能成为公司的股东。”“暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。”2001月4月国务院办公厅关于外经贸企业内部职工持股会法律地位问题的复函规定“职工持股会是公司工会内设的专门从事本公司内部职工股的管理组织，不必作专门的登记。”随后，中 华 全 国 总 工 会、对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局于2001年8月以关于外经贸试点企业内部职工持股会登记暂行办法明文废止了民社发（）号文，将职工持股会的法律地位重新界定为“职工持股会是企业内部持股职工的组织，负责管理企业内部职工股份，代表持股职工行使股东权力，履行股东义务，维护持股职工利益。职工持股会的资金不能进行本公司以外的其他投资活动”。同时还规定“外经贸试点企业成立的职工持股会，依托本企业工会法人，以工会法人作为股东或发起人，办理工商登记注册，并依据国家有关法律、法规、公司章程和职工持股会章程开展活动”。 二、现有职工持股会法律形式分析 实践中各地各部门对职工持股会规定并不统一，有的将职工持股会规定为社团法人，需要在民政部门登记；有的规定依托工会组建，并以工会法人的资格开展活动；有的地方在探索职工持股通过委托共同受托人进行的信托模式。这些规定缺乏一定的法律依据，存在各种制度上的缺陷，迫切需要统一规范。 1、设立社团法人模式 职工持股会由公司职工自愿组成、并经核准登记为社团法人，不依赖于既有组织。主要特征是：依照社会团体登记管理条例设立，具备独立的社团法人资格。职工持股会以筹措的全部资金为注册资金向公司投资，并以其全部出资额为限对公司承担责任；职工持股会作为出资者按投入公司的资本额依法享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利；职工持股会会员按其出资比例享受出资人权利并以其出资额为限对职工持股会承担责任。 采用“社团法人”模式的持股会，解决了有限责任公司因限制股东人数而妨碍职工投资的问题，但与现行法律相悖。社会团体登记管理条例第2条规定“本条例所称社会团体，是指中国公民自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。”第4条第2款规定“社会团体不得从事营利性经营活动。”职工持股会是公司的股东，是以营利为目的的组织，不宜采用社团法人的形式是显而易见的。 2、依托工会运作模式 职工持股会由持股职工组成，不进行登记，仅作为公司的内部组织或工会下属组织。主要特征是：职工持股会须以工会社团法人的名义承担民事责任。持股职工以其出资额为限对职工持股会承担责任，持股职工通过持股会，按照投入的资金额享有出资者的权益；职工持股会以其全部出资额为限对公司承担责任；职工持股会作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。 这种职工持股会由于没有履行法定的登记手续，不属于社团法人，不具备独立的权利能力和行为能力，但有自己的章程和组织，并且在持股职工与持股会权利义务关系等方面，与采用社团法人模式类似。在这种模型下，职工持股会是依托公司的工会建立的，一方面，职工持股会以全部出资额为限对公司承担责任；另一方面，职工持股会的行为却要由公司工会承担民事责任。很明显，这两种责任关系并未揭示清楚。并且，如果将职工持股会以工会社团法人的名义承担民事责任，理解为由工会直接操作，则与工会作为社团法人不能进行营利活动的现行法律有更大冲突。3、信托模式职工持股通过共同的受托人依据信托法运作，共同受托人可以是企业内部职工，也可以是企业外部的自然人或法人。主要特征是：持股职工和受托人须订立股份信托协议，持股职工将持有的公司股份作为信托财产移交受托人管理、处分；持股职工作为委托人向受托人主张权利，而不能直接向公司主张权利；受托人根据股份信托协议，以自己的名义管理职工的股份，行使股东权利。 通过将职工持有的股份信托给自然人或法人进行管理、处分、收益和分配，有效地解决了职工持股的主体问题。但在上述的信托结构中，持股职工不与公司直接发生权利、义务关系，而是由受托人直接向公司行使股东权。由于在职工和公司之间设置了受托人的屏障，持股职工很难有作为股东与公司的密切关系。三、确定职工持股会法律形式应遵循的原则1、职工持股会采取的法律形式应有利于密切职工与公司的关系，使职工具有对公司利益的认同感，与公司共担经营风险。 2、职工持股会采取的法律形式应有利于职工行使出资人的权利，方便并保障职工实现公司法规定的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。 3、职工持股会采取的法律形式应有利于改善公司法人治理结构，职工持股会行使表决权能真正表达持股职工的真实意思。四、推进职工持股会制度建设的建议当务之急是国家要出台统一、规范的有关职工持股的法律法规，采取灵活务实的形式推进职工持股和职工持股会制度建设。一方面，国外有关职工持股的法律条文可资借鉴，另一方面，各部门各地方政府相继颁布过一些有关职工持股制度的管理制度，立法条件已经基本具备。考虑到与现行法律相接轨，及职工持股行为与公司法的密切联系，可在目前正在进行的修改公司法的过程中增添职工持股的相关条款，对职工持股的重要内容作相应的调整和必要的规定。综合职工持股