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文档简介

1,第五章行政公务人员,2,国之匡辅,必待忠良,任使得人,天下自治。黄金累千,岂如多士之隆,一贤之重。帝范唐太宗李世民,政治路线确定以后,干部就是决定因素。毛泽东,3,第一节行政公务人员概述,行政公务人员是具有一定公务身份的个人行政公务人员是代表行政主体履行行政职务、实施行政行为的个人行政公务人员实施的行政行为所引起的法律后果归属于行政主体,一、行政公务人员的涵义,行政公务人员是指基于一定得公务身份,依法代表国家(或者所在行政主体),行使行政职权、履行行政职责而其行为后果归属于行政主体的的个人。,思考:行政公务人员包括哪些人?,4,行政公务人员,行政机关公务员,其他公务人员,5,1949年12月的一个早晨,法国格利尼市“好客栈”旅馆出去钓鱼的房客回来吃饭时,发现店主夫妇在他们自己的房间里因照明用煤气泄漏窒息而死。房客们请来了拜赫耶医生,同时向警方报了案。拜赫耶医生证实店主已经死亡,并对其他两位受害者进行了治疗,他在出屋时遇到了吉利医生,吉利医生是被警长叫来填写窒息原因和伤亡报告的,他们又双双返回房间开始工作,就在这时发生了剧烈的爆炸,包括两位医生在内的三十多人严重受伤,现场也遭到破坏,煤气逸漏与爆炸的原因也因此不得而知。拜赫耶医生就其受到的伤害要求格利尼市予以赔偿,凡尔赛行政法庭满足了他的要求。实际上,最高行政法院的判决已经承认公务的临时合作者对在其执行职务时所遭受的损害有获得赔偿的权利。吉利医生,因为他是警方召来参加刑事调查的,便投诉普通法院要求国家赔偿。塞纳省普通法院受理诉讼后认为,民法典条文,主要是民法典中关于委托和受托人责任的条文不符合诉讼人的情况,因为这些条文涉及的只是私人之间的关系,但法院可参照适用同时控制公法与私法的法的一般原则。根据法的一般原则中的公允规则,该法院判决“在公务利益中从事不可缺少的工作时,因通常原因所遭受的损害应由国家负担,而不应由受害者个人承担。”该普通法院适用的是最高行政法院对公务临时合作者的判例原则,认为国家应赔偿吉利医生的损害。,【案例】,6,小范围=事务官中范围=政务官+事务官大范围=国家公职人员,二、行政公务人员的主体行政机关公务员,各国公务员的称谓及范围,7,我国公务员的概念与分类,按照公务员法,公务员指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。,8,适用范围,1993年8月国务院颁布国家公务员暂行条例规定,公务员限于国家行政机关工作人员。中国共产党机关、人大机关、政协机关和各民主党派机关工作人员都是参照管理。,公务员法:包括国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关、执政党机关、人民政协、民主党派机关等中任职的除工勤人员之外的工作人员。,9,我国公务员的排除范围,非驻会,不使用行政编制的领导人员;代表、委员等;机关所属事业单位的工作人员;机关中的工勤人员。,10,公务员法106:“参照管理”的条件,该组织为具有公共事务管理职能的事业单位;,该组织已经取得法律、法规授权;,不包括该组织中的工勤人员;,经过批准。,中国证监会、保监会、银监会等。,11,12,第二节行政职务关系,行政法律关系内部行政法律关系特殊的劳动关系,一、行政职务关系的概念,行政职务关系是指公务员因担任国家公职、执行国家公务而与国家(行政主体)发生的法律关系。其实质就是公务员基于其行政职务而与国家(直接表现为行政机关)构成的权利和义务关系。,任长霞,女,祖籍河南省睢县,1964年2月8日生于郑州,生前任河南省登封市公安局党委书记、局长,一级警督警衔。,13,二、担任国家行政职务的基本条件,政治要件能力要件:国籍:是否必须具有中国国籍?双重国籍的如何处理?年龄:18(选举权与被选举权,是否存在降低可能性?)35(初次担任公务员;可以适当放宽,机关有权裁量但是需注重公平)素质要件:文化素质、业务素质、身体素质,14,2003年安徽省芜湖市新芜区人民法院判决了中国乙肝歧视第一案。案中原告张先著于2003年6月在芜湖市人事局报名参加安徽省公务员考试。其笔试和面试成绩均名列第一,按规定进入了体检程序。但在其后的体检中张先著被检查出感染了乙肝病毒。月日,芜湖市人事局依据安徽省国家公务员体检标准正式宣布张先著因体检不合格不予录用。月日,张先著向安徽省人事厅提请行政复议但被驳回,理由是体检不合格的结论是医院作出的,而非芜湖市人事局作出的行政行为。原告不服,遂以被告剥夺其担任国家公务员的资格,侵犯其合法权利为由,向人民法院提起行政诉讼,请求依法判令被告的具体行政行为违法,撤销其不准许原告进入考核程序的具体行政行为,依法准许原告进入考核程序并被录用至相应的职位。,【案例】,15,法院一审判决确认,被告芜湖市人事局在2003年安徽省国家公务员招录过程中作出取消原告进入考核程序资格的具体行政行为,主要证据不足。依照法律规定,该行政行为应予撤销,但鉴于招考工作已结束,故该行政行为不具有可撤消内容。因此,原告要求被录用至相应职位未获支持。在本案中,法院回避了争议较多的一个问题:那就是安徽省国家公务员体检标准对公务员录用的体检规定是否构成“乙肝歧视”,从而违反了宪法。法院在判决书中称“安徽省人事厅及卫生厅按照规章授权目的和范围制定的细则,依照相关法律规定,属于合法有效的规范性文件,可以参考适用。事实上,本案之前浙江大学应届毕业生周一超因为“乙肝小三阳”被排除于公务员大门之外,无奈之下,为发泄心中愤恨,用尖刀刺伤浙江嘉兴劳动人事部门的工作人员,造成1死1伤。以上案例表明,要进入公务员队伍,除了具备基本条件以外,还需要具备什么条件?这些条件是否都符合法律的规定?,16,警察不达标VS小偷苦练功据华西都市报2006年月日报道,日前,四川省成都市青羊公安分局对119名科级以上领导干部“大练兵”进行体能测试,测试结果出乎意料,男子1000米长跑大半选手未能达标,女子800米长跑无一人达标,因女选手普遍体力不支,分局只好临时取消了女子仰卧起坐测试。新闻中说这样的测试结果令人“大跌眼镜”,其实,这何止是令人大跌眼镜,更让人感到忧心忡忡。,【新闻报道】,17,同样是华西都市报,2007年月日就刊登过一起重庆惊现小偷“训练营”的新闻,报道重庆地区的一些小偷集中起来刻苦训练偷窃、逃跑等技能的事实。警察和犯罪分子之间形成了这种强烈的“反差”,不能不引起人们的重视和深思。如果警察的体能比不过犯罪分子,那么又如何去打击犯罪现象、维护公共秩序、保护公民的合法权益?又如何能够给公民以安全感和信任感?,18,三、行政职务关系的产生、变更和终止,行政职务关系的产生,1选任(会议选举+决定任命)2委任(机关内设机构负责人以下的人员)3聘任(专业技术性职位+辅助性职位)4考任(“主任科员以下及其他相当职务层次的非领导职务的公务员”;?),19,2010年司考真题:98-关于聘任制公务员,下列说法正确的是:A.某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员B.某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制C.某市林业局聘任公务员的合同期限为10年D.某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准,20,2013年司考真题:79.孙某为某行政机关的聘任制公务员,双方签订聘任合同。下列哪些说法是正确的?()A.对孙某的聘任须按照公务员考试录用程序进行公开招聘B.该机关应按照公务员法和聘任合同对孙某进行管理C.对孙某的工资可以按照国家规定实行协议工资D.如孙某与该机关因履行聘任合同发生争议,可以向人事争议仲裁委员会申请仲裁,发布招考公告,资格审查,笔试,面试,考察,体检,确定拟录用名单,进行公示,审批备案,办理录用手续,试用,任职,报名,合格,合格,合格,合格,合格,合格,合格,合格,淘汰,淘汰,淘汰,淘汰,淘汰,淘汰,淘汰,取消录用,报名确认,缴纳费用,打印准考证,22,许多人都以为中国的公务员考试可能是世界上竞争最激烈的考试,其实不然,从录取比例上看,相比于印度中国的公务员考试还是相对容易的。2010年中央国家机关公务员的平均录取比例为69比1,远远低于印度千分之一的水平。公务员考试是印度最负盛名的考试,也被称作世界上最难的考试。它由印度联邦公务员委员会组织,每年都举行。凡是年龄在21岁到30岁之间、拥有国家承认的本科学历的人都可以报名。不过每个人最多只能参加4次。该考试分为初试、主试和面试三个阶段,历时一年。每年录取的名额在300至600名之间,报考的人数常常几十万,竞争非常激烈。比如2006年将录取500名左右,报考考生达到35万,录取率只有千分之一点四。,23,行政职务关系的变更1晋升2降职,24,25,3轮换4转任5调任(调入?调出?)6挂职锻炼,26,司考真题2009-42:下列哪一做法不属于公务员交流制度?A.沈某系某高校副校长,调入国务院某部任副司长B.刘某系某高校行政人员,被聘为某区法院书记员C.吴某系某国有企业经理,调入市国有资产管理委员会任处长D.郑某系某部人事司副处长,到某市挂职担任市委组织部副部长,27,1法定原因:辞职、辞退、离休退休(“消极公务员”)、罢免、判处刑罚、开除2事实原因:死亡、丧失国籍,行政职务关系的终止,并非一概意味着“恩断义绝”,政府有终身照顾的责任,离职的公务员承担特殊义务(从业限制)。,28,四、行政职务关系的内容公务员的义务和权利,我国公务员的义务,服勤义务:按照规定的权限和程序认真履行职责,努力提高工作效率;全心全意为人民服务,接受人民监督忠实:忠于职守,勤勉尽责。公务员准时服勤,全心投入。公务员定量服勤与兼职禁止。,29,服从义务:公务员须服从和执行上级依法作出的决定和命令,此种义务基于“职务”而非“身份”产生。从“绝对服从”到“依法抵抗”:上级的决定命令不可能事事时时正确合法,“公务员执行公务时,认为上级的决定或者命令有错误的,可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见。上级不改变该决定或者命令,或者要求立即执行的,公务员应当执行,执行的后果由上级负责。但是公务员执行明显违法的决定或者命令的,应当依法承担相应的责任。”意见陈述抑或越级上报?,30,2002年1月12日,法制日报刊登了一则题为政策和法律打架责任谁来承担?的“疑难”案例:福建省长乐市财政局先后与27家企业签订周转金借款合同,并由企业所在地的乡镇财政所提供担保(财政所由财政局领导,实际是财政局的派出机构)。这27家企业倒闭后,财政周转金尚有745.8万元未能收回。长乐市人民法院以玩忽职守罪判处该市财政局局长王凯锋有期徒刑5年6个月。法院认为,中华人民共和国担保法(以下简称担保法)第8条规定:“国家机关不得作为保证人”王凯锋身为财政局局长,应当对财政周转金的发放、回收等工作负领导责任。而王凯锋则大喊冤枉,认为自己不存在玩忽职守的问题,因为他是严格按照福州市委(1999)9号文件精神办事的,并且福州市政府在2000年6月还专门以关于研究协调第三批产业扶持资金安排有关问题的专题会议纪要形式,要求坚决落实市委(1999)9号文件。福州市委、市政府制定的文件违背了担保法的规定,王凯锋由于认真执行文件不料却被判犯有玩忽职守罪!此判决一作出,在当地引起舆论大哗。当地旁听的一位财政干部说得一针见血:“王凯锋是政策和法律冲突的牺牲品!”,“王凯锋的行为,一方面是下级服从上级的职务行为,另一方面却被指控为犯罪。政策和法律打架,执行政策的人成了替罪羊。”,【案例】,31,保密义务:无论场合、时间与在职与否,“保守国家秘密和工作秘密”。否则将追究法律责任。守纪义务:无论场合、时间,行为应该讲求品味,“清正廉洁、公道正派”“恪守职业道德。模范遵守社会公德”,符合社会一般道德要求。(语义需要确定!应与公众对其执行公务的信赖相关)忠诚义务:“忠于职守,勤勉尽责”“维护国家的安全、荣誉与利益”。所有行为最有利国家,不限于职务范围内。其他义务:公务员不得利用公有资源、工作时间、公共权力谋求一己之私。,32,回避义务(a)任职回避(b)公务回避(c)离职回避,33,司考真题:2007-85:下列哪些情形违反公务员法有关回避的规定:A、张某担任家乡所在县的县长B、刘某是工商局局长,其侄担任工商局人事处科员C、王某是税务局工作人员,参加调查一企业涉嫌偷漏税款案,其妻之弟任该企业的总经理助理D、李某是公安局局长,其妻在公安局所属派出所担任户籍警察,34,我国公务员的权利,身份保障:非因法定事由和非经法定程序不被免职、降职、辞退或者行政处分(灵魂条款)职务:获得履行职责所应有的权力;保障身份,提高效率工资:获得劳动报酬和享受保险、福利待遇,工资法定问题培训:参加政治理论和业务知识的培训监督:对国家行政机关及其领导人员的工作提出批评和建议救济:申诉和控告择业:依照规定辞职宪法和法律规定的其他权利,公务员的工资存在差距(如图),35,阿哈湖位于贵阳南明区,这里不但是贵阳市民休闲踏青的天堂,也是城市供水的主要水源地之一,“五一”期间旅游人数剧增,给贵阳饮用水源保护带来巨大压力为了保护这个城市水源,贵阳日前下发紧急通知,要求从月日起公务员及其家属禁止到阿哈湖水库饮用水源保护区游玩。对违反者一经查实,将责成其单位进行处罚,情节严重的,将追究党政纪处分。(2007年月日华西都市报)又据2009年3月30日经济参考报消息,记者近日在山东省潍坊市寒亭区采访,发现商品房滞销,区政府下发红头文件要求副科级以上干部替开发商卖房,并制定了具体考核办法。,【新闻报道】,36,年轻人伊文斯被北威尔士警察局接纳为见习警察,见习期为2年。伊文斯工作非常出色,但是有人散布其私生活的闲话。警察局长进行了小范围的调查,然后告诉伊文斯,接纳他是个错误。局长给伊文思一个自动辞职的机会。否则将正式的开除。谈话过程中,局长拒绝给伊文思任何理由,伊文思也没有得到申诉和辩解的机会。迫于局长的压力,第二天,伊文斯辞去了工作。事后,其以受到不公正的威胁和警察局长违反自然争议原则为由要求司法审查。他的要求得到了法院的支持。大法官黑尔仕穆认为,法律救济的目的是为了保护个人免受行政机关的权力滥用。它不是要取消法律所赋予这些机构的权力和自由裁量权,而是让法院代替它们成为作出决定的机构。它是要看到有关这些权力机构以正当的方式行使它们的权力。,【案例】,37,38,司考真题2008-80:关于对行政机关公务员的处分,下列哪些说法是正确的,A某公安局干部梁某违法虽应受到处分,但在作出处分决定之前其已办理退休手续,应不再给予处分B某县政府办公室干部刘某的撤职处分1年后被撤销,应恢复其原职务、级别、工资档次C某县政府可以制定文件对本县行政机关公务员处分作出补充性规定D某民政局应对因贪污被判处有期徒刑3年的干部何某给予开除处分,39,司考真题:2008-39:关于行政机关公务员处分的说法,下列哪一选项是正确的?A行政诉讼的生效判决撤销某行政机关所作的决定,即应给予该机关的负责人张某行政处分B工商局干部李某主动交代自己的违法行为,即应减轻处分C某环保局科长王某因涉嫌违纪被立案调查,即应暂停其履行职务D财政局干部田某因涉嫌违纪被立案调查,即不应允许其挂职锻炼,40,司考真题2011-97:当事人不服下列行为提起的诉讼:属于行政诉讼受案范围的是:A某人保局以李某体检不合格为由取消其公务员录用资格B某公安局以新录用的公务员孙某试用期不合格为由取消录用C某人保局给予工作人员田某记过处分D某财政局对工作人员黄某提出的辞职申请不予批准,41,司考真题2006-49:下列哪种做法符合公务员法的规定?A.某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职,被降低一个职务层次任职B.某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年C.某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同,应当报该市组织部门批准D.某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服,向有关部门提出申诉,42,司考真题2005-90:下列哪些做法不符合有关公务员管理的法律法规规定?A县公安局法制科科员李某因2002年和2004年年度考核不称职被辞退B小王2004年7月通过公务员考试进入市法制办工作,因表现突出于2005年1月转正C办事员张某辞职离开县政府,单位要求他在离职前办理公务交接手续D县财政局办事员田某对单位的开除决定不服向县人事局申诉,在申诉期间财政局应当保留田某的工作,43,第三节行政公务行为,一、公务员的多重身份及其法律地位,公务员具有两重身份:一是普通公民,该法律身份随自然人出生并具有国籍而取得。他既可以民事主体的身份从事相关活动,也可以行政相对人的身份出现。,二是行政公务人员。这种身份在其进入国家公务员队伍时取得,离开公务员队伍时丧失。他对外对应的又是行政相对一方,能够代表行政机关执行公务,其行为实质上是行政机关的行为。,44,45,二、公务员公务行为的确认,行政法学研究史上关于公务行为的判断标准主要有两种学说,即主观说和客观说。,46,时间地域职权名义目的行为表现实际上,时间、地域、职权、身份、目的和外观表现都无法单独构成行政公务人员公务行为的判断标准。如果将它们全部作为标准又必然出现互相矛盾而导致无法得出最后结论的情形。其实,这样考察本身的思路是正确的,关键的问题是,我们应从上述要件中确定构成公务行为的实质要件,即必备条件。从公务行为本身的要求看,这种要件应由实体和程序两方面构成。,47,程序要件:现代各国行政程序法对行政公务人员进行公务行为时的基本程序要求是表明身份,这既是保障行政相对人合法权益的需要,也是确保行政公务人员忠于职守的需要。在有些没有行政程序成文法的国家,这种程序规则已被确认为基本的公正原则。表明身份意指行政公务人员在进行公务行为时向被管理方明确声明或通过动作和公务标志说明他具有某种行政职权并已开始行使行政职权的行为。没有这种声明便无法达到行为的公务性质,除非立法作出了例外的规定。明确声明通常以口头和书面两种形式进行。实体要件:行政公务人员本身已具有行政职权的性质似乎表示职权不可能成为实质要件。然而,正是行政公务人员所拥有的职权,也只有职权才是实体要件的唯一内容。没有行政职权的非行政公务人员肯定不可能为公务行为,但是有职权的行政公务人员在表明身份以后的行为是否一定就是公务行为呢?未必!,48,划分个人与公务行为,49,50,某市铁路公安分局民警张某一天中午去饭馆吃饭时正遇两伙人因琐事斗殴。尽管是下班时间,但作为警察,张某还是准备干预斗殴。斗殴的人发现警察抽抢而来,纷纷逃跑。张某拎枪追去,不慎被饭馆中的桌腿绊倒,摔在地上,握枪的手也碰到地面致使子弹走火,打在水泥地上,反弹后打在一旁观者王某腿上,将其打伤。受伤的王某欲寻求赔偿,但张某说自己在执行公务,执行公务的责任应当归属于他所在的行政机关,而不能由他来承担责任。而张某所在的铁路分局领导却认为此损失不应由铁路公安分局来赔偿,理由是:其一,张某是在下班时间,并非在工作时间,执行公务应是上班时间,公安分局不能对张某24小时内的所有行为负责;其二,张某是铁路警察,而此事发生于饭馆内,其行为不在职权管辖地域范围之内,借用铁路上的行话讲,“铁路警察你管不到那一段”。总之,只有在上班期间管铁路上的事才是执行职务的行为。张某及铁路分局各执一词,王某只能在经过法定程序之后诉至法院,要求铁路分局赔偿。某县人民法院受理此案后经审理认为,张某的行为是执行公务的行为,因为他是履行警察维持社会治安的职责,其行为后果应由其所在机关负责,故判决某铁路公安分局赔偿张某医疗费、误工费等3000元。,【案例】,51,【案例】,1987年9月7日晚9时许,某铁路公安局民警宋某着便服到某火车站办私事,听见一男青年(李某)喊:“谁要广州的车票”,即上前查问。李某称:“喊着玩呢”,宋某即连续将李某摔倒在地,李某将宋某穿着的汗衫扯掉。围观群众见二人互相扭打,即向某火车站站前联防办公室报告。值班民警史某带领联防员赶到现场,见李某嘴部出血,宋某赤裸上身,前胸部有抓痕。宋某称:“我是民警,在抓倒票的人。”史某让宋、李二人去联防办公室,宋某不愿去,提出去车站派出所。史某坚持让宋、李二人去联防办公室解决。宋某仍不愿去,联防队员王某(本案原告)

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