国际商务单证理论与实务第三章第一节.docx

第三章 国际货物买卖合同（重点章节）第一节 国际货物买卖合同的商订第二节 国际货物买卖合同的基本内容第三节 国际货物买卖合同的履行大纲要求磋商和订立合同的一般步骤合同的结构和内容出口合同履行程序及合同履行各环节涉及的各种单证进口合同履行程序及合同履行各环节涉及的各种单证第一节 国际货物买卖合同的商订（重点）交易磋商一般包括询盘、发盘、还盘、接受四个环节。发盘和接受是必不可少的环节。一方的发盘经对方有效接受，合同即告成立。【例题】交易磋商的一般程序包括以下（ ）环节。A、询盘 B、发盘 C、还盘 D、接受 E、签约【答案】ABCD【例题】每笔国际货物买卖的交易磋商都必须有询盘、发盘、还盘、接受四个环节。（ ）【答案】B一、询盘（Inquiry），又称询价，邀请发盘，要约邀请询盘是指交易的一方打算购买或出售某种商品，向对方发出探询买卖该商品及有关交易条件的一种表示，在法律上称为“要约邀请”。询盘既可由买方发出，也可由卖方发出。询盘对买卖双方均没有约束力，是了解市场需求、寻找交易机会的有效手段。例如：买方发出询价PLEASE OFFER NANSHAN PONGEE 3349，1000kg，5/6 SHIPMENT FOB DALIAN请报南山府绸3349，1000千克，5/6 月装运，FOB大连。卖方发出询价CAN SUPPLY NORTHEAST SOYABEAN PLEASE BID可供中国东北大豆，请递价。相关例子请见吴国新教材P20P22。二、发盘（Offer），又称报盘，报价、发价，要约指买方或卖方向对方提出交易条件并愿意按此条件达成交易的表示。法律上称为“要约”。发盘可以由卖方提出，习惯上叫“卖方发盘”，也可以由买方提出，习惯上叫“买方发盘”，或称递盘（bid）或订单（order）。例如：卖方发盘CAN SUPPLY TSINGTAO PONGEE 28.549 PER KG USD 8.00，450KG FOB QINGTAO 5/6 SHIPMENT IRREVOCABLE SIGHT L/C可供青岛柞丝绸450千克，28.549，每千克8美元，FOB青岛，5/6 月装运，不可撤销即期信用证付款。买方发盘ORDER DA TONG COAL 50，000 M/T FOB QINGHUANGDAO PER M/T USD 45 MAY/JUNE SHIPMENT IRREVOCABLE SIGHT L/C REPLY HEAR 5TH。订货，大同煤，50，000公吨，5/6 月装运，每公吨FOB秦皇岛45美元，不可撤销即期信用证支付，5日内复到有效。发盘有口头和书面两种方式，联合国国际货物销售合同公约，简称公约规定口头发盘必须立即接受方能成立合同。（一）构成发盘的必要条件 （二）发盘的有效期（三）发盘的撤回与撤销（四）发盘的终止（一）构成发盘的必要条件 （一项有效发盘必须具备的条件）（重点）1、发盘应向一个或一个以上特定的人提出向有名有姓的公司或个人提出。商业广告本身并不是一项发盘，通常只能视为发盘的邀请。2、发盘的内容必须十分确定所列条件完整、明确、终局。完整，准确阐明各项主要交易条件，一般包括品名规格、数量、包装、价格、装运、付款、保险七大要件。（合同主要的七个条款）联合国国际货物销售合同公约规定，构成发盘有三个基本要素：货物名称、数量和价格。一项发盘包括这三项，内容就是完整的。明确：不使用“大概”、“预计”、“可能”、“参考”等词语。终局：不能有保留性、限制性的条款。如：“以我方确认为准”是有保留条件的。The offer is subject to our final confirmation.3、发盘必须表明发盘人对其发盘一旦被受盘人接受即受约束的意思发盘应表明发盘一经受盘人表示接受，合同即告成立，无须再经发盘人同意。【例题】邀请发盘对发盘人是没有约束力的。（ ） 【答案】A【例题】发盘对发盘人是没有约束力的。（ ） 【答案】B4、发盘必须送达受盘人直接送达或信函、电传及口头通知，但是不包括别人传达。发盘只有受盘人收到才生效，受盘人没有收到或没有正式收到就没有法律效力。【例题】构成有效发盘的条件之一是发盘的内容必须十分确定，按照联合国国际货物销售合同公约的规定在发盘中至少应规定（ ）。 A、货物名称 B、货物价格 C、交易数量 D、支付方式 E、商品品质【答案】 ABC （二）发盘的有效期可供受盘人对发盘作出接受的时间或期限。This offer is open for five days only. 发盘有效期5天。This offer is subject to your reply reaching us by May 12th, Beijing time.此盘以在北京时间5月12日前复到有效 This offer expires on August 20. 本盘八月二十日失效。1以发盘送达受盘人时开始生效，到规定有效期届满为止。2有效期的规定：一段有效期，如发盘有效期5天。 最迟接受的期限，如发盘限7天复按惯例在合理时间内有效，不明确规定有效期。【例题】按公约规定，一项发盘的生效是（ ）。A发盘发出时立即生效 B发盘送达到受盘人时生效C按发盘规定的时间生效 D表示接受时生效【答案】B【例题】发盘必须明确规定有效期，未明确规定有效期的发盘无效。（ ）【答案】B【例题】（09试题）以下有关发盘表述错误的是( )。A畅销货一般发盘的有效期较短 B滞销货般发盘的有效期较长C市场价格变动剧烈的商品一般发盘的有效期较长D贸易术语与运输、保险的逻辑关系要一致【答案】C（三）发盘的撤回与撤销（重点，常见案例分析）1、发盘的撤回：阻止发盘生效（发盘尚未生效）发盘在送达受盘人时生效。撤回通知应当在发盘到达受盘人之前或与发盘同时到达受盘人时，发盘才得以撤回。2、发盘的撤销：撤销原发盘，解除其生效行为（发盘已经生效）撤销的通知在受盘人发出接受通知前送达受盘人，可予撤销发盘不得撤销的情形：（1）发盘是以规定有效期或以其他方式表明为不可撤销的；（2）受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并已本着对该发盘的信赖采取了行动，比如安排生产等。【例题】按照联合国国际货物销售合同公约的规定，一项发盘在尚未送达受盘人之前，是可以阻止其生效的，这叫对发盘的（ ） A撤销 B撤回 C还盘 D接受【答案】B（四）发盘的终止（重点）发盘终止的原因有如下几点：（1）超过了有效期（2）受盘人拒绝或还盘；（3）有效的撤销； （4）不能控制的因素所致。如战争、灾难或发盘人死亡、法人破产等。【例题】发盘效力终止的原因有（ ）。A过期 B被依法撤销 C被拒绝或还盘 D遇到了不可抗力 E被依法撤回【答案】ABCD【例题】（09年试题）我某对外工程承包公司于5月3日以电传请意大利某供应商发盘出售一批钢材。我方在电传中声明：要求这一发盘是为了计算一项承造一幢大楼的标价和确定是否参加投标之用；我方必须于5月15日向招标人送交投标书，而开标日期为5月31日。意供应商于5月5日用电传就上述钢材向我发盘。我方据以计算标价，并于5月15日向招标人递交投标书。5月20日意供应商因钢材市价上涨。发来电传通知撤销他5月5日的发盘。我方当即复电表示不同意撤盘。于是，双方为能否撤销发盘发生争执，及至5月31日招标人开标，我方中标，随即电传通知意供应商我方接受该商5月5日的发盘。但意商坚持该发盘已于5月20日撤销，合同不能成立。而我方则认为合同已经成立。对此，双方争执不下，于是提交仲裁。请回答下列问题：1按照联合国国际货物销售合同公约规定，本案中意大利商人发盘时未规定有效期，我们可以理解未该发盘的有效期是多久？【分析】合理时间内有效。2意大利商人的发盘可否撤销？【分析】发盘不可撤销。公约规定，一项发盘，受盘人有理由信赖该项发盘是不可撤销并已本着该项信赖行事，该项发盘不能撤销；我方询盘中已明确告知对方我方邀请发盘的意图；意方知悉我方意图后向我方发盘，我方有理由相信该项发盘是不可撤销的，并已本着该项信赖行事，采取了行动，计算标价，并向招标人递交投标书参与了投标；该项发盘未规定有效期，应视为合理时间有效，本例合理时间应为开标后若干天，意商5月20日来电撤销发盘，我方立即拒绝，撤销不能成立。我方中标后立即通知意方接受，接受生效，双方合同成立。3如果你是仲裁员，应该判谁胜诉？【分析】我工程承包公司胜诉。三、还盘（Counter offer）受盘人对发盘内容不完全同意，为进一步协商，反过来向发盘人提出变更某些发盘内容或建议的表示。还盘构成一项新的发盘，原发盘人成了新的受盘人，还盘一旦作出原发盘随之失效。【例题】我某公司于10月2日向美商发盘，以每打84.50美元CIF纽约的价格提供全棉男衬衫500打，限10月15日复到有效。10月10日收到美商回电称价格太高，若每打80美元可接受。10月13日又收到美商来电：“接受你方10月2日发盘，信用证已开出。”但我方由于市价上涨未作回答，也没有发货。后美商认为我方违约，要求赔偿损失。问：我方是否赔偿?为什么?【分析】我方不必赔偿。因为10月10日美商回电称价格太高，若每打80美元可接受已经构成还盘，此时我方发盘就失效了。所以10月13日又收到美商的接受是无效的，合同并未达成。四、接受（acceptance）指受盘人以声明或行为表示无条件地同意对方在发盘中提出的各项条件。法律上将接受称作承诺。发盘一经接受，合同即告成立，对买卖双方都有约束力，任何一方都不得任意更改或撤销。（一）构成接受的条件（二）逾期接受（三）接受的撤回（一）构成接受的条件（重点）1、接受必须由特定的受盘人作出2、接受必须表示出来：声明（statement）：受盘人用口头或书面形式向发盘人表示同意行为(performing an act)：卖方发运货物或由买方支付价款3、接受必须是无条件的：未作实质性更改A实质性更改：货物价格、付款、货物重量和数量、交货时间、地点、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件实质性变更是对发盘的拒绝，构成还盘。B非实质性更改：如要求增加重量单、装箱单、原产地证明或某些单据的份数，包装的改变等。非实质性更改，除发盘人在不过分迟延期间内表示反对其差异外仍构成接受。4、接受必须在发盘规定的有效期内送达发盘人如发盘中未规定有效期，则应在合理时间内接受方为有效。【例题】根据公约的规定，构成一项有效的接受必须具备下列条件 （ ）。 A、接受必须由特定的受盘人做出 B、接受必须是同意发盘所提出的条件 C、接受必须在发盘规定的时效内送达发盘人 D、接受必须表示出来 E、接受必须是书面表示的【答案】ABCD【例题】根据联合国国际货物销售合同公约的规定，构成一项有效发盘的条件是（ ）。A向一个或一个以上特定的人提出 B表明在得到接受时承受约束的意旨C发盘的内容必须十分确定 D发盘中必须明确规定有效期E必须传达到受盘人【答案】ABCE【例题】（06年简答题）根据联合国国际货物销售合同公约，简述一项有效接受的条件。 【例题】接受一旦生效，就不能撤销。（ ） 【答案】A【例题】根据联合国国际货物销售合同公约，受盘人在对发盘表示接受的同时，对发盘的内容作任何添加或变更，均是对发盘的拒绝，并构成还盘。（ ）【答案】B【例题】（09年试题）我某出口公司于2月1日向美商报出某农产品，在发盘中除列明各项必要条件外，还表示：“Packing in sound bags”。在发盘有效期内美商复电称：“Refer to your telex first accepted，packing in new bags”。我方收到上述复电后，即着手备货。数日后，该农产品国际市场价格猛跌，美商来电称：“我方对包装条件做了变更，你方未确认，合同并未成立。”而我出口公司则坚持合同已经成立，于是双方对此发生争执。你认为，此案应如何处理?试简述理由。【分析】 (1)中、美均为联合国国际货物销售合同公约的缔约国。在该笔业务的来往电传中均未排除公约的适用。据此，双方当事人理应受公约中有关条款的约束；(2)按公约规定，对发盘表示接受而发盘内容做非实质性改变时，除发盘人在不过分迟延的期间内通知反对其间的差异外，仍构成接受。如发盘人不做出这种反对，合同条件就以该项发盘的条件以及接受通知内所载的更改为准；(3)根据公约规定，包装的改变不属于实质性改变；(4)合同应按“装入新袋”的条件成立；(5)综上所述，美商复电已构成接受，合同成立。如美商拒不履约，我方自应按公约的有关规定向美商提出索赔。【例题】我方某公司向国外客户发盘，限3月15日复到有效，3月12日接到对方复电：“你10日电接受，但以获得进口许可为准”，该接受实际上是（ ）A、还盘 B、有效接受 C、逾期接受 D、只要我方未表态，即为接受 【答案】A【解析】有条件的接受（实质性变更）即为还盘【例题】根据联合国国际货物销售合同公约的规定，收盘人对发盘表示接受，可以有几种方式，下列哪项不属于此列（ ）。A. 通过口头向发盘人声明 B. 通过书面向发盘人声明C. 通过沉默或不行为表示接受 D. 通过实际行动表示接受【答案】C【例题】在交易磋商中，载有实质性变更的接受是（）。A接受的一种形式 B还盘的一种形式C递盘的一种形式 D订约的一种形式【答案】B【解析】实质性变更是对发盘的拒绝，构成还盘。（二）逾期接受（重点）接受通知超过发盘规定的有效期或超过合理时间才传达到发盘人。逾期接受在一般情况下无效，但在下列情况下仍然有效：（1）发盘人毫不迟延地用口头或书面将该项逾期接受仍然有效的意见通知受盘人。 （2）由于出现传递不正常的情况而造成了延误，这种逾期接受可被认为是有效的，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人认为发盘已经失效。 关键：发盘人的态度【例题】我某公司于5月5日以电报方式向法国商人发盘，限5月8日复到有效，对方于7日以电报方式发出接受通知，由于电讯部门延误，我公司9日才收到该通知，事后我公司未表态，根据公约（ ）A、该逾期接受无效，合同未成立B、因我公司未及时提出异议，该接受有效，合同成立C、只有在我公司及时表示确认后，该接受才有效，否则合同不成立D、只有在对方再次发出接受通知时，该接受才有效，否则合同不成立【答案】B【思考】这种情况下，如果不想接受有效，发盘人应该如何做？发盘人应及时通知对方逾期接受无效。【例题】（06年试题）逾期接受，只要发盘人立即表示同意，仍可作为有效接受。【答案】A（三）接受的撤回接受是在表示同意的通知到达发盘人时生效。 撤回接受的通知应当在接受通知到达