新公司法与银行经营应对.ppt

新公司法与银行经营应对 公司法新特点 2005年10月27日 中华人民共和国公司法 经第十届全国人大常委会第十八次会议修订后 于2006年1月1日起实施 鼓励投资兴业服务型法律强化投资信心维权型法律鼓励公司自治市场型法律强调社徽责任人本型法律 公司法人人格否认制度 法人人格设立的法律依据法条 第三条公司是企业法人 有独立的法人财产 享有法人财产权 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任 公司法人人格否认制度 法人人格否认制度公司的独立责任的例外情况 源于英美法系 揭开公司面纱 法条 第二十条公司股东应当遵守法律 行政法规和公司章程 依法行使股东权利 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的 应当依法承担赔偿责任 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 举证责任倒置 公司法人人格否认制度 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 逃避债务 主要是积极行为 转移财产 消极行为 公司注册资本严重不足 侵权之诉 严重损害 不严重不可否认法人人格 举证责任 在原告 债权人 具体表现形式 财产混同 人格混同 母子公司用一块牌子 管理混同 母子公司 财会混同混乱 责任 连带责任 是无限连带责任 在母子公司情形中 母公司是滥用权利的股东 要承担无限连带责任 但母公司的股东仍然承担有限责任 公司权利能力的限制 目的范围的限制公司章程对公司经营范围的限制 银行在审核贷款用途时一定要认真审核营业执照及公司章程限定的公司业务经营范围 对法人经营范围的限制 并非对法人的权利能力的限制 合同法解释 一 第10条规定 当事人超越经营范围订立合同 人民法院不因此认定合同无效 但违反国家限制经营 特许经营以及法律 行政法规禁止经营的除外 公司权利能力的限制 目的范围的限制前置许可 当前中国有112种前置许可国民经济行业分类标准 公司权利能力的限制 转投资限制的取消借款人申请贷款 应当具备产品有市场 生产经营有效益 不挤占挪用信贷资金 恪守信用等基本条件 并且应当符合以下要求 四 除国务院规定外 有限责任公司和股份有限公司对外股本权益性投资累计额未超过其净资产总额的50 1996年8月1日起施行的 贷款通则 第十七条公司可以向其他有限责任公司 股份有限公司投资 并以该出资额为限对所投资公司承担责任 公司向其他有限责任公司 股份有限公司投资的 除国务院规定的投资公司和控股公司外 所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十 在投资后 接受被投资公司以利润转增的资本 其增加额不包括在内 1994年7月1日起施行的 公司法 第十二条 公司权利能力的限制 转投资限制的取消公司可以向其他企业投资 但是 除法律另有规定外 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 2006年1月1日起施行的 公司法 第十五条中国法律不允许公司成为其他企业的无限责任的股东思考问题 具体来说 不能像什么样形式的公司投资 公司权利能力的限制 银行 a公司 b公司 c公司 d公司 银行和a公司签订借款合同 a公司b公司c公司出资组成d公司 问题 d公司是否可以给a公司作担保 担保限制的解除 公司权利能力的限制 董事 经理不得以公司资产为本公司股东或其他个人债务提供担保 1994年7月1日起施行的 公司法 第六十条第三款董事 经理违背 公司法 第60条的规定 以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的 担保合同无效 最高人民法院关于适用 中华人民共和国担保法 若干问题的解释 第4条公司向其他企业投资或者为他人提供担保 按照公司章程的规定由董事会或者股东会 股东大会决议 公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 2006年1月1日起实施的 公司法 第十六条第一款 公司权利能力的限制 如果d公司为a公司提供担保 那么需要d公司内部的哪个机构出具同意担保的书面手续 a股东会决议b董事会决议c按 公司章程 的规定 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的 必须经股东会或者股东大会决议 2006年1月1日起实施的 公司法 第十六条第二款 银行 a公司 70 b公司 20 c公司 10 d公司 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东 不得参加前款规定事项的表决 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 公司法十六条第三款 立法原则 保护小股东利益 以形式上不公平来实现实质上的公平 公司权利能力的限制 公司权利能力的限制 客户经理在碰到关联企业担保的问题 应该要求客户提供股东会决议被担保的股东要回避点票数的时候 应该点出席会议的股东有没有过半数 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保 依照公司章程的规定 由董事会或者股东会 股东大会决议 公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的 必须经股东会或者股东大会决议 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东 不得参加前款规定事项的表决 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 一人有限公司制度 第六十二条一人有限责任公司不设股东会 股东作出本法第三十八条第一款所列决定时 应当采用书面形式 并由股东签名后置备于公司 含义 一是一人公司不设股东会 二是一人公司股东重大决定的公示制度 立法理由 但一人有限责任公司只有一名股东 很容易由于股东间的相互制约而造成惟一股东对于权力的滥用 因此要求其作出的决定必须具备严格的形式要件 以确保其不违反公司法的精神 问题思考 一人有限公司 自然人独资 法人独资 到底应该出具什么样的决议 一人有限公司制度 第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 法人资格滥用推定制度 举证责任倒置制度 引申 新 公司法 对一人公司股东和公司财产混同方面已经作出了规定 银行不用承担举证责任 股东不能证明财产独立即应承担连带责任 因此 对于一人公司的贷款 银行应灵活采用担保方式 增加担保物品种 而是一味要求股东承担连带保证责任 董事会决议的无效和撤销 公司股东会或者股东大会 董事会的决议内容违反法律 行政法规的无效 股东会或者股东大会 董事会的会议召集程序 表决方式违反法律 行政法规或者公司章程 或者决议内容违反公司章程的 股东可以自决议作出之日起六十日内 请求人民法院撤销 股东依照前款规定提起诉讼的 人民法院可以应公司的请求 要求股东提供相应担保 公司根据股东会或者股东大会 董事会决议已