退休返聘人员的相关规定及风险防范.doc

退休返聘人员的相关规定及风险防范一、退休人员与聘用单位之间的法律关系企业聘用退休人员的，不成立劳动关系，不受劳动法及其他劳动法规调整，只成立民法意义上的劳务关系。1、关于实行劳动合同制度若干问题的通知(劳部发1996354号)规定，已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时，用人单位应与其签订书面协议，明确聘用期内的工作内容、报酬、医疗、劳保待遇等权利和义务。2、劳动部办公厅对关于实行劳动合同制若干问题的请示的复函(劳办发199788号)关于离退休人员的再次聘用问题。各地应采取适当的调控措施，优先解决适龄劳动者的就业和再就业问题。对被再次聘用的已享受养老保险待遇的离退休人员，根据劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知(劳部发1996354号)第13条的规定，其聘用协议可以明确工作内容、报酬、医疗、劳动保护待遇等权利、义务。离退休人员与用人单位应当按照聘用协议的约定履行义务，聘用协议约定提前解除书面协议的，应当按照双方约定办理，未约定的，应当协商解决。离退休人员聘用协议的解除不能依据劳动法第28条执行。离退休人员与用人单位发生争议，如果属于劳动争议仲裁委员会受案范围的，劳动争议仲裁委员会应予受理。因此，聘用退休人员，双方可自行协议工作内容、报酬、医疗、劳动保护待遇等权利、义务。对于社保、住房公积金等，可以补贴也可以不补贴，根据企业情况自己决定。二、聘用退休人员的风险。退休人员在退休后，已依法退出劳动领域，不具备劳动法律法规所规定的劳动者主体资格，即享有退休待遇并在社保机构领取退休工资、报销医疗费用、因病亡故的可领取抚恤金。退休人员被用人单位聘用后，双方建立的关系不属于劳动法和劳动合同法调整的范畴，不能适用劳动法、劳动合同法的相关规定，双方即使发生争议也不适用劳动法和劳动合同法的规定。故，劳动法和劳动合同法有关对劳动者的保护也不适用：（1）依法参加和组织工会的权利（劳动法第七条）。（2）与用人单位签订劳动合同，确立劳动关系、明确双方权利和义务的权利（劳动法第十六条）。（3）劳动合同的期限及试用期的特别规定（劳动法第二十、二十一条）。（4）劳动合同的终止、解除的条件及限制、经济补偿（劳动法第二十三到二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十一条、第三十二条）。（5）劳动者的工作时间和休假。（劳动法第四章）。（6）最低工资保障（劳动法第四十八条）。（7）参加社会保险的权利及享有社会保险待遇（劳动法第七十二条、第七十三条）。（8）通过劳动争议调解、仲裁、诉讼方式解决争议（劳动法第十章）。综上上述，如退休人员被聘用的，退休人员和聘用单位之间基于此种劳务关系，故聘用单位不需要为退休人员缴纳社保，可随时解除聘用协议，并不给予经济补偿。因而，聘用单位对于退休人员的责任而言主要是两个方面：一是劳务报酬，二是工伤的处理。至于退休人员非因工所受到的意外伤害，可以通过其他途径来解决，如交通事故。聘用退休人员的工资报酬、医疗待遇、福利待遇、解除劳务关系等方面的争议在实务中一般不大，主要风险是发生工伤后如何处理争议较大，这对聘用单位风险也较大。三、聘用退休人员的风险防范。对于退休人员聘用的风险防范主要是通过协议、商业保险等方式来进行。（1）协议。劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知第13条规定：“已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时，用人单位应与其签订书面协议，明确聘用期内的工作内容、报酬、医疗、劳动待遇等权利和义务。”按此规定，聘用退休人员，在协议中一般要明确以下几个方面：退休人员已经享有退休待遇，有退休工资，不需要缴纳社保，也不需要聘用单位进行补偿；退休人员因病由社保报销医疗费，与聘用单位无关，因病亡故的与聘用单位无关。聘用单位可随时解除聘用协议，并不给予经济补偿。发生工伤补偿方式。报酬要明确统一，如需约定奖金、加班费、补助、补贴等福利待遇需要在协议中明确。因劳务关系的规定多为法律的强制性规定，一般不允许过于不公平。故，即使聘用协议中约定聘用单位发生工伤不承担责任的，也不排除法院以该条款不公平，从保护聘用人员的角度在判决时要求聘用单位承担一定的责任，承担责任的方式可能为以上的一种，亦可能是法院酌情判决聘用单位承担部分责任。（2）商业保险。通常聘用退休人员因工负伤一般是参照工伤保险由聘用单位承担赔偿责任，而有些地方又不允许退休人员上工伤保险，故为防范聘用单位的风险免除聘用单位的责任，可由聘用单位为退休人员投人身意外伤害商业保险，以避免聘用单位应该承担的风险。国务院法制办“对关于重新进入劳动生产领域的离休人员能否享受工伤保险待遇的请示的复函”中要求：“有条件的聘用单位在符合有关规定的情况下，可为聘请的离退休专业技术人员购买聘期内的人身意外伤害保险。”中共北京市委组织部、中共北京市委宣传部、中共北京市委统战部、市教育委员会、市科学技术委员会、市民政局、市财政局、市人力资源和社会保障局、市卫生局、市社会建设工作办公室、市科学技术协会、市老龄工作委员会办公室关于发挥离退休专业技术人员作用的意见第五条亦有类似规定。但在实务中，商业保险投保时限制性条件较多（如有的保险公司要求体检等等），索赔时手续繁琐、除外责任多，索赔成功一般比较难。鉴于此，我们若要聘用退休人员，仅靠聘用协