代销金融产品法律关系浅析.doc

代销金融产品法律关系浅析自中国证监会2012年11月12日颁布证券公司代销金融产品管理规定（下称“规定”）以来，各家证券公司纷纷开展代销金融产品业务。证券公司代销金融产品，不仅为客户提供了多样化的理财渠道、丰富了证券公司产品线、留住了客户资产，还为证券公司增加了代销业务收入。与此同时，如何处理代销业务中，金融产品发行人、投资者之间的关系，合理控制代销业务的风险，也成为证券公司关注的焦点。现本文将代销金融产品的法律简要分析如下：简单的来说，在一个金融产品代销的过程中，会产生以下两种法律关系：委托代理关系、金融消费者与金融服务的关系。首先，证券公司与金融产品的发行者之间，产生的是委托代理关系，证券公司代理发行者销售金融产品，而销售的后果由金融产品发行者承担。证券公司从中获得委托代理报酬。属于有偿委托，在司法实践中，有偿委托赋予受托人更高的“合理审慎的注意义务”。这一点在规定中并无过多体现。但在代销协议中，往往会涉及“投资者适当性管理”“反洗钱义务”“客户后续服务”等条款，此类条款中，证券公司往往需承担以上义务，在以上义务未获履行或履行不充分时，证券公司可能面临对赔偿责任。其次，证券公司于金融产品买受人之间，是否可以因“委托关系”的存在而规避责任。此处需要引入“金融消费者”的概念。金融消费者概念是消费者概念在金融领域的延伸。作为一个法定概念，它最早出现在2000年英国的金融服务和市场法案中，这也标志着金融消费者成为立法明确定义的保护对象。事实上，美国的金融服务现代化法、日本的金融商品交易法等，也都提出了金融消费者的保护问题。金融消费者的权利，是指在购买使用金融商品或接受金融服务的过程中，金融消费者享有的权利。金融消费者作为消费者在金融领域的延伸，除了享有一般消费者的权利之外，还享有特定的与金融业特点相适应的一些权利。具体而言，金融消费者的权利主要应该有知情权、隐私权、求偿权等。其中，对于代销机构来说，应该重点关注的是知情权和求偿权。所谓知情权，金融市场具有天然的信息不对称特性，严重的信息不对称带来了利益失衡。实践中，损害金融消费者知情权的案件越来越多，主要表现为虚假宣传、风险提示不够、收费依据不透明等。知情权作为最核心的权利，包括公平自由获取金融信息的权利、真实准确全面获取金融信息的权利、及时迅捷获取金融信息的权利。而所谓求偿权，是指金融消费者的一项救济措施，在金融消费者利益受到侵害时能起到补救的作用。金融消费者购买理财产品后，如果发生利益受侵害，可以依据向对方请求赔偿。如果得不到赔偿，可以向有关金融监管部门投诉，或者可以向法院起诉进行维权。在求偿权的行使过程中，各国都开始思考“买者自负”“意思自治”这些原则是否绝对适用于金融产品销售领域。日本的金融产品销售法规定，本法保护对象为资讯弱势之一方当事人，即在金融产品销售之际，无论是自然人或法人的金融消费者，都属于资讯弱势一方，应获得更多保护。而美国的金融服务现代化法将消费者主要界定为接受金融交易的个人，金融交易的对手方需在交易中履行“注意义务”。可见，由于信息不对称，在金融产品交易中属于弱势的投资者，得到了立法和司法更多保护。并未完全引用以上两项原则。目前，我国并没有金融消费者这一法律概念，但，在证监会的规章中，我们已经可以寻得一些端倪，在证监会及交易所的规章及自律规章，例如证券公司客户资产管理办法、股票质押式回购交易指南以及规定中，都提到了“投资者适当性管理”这一概念。即“将合适的产品卖给合适的人”，如违反这一规定，可能导致民事责任或行政处罚。那么，以上这些权利，是否及于作为代销机构的证券公司呢，根据规定第八条“证券公司应当审慎选择代销的金融产品，充分了解金融产品的发行依据、基本性质、投资安排、风险收益特征、管理费用等信息。证券公司确认金融产品依法发行、有明确的投资安排和风险管控措施、风险收益特征清晰且可以对其风险状况做出合理判断的，方可代销。”第十一条“证券公司应当对所代销金融产品的风险状况进行评估，并划分风险等级，确定适合购买的客户类别和范围。”第十二条“证券公司向客户推介金融产品，应当了解客户的身份、财产和收入状况、金融知识和投资经验、投资目标、风险偏好等基本情况，评估其购买金融产品的适当性。证券公司认为客户购买金融产品不适当或者无法判断适当性的，不得向其推介；客户主动要求购买的，证券公司应当将判断结论书面告知客户，提示其审慎决策，并由客户签字确认。委托人明确约定购买人范围的，证券公司不得超出委托人确定的购买人范围销售金融产品。”显而易见的，证券公司在代销金融产品业务中，是金融消费者知情权、求偿权的行使对象，此处的“代销”，代理的不仅仅是销售这个环节，更承担了作为金融产品提供者对消费者应尽的阐释产品、充分告知、提示风险、确定合格投资者范围、适当性管理等等义务，而对于后续服务、纠纷处理、信息披露等，监管层则给出了意思自治的空间，交给双方的合同去约定。综上，证券公司如对代销的金融产品性质、风险特征、合格投资者等特性不了解，如出现客户损失或纠纷，面临的不仅仅是行政处罚，还将