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第一章导论第一节国际商法的产生 一 概念1 国际 的含义2 商事交易和商事组织3 法律与惯例的综合体二 产生与发展1 萌芽阶段lawmerchant2 转变阶段3 发展阶段 主体 客体 法律事实 三 国际商法的渊源 一 国际条约实体法是规定主体的实体权利和义务的法律规范 冲突法是解决不同国家或地区之间民商事法律冲突问题的法律规范 二 国际贸易惯例practiceusagecustom国际商业惯例 往往始于一些有影响的企业的商事经营活动 而后逐步形成建立在平等交易行为基础上的特定贸易中的一般做法 generalpractice 再发展为贸易习惯性做法 usage 并最终取得具有稳定性的惯例 custom 的地位 三 有关商事和贸易的国内法 第二节西方国家两大法系 一 两大法系国家民商法概述 一 商事关系的特征 二 三大基本原则二 大陆法系法国民法典 法学阶梯 德国民法典 学说汇编 一 结构 二 渊源 宪法 法律 条例 权利能力平等 私有财产神圣不可侵犯 契约自由 我的光荣不在于打胜了四十个战役 滑铁卢会摧毁这么多的胜利 但不会被任何东西摧毁的 永远会存在的 是我的民法典 优良的法律计算机 不寻常的精巧的金缕玉衣 三 英美法系 一 英国法1 结构 普通法 衡平法2 渊源 判例法 成文法上议院先例约束力原则 上诉法院高级法院初级法院 二 美国法1 结构2 渊源 四 两大法系的差异及其发展趋势 一 差异1 法律渊源2 对成文法的态度3 受罗马法的影响程度4 法律结构5 司法组织和程序程序法是规定以保证权利得以实现 义务得以履行的有关程序为主要内容的法律 如行政诉讼法 民事诉讼法 刑事诉讼法等等 正义不仅应当被实现 而且应当以看得见的方式实现 陪审制和对抗制职权制6 判决的技术风格 二 发展趋势五 普通法和衡平法的区别1 管辖范围2 救济方式3 诉讼程序4 适用法庭5 法律术语suit actioninterests rightsdecree judgmentcompensation damages 第三节国际贸易统一法的产生 发展和前景 一 国际贸易统一法的产生二 国际组织三 发展与前景 一 发展unconventiononcontractsfortheinternationalsalesofgoods 二 前景 第二章合同法第一节概述 一 合同的定义和特征 一 我国 二 大陆法 三 英美法二 合同法与各国编制体系三 合同通则 一 国际商事合同的界定1 国际2 商事 二 通则的适用范围1 当事人明示选择适用2 当事人约定合同由法律的一般原则 商事规则或类似的法律管辖3 当事人未选择任何法律管辖4 解释和补充现有国际法律文件 国内法5 作为国内和国际立法的范本 三 通则的内容和结构 四 总则1 基本原则 1 缔约自由原则 2 合同必须信守原则 3 诚实信用和公平交易原则 4 订立形式自由原则 noformrequired 5 强制性规则优先原则 第二节合同的成立 一 要件 一 合意 二 缔约能力1 自然人的缔约能力禁治产2 法人的缔约能力 三 对价与约因1 英美法的对价原则 1 概念 louisaw hamerv franklinsidways agreedwithw hisnephew plaintiff sassignor thatifhewouldrefrainfromdrinkingliquor usingtobacco swearingandplayingcardsorbilliardsformoneyuntilheshouldbecometwenty oneyearsofagehewouldpayhim 5 000 w performedhispartoftheagreement hebecameofagein1875 soonthereafterhewrotetos advisinghimofsuchperformance statingthatthesumspecifiedwasduehim andaskingpayment s repliedadmittingtheagreementandtheperformanceandstatingthathehadthemoneyinbank setapart whichheproposedtoholdforw untilthelatterwascapableoftakingcareofit itwasthereuponagreedbetweenthepartiesthatthemoneyshouldremaininthehandsofs oninterest itisnotessentialinordertomakeoutagoodconsiderationforapromisetoshowthatthepromisorwasbenefitedorthepromiseeinjured awaiveronthepartofthelatterofalegalrightissufficient 原告是一大公司的临时工 未签订长期契约 但由于此人十分优秀 公司就想培养她 送她去某大学读mba 于是就约定说 如果原告同意由公司支付一半学费 由自己支付另一半 公司就将提升其为董事会秘书 等他学成归来后 公司将指派其担任公司副总裁 于是 原告就去读书了 一年后 公司没有任何警告 就将其解聘了 由此引发了官司 原告认为公司是不当解雇 wrongfordismissmal 而公司认为他们之间没有契约 原告只是临时工 解雇并无不当 原告又称与公司有口头契约 公司则称此契约没有对价 因此不应成立 一个药厂在报纸上刊登了一则防治感冒的药品广告 写明任何人每天吃3次 吃药2周 如果仍然感冒 药厂就支付1000英镑 一个老太太吃药后仍然得了感冒 于是就要求药厂支付1000英镑 药厂拒绝 老太太提起诉讼 2 有效的对价a 对价必须是合法的b 待履行的对价 executoryconsideration 双方当事人允诺在将来履行的对价promise counter promise已履行的对价 executedconsideration promise actorforbearance过去的对价 pastconsideration 发生在允诺作出之前的对价 c considerationmustbesufficientbutnotneedtobeadequateschnellv nell 1861 被告的妻子临死前表示希望从她的遗产中拨出600美元赠与原告 但是被告的妻子在法律上并无遗产 于是被告与原告约定 原告给付被告一美分 被告以分期付款的方式像原告给付600美元 后来被告拒绝给付 原告起诉 问 被告所作的允诺是否是一个有效的对价 d 已经存在的义务 pre existing 或法律上的义务stilkv myrick 1806 某船在远洋途中有两名船员逃跑 船长向其余的船员允诺 只要大家努力把船开到目的港 就把逃跑船员的工资分给大家 船到目的港后 船长拒绝兑现诺言 hartleyv ponsonby 1857 某船在远洋途中有多名船员逃跑 以至于船上严重人手不足 船长也作出了同样的允诺 e 对价必须来自受诺人promisor promiseetweddlev atkinson 1861 guy的女儿将与原告结婚 盖伊于是与原告的父亲订了一个合同 约定各自给原告一笔钱 但是后来盖伊没有实现自己的诺员 于是原告提起诉讼 船业承包公司诉赫尔利案一名雇员在退休前向雇主允诺 在退休后5年内 将不在一定范围内同雇主进行商业上的竞争 作为交换 该雇主同意把雇员过去放入公司基金的钱提前还给该雇员 后来 雇员违反了不与雇主竞争的允诺 声称自己的允诺是没有对价支持的 3 对价原则的改革2 法国法的约因3 国际商事统一法中的对价与约因 四 合同形式符合法律的规定1 要式合同与不要式合同2 法国法3 德国法4 英国法5 美国法6 通则 五 合法性公序良俗 六 合意真实 甲方 某男 乙方 某女 为了帮甲方度过一个难忘的情人节 乙方本着乐于助人 慰藉心灵的原则伸出了援助之手 经双方积极协商 达成如下协议 合同期间 甲方必须保证乙方的安全和隐私不受影响 乙方同样必须严格保密 如果由于乙方恶意泄露秘密或采取不当行为 造成甲方声名扫地下不来台 甲方有权不付佣金并追加索取精神损失及青春损失费 合同期间甲方必须负责乙方从现居住地到约会地点往返的一切费用 并负责乙方饮食起居 娱乐休闲 踏青游园 照相 蹦迪泡吧等一系列费用 甲方同时必须善待乙方 要主动介绍一些景点及可玩之处 甲方如有据实不报 惹乙方不快 乙方可单方面中止合同 合同期间 乙方所购唇膏 洗面奶 香水 眼影 护肤美容霜等化妆用品可凭购物小票全额报销 至于除疤液 去痘粉 瘦身腰带 丰胸产品等个人美容消费行为则一律自理 甲方必须负责乙方在情人节这一天的所有费用 乙方可以买一些小饰品 如发夹或头梳之类 每一样饰品不得超过20元 最多只能买3样 offer acceptance meetingofmind二 要约 一 概念1 definitenessofanoffer2 intentiontobebound要约与要约邀请 要约引诱ibid i masking i mquotingapriceforareyouinterested wouldyougive i dliketoget 二 要约的撤回与撤销 1 要约的生效2 撤回与撤销的概念3 要约的约束力 1 英美法 2 大陆法 3 通则 撤回 撤销 达到 发出承诺 发出要约 三 要约的消灭1 要约的期限已过2 撤回或撤销3 拒绝4 死亡 破产 三 承诺 一 定义 二 要件1 受要约人作出2 在有效期限内进行3 内容一致counter offer4 方式符合要求 路德特克工程公司v 印第安那石灰公司被告在发给原告的要约中表示 石灰将在1978年到1979年间发运 原告在表示购买这批货物的订单中要求被告从78年6月开始发货 每天发1500吨 这样货物可以在当年11月运完 但被告直到79年8月才发完货 俄亥俄州谷物公司v 斯维斯赫尔姆原告在与被告通过电话达成买卖一批大豆的协议后向被告发出一份确认书 其中除了对双方的交货数量予以确认外 还规定了检验标准为54磅 bushel 可含13 的水分 但被告没有对确认书作出答复 而是把大豆以更高价格出售 问 被告是否违约 三 承诺生效的时间 1 英美法的邮箱规则刘易斯诉布朗宁 1881 被告向原告邮寄了一份书面的要约 其中写道 如果你同意 请在收到要约后发电报给我 如果我在10天过后仍收不到你的答复 我将视为你不同意 原告在收到要约后向被告发出了一份承诺的电报 但该电报未能送达 问 合同是否成立 2 大陆法的规则3 通则 四 逾期承诺 lateacceptance 甲指定3月31日为承诺的最后期限 乙的承诺于4月3日达到甲 1 如果甲对合同仍有兴趣 立即通知乙表示愿意接受 该通知4月5日送达乙 合同是否成立 哪一天成立 2 如果双方信件通过航空传递一般需要3天 乙在3月25日就发出了承诺 但是由于邮政部门罢工 航空信4月3日才到 合同是否成立 如果甲对合同不感兴趣了 该如何采取措施 五 承诺的撤回四 我国合同法的规定 wilkinsv butler 1988 原告向被告发出要约愿意以4500美元的价格出售自己的汽车 被告没有回复 一年后被告向原告表示接受要约 原告说要约已经失效 但是被告声称原告从没有撤销过要约 问 合同是否成立 livingstonev evans 1925 dsendsoffertoselllandtopfor 1800 pwiresbacksaying sendlowestcashprice willgive 1600cash dwiresagain saying cannotreduceprice immediatelyafterreceivingthemessage pwrotebackacceptingtheoffer 合同是否成立 甲5月1日去信向乙发出要约 3日甲发现要约有误 就发寄出航空信表示1日的要约无效 乙在5日收到了甲的航空信 1 1日的信件7日到达乙 乙8日承诺 2 如果乙在4日收到了甲1日的信件 a当天进行了承诺 b乙在6日进行承诺 3 1日的信件载有 本要约20日内有效 问 在上述情况下 合同是否成立 felhousev bindiey 1862 mrfelthousewantedtobuyoneofhisnephew shorses hewrotetohisnephew statingthatheassumedthehorsewashisfor 30 15ifhedidnotreceivearesponsefromhisnephew subsequently therewasnonoticefromhisnephewandfelthouseconsideredthehorsehisown thehorsewasnotdeliveredtounclefelthouseandlatertherewasanauctionatthenephew spropertyfortheotherlivestock thenephewtoldtheauctioneer mrbindley nottosellthehorseattheauctionasitwasalreadysoldtohisuncle bymistake bindleysolditanyway 第三节合同的效力 一 概述1 概念2 分类二 错误1 中国法2 法国法 1 标的物性质方面的错误 2 涉及对方当事人产生的错误 3 动机方面的错误 3 德国法 1 内容错误 2 表达错误eg 25grosrollenwc一papier4 英美法 1 共同错误双方在签约时共同存在着对构成交易的基础事实的假定 而这种假定与事实不符 2 单方错误 firstsecuritylifeinc co v keith原告于1969年向被告的丈夫出售了一张人寿保险单 被告丈夫1971年去世 原告在理赔的时候发现在制作保单的时候把向受益人支付的最初数额16500美元与最终数额8250美元写颠倒了 根据保险合同规定 如果被保险人在投保后10年内去世的 保险人将向受益人支付的款项为最终数额的2倍 5 通则一个公开表达其意思的人必须承担其对环境错误估计的风险错误制度的适用是错误方的意思自治与非错误方的信赖与交易安全保护之间的一种价值平衡 theodorec sherwoodv hiramwalkeretal 1887 thedefendantshaveafarm theplaintiffcalleduponthedefendantsforthepurchaseofsomeoftheirstock meetingoneofthedefendantsafterwards hewasinformedthattheyhadafewheaduponthisgreenfieldfarm hewasaskedtogooutandlookatthem withthestatementatthetimethattheywereprobablybarren andwouldnotbreed afewdaysthereafter pcalledupononeofthedefendantswiththeviewofpurchasingacow knownas rose2dofaberlone andthetermsofthesalewerefinallyagreedupon pwastopay 80 thedefendantsintroducedevidencetendingtoshowthatatthetimeoftheallegedsaleitwasbelievedbyboththeplaintiffandthemselvesthatthecowwasbarrenandwouldnotbreed butthecowhadacalfinthemonthofoctoberfollowing woodv boynton 1885 dfsarepartnersinthejewelrybusiness pwastheownerofasmallstoneofthenatureandvalueofwhichshewasignorant psoldthestonetothedfsfor 1 afterwardplearnedthatthestonewasworthabout 700andattemptedtotenderthe 1plus 10interesttothedfsdemandingthereturn bothwereentirelyignorantatthetimeofthecharacterandnatureofthestoneanditsintrinsicvalue dfshadnoknowledgeinthesaleoridentificationofuncutdiamondsandinformedthepofthatfact dfsdidnoknowthatthestone whensold wasanuncutdiamond 比奇科默硬币公司v 博凯斯特 1979 原告以1500美元的价格向被告购买了一枚价值为1角钱的硬币 双方都以为这是一枚1916年丹佛的硬币 这种硬币已成稀有之物 原告在购买这枚硬币之前对硬币用了15 45分钟进行了认真的检查 然后认定为真货 但后来发现 这是一个伪造品 原告于是主张合同无效 三 欺诈1 概念2 构成 1 欺诈故意 2 欺诈行为exsitingfact3 相对方因信赖而签订了合同3 沉默与欺诈亚里士多德 在判断什么是不法行为时 法律不应当要求人们披露只有圣徒才会披露的事情 道德规范并不强迫人们作对自己不利的事 买者自慎 caveatemptor 有一位正派之人在罗得斯岛食物匮乏 饥饿蔓延 粮价昂贵时 从亚历山大里亚把大批粮食运往罗得斯岛 倘若当时他知道有许多商人也离开了亚历山大里亚 看见许多满载粮食的船只驶向罗得斯岛 这时 他是把这些情况告诉罗得斯人 还是保持沉默 以尽可能高的价格出售自己的粮食 情况发生变化half truths双方之间存在信义关系 fiduciaryrelationship 一方当事人拥有专门的和排他的知识或者技能 audreye vokesv arthurmurray inc mrs audreye vokes awidowof51yearsandwithoutfamily purchased14separatedancecoursesfromarthurmurray inc ofdance the14coursestotaledintheaggregate2302hoursofdancinglessonsatacostof 31 090 45 mrs vokeswasinducedcontinuallytoreapplyfornewcoursesbyrepresentationsmadebydavenportthatherdancingabilitywasimproving thatshewasrespondingtoinstruction thatshehadexcellentpotential andtheyweredevelopingherintoanaccomplisheddancer infact shehadnodancingabilityoraptitudeandhadtrouble hearingthemusicalbeat mrs audreybroughtactiontohavethecontractsetaside jeffreym stambovskyv helenv ackleyetal 1991 plaintiff aresidentofnewyorkcity contractedtopurchaseahousefromdefendant andafterthesalewascompleteplaintifflearnedthehousehadareputationasbeingpossessedbypoltergeists plaintifffiledacomplainttorescindthecontract ackleysharedthisbeliefthatthehousewashauntedbypoltergeistswithhercommunityandthegeneralpublicthrougharticlespublishedinreader sdigest 1977 andthelocalnewspaper 1982 asaresultoftheallegedpoltergeistactivity themarketvalueandresaleabilityofthepropertywasgreatlydiminished here recissionwasappropriatesincedefendantnotonlytookunfairadvantageofplaintiff signoranceastothehouse sreputation butdefendantherselfalsohadcreatedandperpetuatedthatreputation 四 胁迫 1 紧迫的和严重的 imminentandserious 2 非法的 unjustified 3 也可以针对声誉或者单纯经济利益造成的影响五 显失公平 社会正义 与 契约自由 对那些为了换取不足以维持生计的报酬而出卖血汗的人谈合同自由 完全是一种尖刻的讽刺 substantialunconscionability 实质性 proceduralunconscionability 程序性 第四节合同的内容与合同的履行 一 合同的内容 一 明示义务与默示义务 二 当事人之间的合作义务 三 获取特定结果的义务和尽最大努力的义务1 获取特定结果的义务2 尽最大努力的义务3 二者区别 二 一般履行 一 履行时间 地点与顺序 1 履行时间 2 performanceatonetimeorininstallments partialperformance 3 orderofperformance 4 earlierperformance 履行地点2 付款第一 到期的债务或者首先到期的债务 第二 债权人享有最少担保的债务 第三 对债务人属于负担最重的债务 第四 最先发生的债务 如果这些标准都不能适用 则按比例指定偿还各项债务 三 公共许可1 概念2 基本原则3 申请程序 1 申请时间 2 及时通知的义务 3 未通知的后果4 既未获批准又未遭拒绝5 拒绝许可的后果 三 艰难情形1 概念 1 合同双方均衡发生根本性变化a 履行费用的增加b 履行价值的减少 2 其他要求 3 与未完成的履行 长期合同有关2 效果 1 重新谈判 2 付诸法院 3 法庭采取的措施 tsakiroglouv nobleethorl 1962 1956年10月4日双方当事人签订合同 卖方同意出售苏丹花生300公吨 价格条件是汉堡到岸价 每公吨单价为50英镑 卖方应于1956年11月至12月装船运送 1956年11月2日因爆发战争 苏伊士运河被封闭 不能通航 尽管卖方仍能取道好望角把货物运至汉堡 但因绕道好望角 航程要比经由苏伊士运河长得多 运费每吨为15英镑 如经苏伊士运河每吨仅需7英镑 因此 卖方拒绝装船 宣告合同因落空终止 买方提起诉讼 第五节不履行与救济方法 概述一 可免责的不履行 一 另一方当事人的干预 二 拒绝履行 三 不可抗力1 构成animpedimentbeyonditscontrolandthatitcouldnotreasonablybeexpectedtohavetakentheimpedimentintoaccountatthetimeoftheconclusionofthecontractortohaveavoidedorovercomeitoritsconsequences 2 典型类型自然灾害 社会异常行为 国家政府行为3 后果4 与艰难情形异同 四 免责条款1 概念2 类别3 不得依赖免责条款的情形4 不得依赖免责条款的结果二 违约的归责原则三 违约的分类 一 英国法的违反条件与违反担保1 条件2 担保3 中间性条款 二 美国法的重大违约与轻微违约 三 公约的根本违约与非根本违约 abreachofcontractcommittedbyoneofthepartiesisfundamentalifitresultsinsuchdetrimenttotheotherpartysubstantiallytodeprivehimofwhatheisentitledtoexpectunderthecontract unlessthepartyinbreachdidnotforeseeandareasonablepersonofthesamekindinthesamecircumstanceswouldnothaveforeseensucharesult 四 通则的根本不履行与非根本不履行1 实质性的剥夺了另一方期待的利益2 合同实质内容的严格履行3 有意不履行4 不能信赖未来的履行5 不相称 disproportionate 的损失 五 预期违约只有一个船台的造船商甲允诺为乙制造一艘游艇 于5月1日交付并不得延误 此后不久 乙从丙处得知甲已经答应在同一时间内为丙也制造一艘游艇 甲承诺通过一艘油船于2月3号将石油交付给在蒙特利尔的乙 1月26号船还在蒙特利尔2000公里以外的地方 根据运行速度判断 船最早也得在2月8日达到蒙特利尔 时间是关键因素 此时乙可以采取何种措施 四 违约的救济方法 一 要求履行 实际履行 1 含义2 各国规定3 通则 1 金钱债务的履行 2 非金钱债务的履行1 原则2 例外 3 执行履行的保障手段 二 修补和替代 三 终止合同1 概述2 可以终止合同的情形3 一般效果 四 恢复原状1 概述2 各国法律规定3 通则4 合同终止的法律后果 五 损害赔偿1 权利2 范围 1 完全赔偿 2 损害的肯定性a 损害的发生必须是合理的b 损害程度的确定 3 损害的可预见性3 证明和计算4 损害的减轻 victorialaundryltd v newmanindus 1949 原告从事洗染业 为了扩大营业 和被告订立了购买洗染机的合同 约定6月5日交货 被告知悉原告从事洗染业且有扩充业务之意图 但是当原告按期去提货的时候被告说洗染机不慎损坏且当时无现货代替 原告要求被告修复 直到10月被告方交货 事实表明 在这4个月期间 洗染业需求大增 原告有机会争取到许多新客户 且如果被告如期履约 原告有机会同军队缔约 原告要求被告赔偿损失这些损失 六 违约金1 概述2 法律规定 1 大陆法 2 英美法 3 通则 七 禁令 第七节合同的变更和转让 一 合同的变更1 概念与特征2 变更方式3 法律后果4 各国法律规定5 通则二 合同转让1 概念与特征2 分类 三 合同权利的转让1 概念2 法律规定四 合同义务的转移1 概念与方式2 债务转移五 合同权利义务的概括转让 第九节合同的消灭 一 大陆法的规定 一 清偿 二 提存 三 抵消 四 免除 五 混同 六 时效完成二 英美法 甲公司与乙农场曾经有过几次贸易往来 交易标的是牛肉 年 月 日 甲公司与丙公司签订了牛肉的买卖合同 之后 甲向乙电传 需一级牛肉150吨 如有 望告之 乙接到电传后立刻组织贷源 安排运输 5日后将100吨牛肉运给了甲 甲验货后发现 乙方的牛肉品质达不到一级 实属二级 货物价值因此下降了近30 因此甲方单方解除合同 乙方不同意 出现了争议 甲方主张乙方根本违约 乙方请求继续履行 但可以减少价款或更换货物 另外 甲还以此批贷物是为了履行与丙的合同 品质下降 造成与丙的合同不能履行 并请求法院判决乙赔偿因此造成的损失 1 合同是否成立 2 乙的行为是否构成根本违约 马某系养牛专业户 为了引进良种乳牛 与邻国的畜牧站签订了良种乳牛引进合同 合同约定 良种乳牛款共10万元 违约金按照合同总额的10 计算 后马某从畜牧站将良种乳牛拉回 为此支付运费1000元 马某拉回乳牛后 在饲养中发生了不可抗力 导致乳牛无法产奶 马某预计的收入落空 无法及时偿还购牛款 畜牧站遂诉至法院 1 马某要求畜牧站支付运费 该请求能否得到法院支持 为什么 2 针对畜牧站要求付款的请求 马某以不可抗力要求免责 能否成立 为什么 刘女士诉称 去年10月 她曾到影楼交1688元拍婚纱照 半月后 刘女士看照片小样时感到不满意 要求退款 影楼承诺可以重新提供拍摄服务 直到刘女士满意为止 后来刘女士与前夫的婚姻关系出现危机 没有补照 今年9月 刘女士离婚 等她到影楼要求返还1688元照相款时 遭到影楼拒绝 影楼答复 谁来补照都行 就是不能退款 刘女士说 她因离婚这一不可抗力原因 已无法再补照 只要要求解除合同 信首称呼 我的甜心 对象不明 发出要约或承诺须针对特定的主体 爱你一万年 显然无法履行的义务 无效条款 但不影响其他条款的效力 为了你 我宁愿背叛我的父母和家庭 今生今世我只爱你一个人 违背社会的公序良俗 无效条款 尊老爱幼 赡养老人是中华民族的传统美德 我会给你最大的幸福约定不明 不同的主体对 幸福 的具体内涵理解不同 那天清晨我来到你的窗前 在心里默默地对你说 如果你也爱我 就请打开你的窗 后来你的窗真的开了 我真的太幸福了 重大误解 早晨开窗几乎是每天必然发生的事情 如果你和我生活在一起 我会为你当牛做马 包揽一切家务 显失公平 可撤消条款 家庭中夫妻的法律地位完全平等 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务 如果你不答应 我会在我们相识的小河边悄悄结束自己的生命 当我的鲜血染红了小河 那是我对你爱的证明 首先 一方以威胁的手段订立合同 合同无效 其次 造成环境污染 损害社会公共利益 也应追究相应法律责任 如果我背叛了你 我愿接受任何惩罚 五雷轰顶 千刀万剐 这两种承担违约责任的形式违反法律的规定 第三章国际货物买卖法第一节概述一 渊源 一 有关货物买卖的国内法 二 有关国际货物买卖的国际条约 三 有关国际货物买卖的国际惯例二 我国有关国际货物买卖的法律三 1980年公约的适用 营业地位于纽约的某公司 有一些建筑材料存放在日内瓦 纽约公司与法国某公司订立了买卖合同 将这些建筑材料出售给法国公司 而法国公司购买这些材料是为了修建在日内瓦的旅馆 位于纽约的美国甲公司与位于印第安那州的美国乙公司订立了一份购买家具的合同 这些家具被卖方存放在意大利 买方购买这些家具是为了装修其在法国的办事处 马来西亚公司向印度公司出售一批橡胶 由日本一家公司承运 船长伪造了提单 在运输途中将货物卖给了新加坡商人 新加坡商人又转卖给了中国公司 船舶抵达中国某港口后溜走 印度公司获悉后 向我国法院出示了相关证据证明印度公司是这批货物的所有者 后法院判决货物归印度公司所有 中国公司遭受巨大损失 此案是否适用公约 第二节国际货物买卖合同的成立 一 含义二 国际货物买卖合同的形式和证据三 要约 一 要约应具备的条件 二 要约的撤回与撤销四 承诺 一 承诺应具备的条件 二 生效时间 第三节卖方和买方的义务 一 卖方的义务 一 交货的时间和地点1 交货地点2 交货时间 二 提交与货物有关的单据 三 卖方的品质担保义务1 大陆法2 英美法 买方向卖方购买了5000码纺织品用于制作夏季服装 卖方把货物交给远洋运输公司 风险是货交第一承运人时转移 在远洋途中 海水渗入包装箱 半数货物湿损 买方接受了货物 但是后来买方在制作衣服的过程中 发现织物染料因为印染工序的原因褪色所制作的衣服没有商销性卖方对于湿损货物须承担责任么 对于褪色的货物呢 1 英国货物买卖法如果某种货物依其说明 价格及一切有关情况 具有一般购买该类货物所合理预期的某一用途或几种用途时即符合关于商销品质的要求 14 2a 如果货物符合一个通情达理的人在考虑货物的说明 价格 如果相关 和其他相关情况后为令人满意的标准 那麽就具有令人满意 satisfactoryquality 的品质 2b 货物的品质包括它们的状态和条件 并且下列 包括其他 因素在合适的情形中构成货物品质的不同方面 a 适合于提供该种货物的通常的所有目的的 b 外观和完好的状态 c 不含微小的瑕疵 d 安全 e 耐久性 aswanengineeringestablishmentv lupdine 1987 theissuewasthemerchantablequalityofheavyplasticbucketswhich althoughsuitableformostnormalpurposes collapsedwhenleftbythebuyerstackedinacontainerinthesunwheretheheatinthecontainerreached70degreescentigrade 2 美国法inrel b tracking inc 1994 pmetwiththedefendant d aboutarrangingfortheapplicationofherbicides 除草剂 tothep sfields ptoldd iwantitdonethecheapestway thebestwayitcanbedone dresponded willdo dthenoutlinedwithsomespecificitythechemicalsheproposedtouseonthep sfields theplanincludedtheuseofawater basedcarrierthatwasrecommendedbylocalexperts ratherthanamoreexpensivenitrogen 氮 solution phadnoexperienceorexpertiseonherbicidalchemicalsandreliedond sbriefingonthevariousherbicidemixturesinchoosingwhichonestoapply whentheherbicideswereactuallyapplied d sherbicidesapplicator mike receivedfromd sinstructionsconcerningwhichchemicalstoapplyandmixthechemicalseachdaypriortospraying apparently though mikeusedanitrogensolutiontopreparetheherbicidesanddidnotmakeextensivepreprayinginspectionsofthegrassandweedsinthefieldstobesprayed 4 公约 四 卖方的权利担保义务合同规定卖方向买方出售10俩汽车用于买方的运输业务 卖方交货后 第三人起诉卖方 主张他对这10俩汽车的所有权 不允许销售 根据有关程序 买方也参加了诉讼 法院后判决卖方胜诉 但是买方由于参加诉讼 10俩汽车未能正常投入使用从而损失利润1万元 买方还支出了5000元的诉讼费用 卖方是否应赔偿买方遭受的15000元损失 二 买方的义务 一 支付货款 二 收取货物 第四节违反买卖合同的救济方法 一 买方可以采取的救济方法 一 大陆法 二 英美法 三 公约二 卖方可以采取的救济方法 一 大陆法 二 英美法 三 公约 第五节货物所有权与风险的转移 一 货物所有权的转移 一 确定货物所有权转移的意义 二 各国法律规定1 中国2 大陆法3 英国法4 美国法5 公约 二 风险转移 一 概述 二 统一商法典 的规定 三 公约甲乙双方签订面粉买卖合同 按约定由甲方代办托运 5月12日面粉运至乙方指定码头后 因甲方未按时将提货单寄出 致使乙方不能及时提货 14日码头货场遭暴雨袭击 部分面粉受损 乙方提出因甲方交单不及时 致使面粉受损 要求甲方赔偿 此案如何处理 甲乙双方签订家具买卖合同一份 约定甲方在3月份向乙方提供家具300套 按约定 乙方到甲方租用的某仓储公司查看了样品 2月 甲方依约备齐家具并存放于该仓储公司 3月5日 17日仓储公司两次传真并电话乙方速到仓储公司提货 但乙方提出希望能延迟提货 仓储公司答复请乙方和甲方直接联系 事后 仓储公司一直没有收到甲方推迟交货的通知 4月7日 仓储公司附近一家商场失火 殃及仓储公司 存放其中的家具全部烧毁 甲方可有违约行为 能否要求乙方支付货款 香港中间商从澳洲购进5000吨鱼粉饲料 货物于2月1日装船 预期在2月25日到达香港 在由澳大利亚驶往香港的途中 香港中间商把鱼粉饲料卖给了中国广州的买方 当货物3月1日到达汕头港口的时候 买方经检验发现部分货物遭受海水浸湿 双方就这批货物的损失责任发生争议 如何处理 第五章产品责任法第一节产品责任法概述 一 产品责任法的起源买主当心原则二 肯尼迪 消费者四权利 1 获得商品安全保障权2 获得商品正确信息资料的权利3 对商品有自由选择的权利4 提出消费者意见的权利1969年尼克松总统又提出 求偿权 第二节产品责任法的内容 一 产品责任的构成要件 一 责任主体1 美国法对责任主体的规定产品的销售者是指从事产品销售业务的任何自然人或实体 不论交易是为了使用 消费或者再销售 它包括产品制造者 分销商和零售商 也包括产品的出租人和行纪人 不包括在产品销售者之中 1 不动产销售者2 专业服务提供者3 旧货销售者4 融资出租人2 欧洲法对责任主体的规定侧重于对生产者的规定主要包括 成品的制造者 组装者 加工者 零部件的制造者 原材料的生产者 任何将其名称 商标或其它标识置于产品之上的人 进口商 产品的提供者3 中国产品责任法的责任主体第一顺序 产品的制造者 销售者其中包括供应商 零部件的供应商 零部件的制造者 成品的制造者 进口商 批发商 零售商等第二顺序 产品的运输者 仓储者 承担补充责任 二 产品的范围1 美国产品责任法产品是具有真正价值的 为进入市场而生产的 能够作为组装整件或者作为部件 零售交付的物品 但人体组织 器官 血液组成成分除外 2 欧共体 产品责任指令 产品 指一切动产 即使被组装或安装在另一动产或不动产中的动产也包括在内 但不包括初级农产品和狩猎产品3 中国产品质量法产品是指以销售为目的 通过工业加工 手工业制作等生产方式获得的具有特定实用性能的物品 但未经加工的天然形成的产品 不在本范围之内 例如 原煤 原油及农 林 牧等产品 建筑工程等不动产不包括在产品范围内 三 索赔主体 原告1 消费者 产品的直接购买者 其家人 使用该产品的雇工 受赠人 2 潜在消费者 通常指旁观者 路人只要是因遭受损害而提出产品责任索赔的自然人或实体 均属索赔主体 四 产品的缺陷产品的缺陷是指产品具有不合理的危险性1 美国产品责任法规定1 制造缺陷产品脱离制造商控制时 一些重要地方面不符合制造商的说明或性能标准 2 设计缺陷产品在设计上存在有不和理的不安全因素设计缺陷是产品的构思 方案 计划 图样等设计上的事项而造成的 3 指示缺陷 警示缺陷 对产品有关的危险或产品的使用 未给予适当的警示或指示 致使产品存在不合理的不安全性 1 警示的时间对产品在制造时即已存在造成原告受损害或类似损害的可能性 应当在产品出厂时即加以警告 2 警示的内容警示的内容应当是可以避免与产品有关的风险以及安全使用的指示或说明 3 警示的对象被生产者警示的对象应该是合理预见的最终使用者 新加坡香烟上的图文警示语 2 欧洲产品责任指令 考虑到下列情况 如果产品不能提供人们有权期待的安全 即属于缺陷产品 a产品的说明 b能够投入合理期待的使用 c投入流通的时间 不得以后来投入流通的产品更好为由 认为以前的产品有缺陷 二 归责理论 一 美国 1 合同关系责任 1 温特博特姆诉怀特 没有合同就没有责任 2 罗德曼诉霍力德案 例外例外规则 缺陷产品对人的安全具有危险 制造商明知产品有缺陷 却没有向使用人透露 原告可以证明被告有过失 2 疏忽责任疏忽 又称过失 是指产品的生产者或销售者有疏忽之处 致使产品有缺陷 而且由于这种缺陷致使消费者的人身或财产遭到损害 对此 该产品的生产者或销售者应承担责任 麦克弗森诉别克汽车公司 近迫的危险性 疏忽责任原告负举证责任原告必须证明 被告没有做到 合理的注意 也就是说被告有疏忽之处 由于被告的疏忽直接造成原告的损失 3 担保责任 1 明示担保 巴斯克特诉福特汽车公司无需原 被告双方有合同关系 但原告在起诉时必须证明 被告所作的担保 原告相信了这个担保 伤害是由于产品不符合被告所作的担保而引起的 2 默示担保 商销性默示担保 梅泽特诉阿穆尔公司案 4 严格责任又称之为侵权法上的无过失责任 艾丝特拉诉可口可乐瓶装公司案 自我证明 曼诉尤巴电器公司案 严格责任原告的举证责任仅限于 产品存在缺陷 产品的缺陷是在投入市场时就有的 损害是由产品缺陷造成的 三 被告的抗辩 一 美国1 担保的排除和限制美国 统一商法典 规定 买卖双方可以在合同中明示或默示地限制或排除其在产品销售中的担保条件 2 相对疏忽在侵权的产品责任诉讼中 被告可以以相对疏忽进行抗辩 要求减免责任 3 自担风险自担风险是指 原告已经知道该产品有缺陷或带有危险 尽管如此 原告也甘愿将自己置于这种危险或风险的境地 由于原告甘愿冒风险而使自己受到伤害 4 非正常使用产品或误用 滥用产品5 擅自改动产品6 带有不可避免的不安全性 二 欧共体各国1 未将产品投入流通2 产品投入流通时 引起损害的缺陷尚不存在3 将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在 4 产品符合政府机构颁布的强制性法规而导致产品存在缺陷 5 时效 三 中国1 未将产品投入流通2 产品投入流通时 引起损害的缺陷尚不存在3 将产品投入流通时 科技水平尚不能发现缺陷的存在4 时效 四 损害赔偿的形式与范围 因缺陷产品所致的对人身或财产的损害 以及此类损害带来的间接的资金损失 维修或替换产品以排除缺陷的危险因素的费用 以及因产品不能使用而引起的诸如利润损失等金钱损失 产品本身的缺陷给产品自身造成的损害 维修或替换产品以排除未对人身或财产构成威胁的缺陷的费用 完全因产品带有缺陷这一事实而导致的利润损失或其它金钱损失即产品对人身或财产或产品本身均未构成损害之威胁 一 美国1 补偿性损害赔偿 1 人身伤害的赔偿产品责任中的人身伤害 一般是指产品具有缺陷而对他人生命 身体 健康所造成的损害 具体包括生命的丧失 肢体的伤残及健康受损 2 财产损失的赔偿财产损失是指缺陷产品造成的缺陷产品之外的其他的财产损失 通常包括替换受损坏的财产或修复受损财产所支出合理费用 3 商业性