企业如何防范法律风险.doc

企业如何防范法律风险主讲人 何李红律师此次讲座的主题是“企业如何防范法律风险”，本人将从“法律对企业的重要性”、“企业法律风险的主要来源”、“如何控制风险”三点展开讲述。一、法律对企业的重要性企业往往注重产品研发、市场调研，但却没有足够的法律意识。有法律顾问并不代表企业就重视法律，很多企业把法律顾问当成了打官司的工具。他们认为自己的企业并没有遇到什么事情，不舍得花大价钱聘请法律顾问。需要注意的是，企业现在没事并不代表今后也没事，而法律顾问的作用就是保证企业一直都不出事。（一）法律风险关乎企业存亡。例1 某贸易公司委托一家进出口公司进口钢材，与其业务员签下三百万的合同，由于该业务员系盗用进出口公司的名义私自开展业务，致使两家公司发生官司纠纷。结果对方反诉，以已经帮该贸易公司订到钢材为由，要求追加一千七百万货款。法院最终判决，双方共同承担责任，该贸易公司需付给对方八百万。很多企业都是低利润经营，以卖袜子为例，一双仅挣一毛钱，要挣上千万得卖出上亿双袜子。可是，打官司输掉上千万是非常常见的。一个企业挣钱很辛苦，但是一场官司就能把企业搞翻。（二）所有法律风险最终都会转化为金钱亏损。企业即使打赢了官司，也是人力、精力、财力大耗。何况有理也不一定能打赢官司。因为这个“理”不同于生活中的“理”，而是法律上的“理”，法律事实遵从的并非是本来发生的事实，而是证据证明的事实。法律总监比财务总监更重要，之所以这么说，是因为财务这块有比较完善的操作规则，确定性较强。但是法律风险则存在较多的不确定性。二、企业法律风险的来源1、 企业法律风险的来源有很多，今天这里主要介绍用工风险和合同风险这两种。（1） 首先是用工风险。1、 用工风险 劳动力引发的法律风险有很多，如劳动力的使用合同，对企业的影响就相当大。例3 台资企业富士康对员工的管理尽管严苛，但还是比较规范，跟东莞大量的“血汗工厂”相比，富士康对员工算是不错的了。结果富士康员工频频发生跳楼事件，成为社会问题，给企业带来了很不好的后果。一是企业形象受到损害，舆论指责其是压榨人的企业，“富士康”成为“血汗工厂”的代名词。二是加薪30%，直接导致企业劳动成本急剧上升。例4 武大四年前聘请张在元出任城市设计学院院长时，绝对想不到四年后会出现社会事件。由于武大有很多外聘教授，人事关系不在武大，学校并不负担其养老保险和医疗费用。结果张在元任职仅一年多就不幸患上不治之症。虽然其实际只工作了一年多，武大还是按合同如数支付工资直到合同终止，并且为其垫付了一百多万元医药费，占当年武大全校教职工（全校有八千多教职工）公费医疗额度的4.2%。武大对待张在元教授事实上是很仁义的，但是结果舆论一边倒，将法律义务同人道主义关怀混为一谈，指责武大抛弃病榻上的“功勋”院长。企业与劳动者之间的法律关系其实比较复杂，有很多类型，如劳动关系、劳务关系、雇佣关系、其他民事关系等多种形式。其中，最常见的是劳动关系，包括劳动合同关系和事实劳动关系。笔者根据多年办理劳动争议案件及担任企业常年法律顾问的经验，总结认为，企业常见的劳动用工（专指劳动关系一类）法律风险主要有以下几种情况：1）企业在招用人员存在的法律风险1 因招用员工存在违反公平就业规定引起的法律风险就业促进法规定，用人单位招用人员，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件，不得实施就业歧视。何谓“就业歧视”就业促进法虽然未给出明确的定义，但就业促进法仍就实践中可能出现的一些就业歧视行为，作出了明确的禁止性规定。其中，与企业密切相关的一些行为包括：1、以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准；2、录用女职工，在劳动合同中限制女职工结婚、生育等内容；歧视残疾人；4、以是传染病病原携带者为由拒绝录用.如果企业在招用人员的过程中，出现上述行为又没有基于法律规定的特殊理由，则很可能会被认定为是就业歧视，进而导致相应的法律风险。2 不履行如实告知义务引起的法律风险劳动合同法第八条规定：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。用人单位如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬是主动义务，即使劳动者不提出要求也得主动告知。实践中企业往往会忽视这个主动告知义务，导致风险的发生。3 扣押劳动者证件和要求劳动者提供担保的法律风险 劳动合同法第9条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。实践中，有些企业为防止劳动者在工作中不辞而别，给企业带来损失，在招用劳动者时要求劳动者提供担保或者向劳动者收取押金。对于这种行为，我国法律一贯是严格禁止的。但有的企业为规避法律，不向劳动者收取押金，转而采取一些变相的方法或手段，达到向员工收取押金的目的，如收取服装费、住宿费、培训费等。有的企业滥用强势地位，限制劳动者合理流动，通过扣押劳动者居民身份证件或其他证件（比如暂住证、学历证书等）以达到目的。针对实践中企业的这些侵害劳动者合法权益的行为，劳动合同法延续我国一贯的做法，作了严格的禁止性规定。如果企业出现上述行为，需要承担相应的法律责任。其中，企业扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期归还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上两千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损失的，应承担赔偿责任。 4 招用尚未与其他单位解除或者终止劳动合同人员的法律风险 随着市场经济的不断发展，企业之间的人员流动将日益频繁，用人单位经常会招用一些曾经在其他企业工作过的人员。劳动合同法第91条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。因此，企业招用尚未与其他单位解除或者终止劳动合同人员，给其他用人单位造成损失的，会给企业带来承担连带赔偿责任的风险。 2）企业在劳动合同方面存在的法律风险 1 不与员工签订书面的劳动合同的法律风险 有部分企业错误地认为只要不与劳动者签订书面劳动合同，其与劳动者的劳动关系就无法确认，可以不用给劳动者购买社会保险节省企业用工成本，且还可随时解雇劳动者均无须承担任何责任。其实如果企业这样做的话，将会给企业带来巨大的法律风险。劳动合同法明确规定:建立劳动关系，应当订立书面劳动合同;已建立劳动关系，未同时订立劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。如果用人单位不与劳动者订立书面劳动合同，需承担相应的法律责任。根据劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月但不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资；用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 2 违法约定试用期的法律风险 实践中，有部分用人单位为了避免与劳动者订立劳动合同，往往在招用劳动者时与劳动者签订一个单独的试用合同，期限一般为三个月到六个月不等，在试用期合同期满后再决定是否正式聘用该劳动者。用人单位这样做的目的往往是为了规避法律，在试用期使用廉价劳动力，方便解除劳动合同。 有部分用人单位在与劳动者签订劳动合同时，滥用自身强势地位，随意单方确定试用期期限的长短，或将试用期排除在劳动合同的期限内，殊不知自己的行为已经违反了劳动合同法关于试用期的规定。劳动合同法第十九条规定：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。如果用人单位违反上述规定约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 3 劳动合同缺乏必备的条款，不提供劳动合同文本的法律风险 劳动合同必须具备哪些条款，劳动合同法第17条对此已作出明确规定。有些用人单位为规避法律，企图通过减少合同条款，来免除自己应尽的义务，故意与劳动者签订缺乏必备条款的劳动合同。实践中一些用人单位还存在不将劳动合同文本交付劳动者的情况，以此限制劳动者的权利。 用人单位的上述行为显然属于违法，应当承担相应的法律责任。根据劳动合同法的规定，用人单位提供的劳动合同文本未载明劳动合同法规定的必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 4 员工符合签订无固定期限劳动合同的情形但不与员工签订的法律风险 法律对无固定期限劳动合同的订立赋予了企业强制性的义务。劳动合同法第14条规定：有下列情形之一的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第39条和第40条第1项、第2项规定的情形，续订劳动合同的。企业在订立劳动合同的过程中应当遵守上述规定，否则需承担相应的法律责任。劳动合同法第82条规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资。 5 未依法支付劳动报酬、经济补偿及违法解除劳动合同的法律风险 用人单位应当按照劳动合同的约定和国家的规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。劳动者存在加班的，应当依法及时足额向劳动者支付加班工资。根据劳动合同法规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬、安排加班不支付加班费或低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。 实践中，部分企业并不重视有关经济补偿金的支付问题，在出现应当向劳动者支付经济补偿时却拒不支付或不按法律规定进行支付，从而引起劳动者不满和投诉，给企业带来不应有的损失。根据劳动合同法的规定，用人单位在以下几种情形下需向劳动者支付经济补偿：1、劳动者依照本法第38条规定解除劳动合同的；2、用人单位依照本法第36条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；3、用人单位依照本法第40条规定解除劳动合同的；4、用人单位依照本法第41条第1款规定解除劳动合同的；5、除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第44条第1项规定终止固定期限劳动合同的；6、依照本法第44条第4项、第5项规定终止劳动合同的；7、法律、行政法规规定的其他情形。 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 用人单位未按上述规定支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。 用人单位在用工过程中应当保持用工的稳定，不应利用自身强势地位，随意解除劳动合同。违法解除劳动合同的，将会给用人单位带来较大法律风险。劳动合同法规定，用人单位只有在三种情况下可以单方解除劳动合同，分别为过失性辞退，无过失性辞退和经济性裁员。过失性辞退是指劳动者自身严重过失的情况下，用人单位可以单方解除劳动合同，主要包括严重违反用人单位的规章制度；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害等。无过失性辞退主要包括劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的等。经济性裁员是指企业由于经营不善等经济性原因，解雇多个劳动者的情形，如依照企业破产法规定进行重整、生产经营发生严重困难等。根据目前法律的规定，无过失性辞退和经济性裁员的，均应当按照法律的规定给予劳动者相应的经济补偿。 此外，劳动合同法还规定了不得解除劳动合同的情形，具体包括:1、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；2、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；3、患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；4、女职工在孕期、产期、哺乳期的；5、在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；6、法律、行政法规规定的其他情形。但应当注意的是，如果劳动者违反劳动合同法第39条的规定的，劳动者即使符合上述情形，用人单位还是可以单方解除劳动合同的。 3）未依法为劳动者购买社会保险及企业用工规章制度的制定不合法的法律风险 1 部分企业为减少用工成本，在用工期间不为劳动者购买社会保险或者只购买商业保险，企业的这种做法往往会给企业带来巨大法律风险。国家法律强制性规定，用人单位必须为劳动者购买社会保险，未给劳动者购买社会保险因此给劳动者造成损失的，用人单位应当承担赔偿责任。而且未依法为劳动者购买社会保险的，用人单位还将会面临国家行政处罚。由于工伤事故采取的是无过错追究原则，未购买工伤保险的劳动者在用工期间一旦发生工伤，用人单位将承担全部赔偿责任。有部分企业对社会保险和商业保险没有一个正确的区分概念，错误地认为购买了商业保险就等于购买了社会保险，殊不知社会保险是国家强制必须购买的险种，而商业保险则不属于国家强制购买的范围，企业可以自行选择购买。实践中有部分企业虽然给劳动者购买社会保险，但又与劳动者单方约定所有应缴纳的费用应由劳动者个人承担，或者与劳动者约定不购买社会保险、由劳动者单方作出放弃购买社会保险等。笔者认为，上述的约定与目前的法律法规是不相符的，社会保险具有社会性及国家的强制购买性，用人单位和劳动者不应通过任何形式进行规避，放弃该险种的购买，任何规避购买社会保险的行为均是无效的行为，用人单位应当对社会保险费用中用人单位应当承担的部分承担缴纳责任。 2 为了管理劳动者的确切需要，很多企业都有自己的用工规章制度，但是用工规章制度的不合法将会给企业带来风险。有部分企业随意制定用工规章制度，不考虑规章制度的内容是否合法，制定的流程是否合法，也不向劳动者公示，一旦发生纠纷，该规章制度往往被劳动仲裁委员会或人民法院认定为无效，企业往往为此陷入被动的局面，造成不应有的损失。 2、企业劳动用工法律风险防范 企业用工法律风险的发生必然与法律规定或者合同约定有关，而且企业劳动用工法律风险具有可预见性和较强的可控性，其发生的结果具有强制性。如何有效防控上述企业存在的常见的用工法律风险，笔者有以下几点建议： 第一、重视就业促进法、劳动法的有关规定。在招聘劳动者的过程中不应出现性别歧视、禁止结婚、生育等违反国家法律法规的行为；不应扣押劳动者的身份证、学历证书等证件；不应要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 第二、自用工之日起不超过一个月与劳动者签好劳动合同。企业可以根据自身的情况从有利于企业风险防范的角度出发制定劳动合同示范文本，但内容不应与国家法律及行政性法规强制性规定相冲突，否则将导致合同无效或部分无效。对劳动合同的核心条款要仔细研究，协商确定，如工作岗位、合同期限（包含试用期）、劳动报酬、劳动纪律、损失追偿、劳动保障、终止手续、保密与竞业限制等作比较详尽的约定，有利于双方遵循和避免纠纷发生。还有签订劳动合同时应加强与劳动者的沟通协商，注意方法，让劳动者自愿表达意愿，达到和谐劳资关系。 第三、企业在招用劳动者时，应核实劳动者个人资料的真实性。如学历证明、从业经历、身体健康状况等，对有工作经历的劳动者还可要求其承诺未承担竞业限制义务，并向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉讼风险和用工风险。另外，企业应要求劳动者提供与前单位的解除或终止劳动合同证明，并保留原件，如尚未解除劳动合同的，应要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。 第四、建立健全的企业用工规章制度。规章制度是企业内部的“法律”。在劳动立法趋于保护劳动者的权益下，企业利益的维护更加依赖于企业的规章制度。目前，企业制定合适的规章制度比以往任何一个阶段更为重要。关于规章制度的建立有几点需要注意：一是要全面细致，尽可能的将企业管理的各个方面都设定制度，做到“有法可依”。如劳动合同、工作时间、劳动纪律、考勤制度、工作风纪、薪金制度、培训、考核、晋升、奖惩、辞职、财务等等都制定相应制度，汇编成“员工手册”。二是要尽量量化，易操作，即员工违反规章制度的后果要明确具体，可操作。三是要做到公示，公示的方法有：（1）员工签收；（2）在劳动合同中作为附件；（3）无纸化办公的公司要在劳动合同中约定每天查看公告等，且规章制度的修改也要做到公示。四是劳动合同法规定要听取工会或者职工代表的协商意见。 第五、劳动者入职后，企业应当尽快为劳动者购买社会保险，特别是工伤保险。有条件的企业还可以为劳动者购买一些商业保险，进一步降低企业的用工风险。 第六、加强法律意识保存证据。目前审理劳动关系纠纷时，适用最高人民法院民事诉讼证据的若干规定，该规定第六条：因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位承担举证责任。因此，企业必须提高自己的证据意识，注意归档工作，保存证据，如果因劳动人事问题引发诉讼没有证据支持，将有可能使企业在未来的争议中处于不利地位。（二）合同风险。最主要的是采购合同和销售合同，其次是介绍合同和承包合同。例5 某企业坚持款到发货，某次有客户过来订购一台产品，称随身没有带公司的公章，要把两份合同带回去盖好章后再寄过来。负责接待的职员在询问过法律顾问后，将合同盖上骑缝章后交予对方。结果一年后，该企业收到法院传讯。该客户声称该企业未履行合同，并拿出已裁掉边缘（骑缝章所在处）的两份合同，合同上的数据全部被篡改了，1台产品变成了100台，“款到发货”变成了“货到付款”。最终该企业由于拿不出足够的证据证明客户篡改合同而败诉。大家要从上述案例吸取两个教训：一是绝对不能允许对方把两份合同都拿走；二是重大合同不能依赖骑缝章。企业在经营中会发生大量合同，因此企业主要高度重视合同风险。合同法的内容博大精深，我在这里仅就与企业日常经营活动关系最密切的合同的签订、履行过程中的风险防范问题，与大家共同探讨。合同有多种形式，我们强调合同应当以书面的形式签订。签订书面合同的重要性体现在以下方面：首先，它是双方存在合同关系的重要证据，有利于保护双方的权益；其次，避免双方履行过程中产生争议；第三，预防合作方对业务员的职务行为不予认可。1、合同签订过程中的风险防范1）签订合同前对合作对象的审查（调查）了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。1 了解合作方的基本情况，保留其营业执照复印件，如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。了解这些信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于我方的诉讼和法院的执行。2 审查合作方有无签约资格。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。这里包括审查代理人的资格、权限、代理期限，对方企业经营范围及从事跨行业的综合能力，是否假法人或者已经停业整顿、濒临破产、正在注册过程中，等等。3 调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。包括对方的资金规模、经营实力、领导人素质、产品质量、市场覆盖率、产品质量的稳定性、以往客户的评价、流动资金状况、支付能力、是否涉及重大诉讼等。应防止某种假象，借履行小额合同以示守信，然后以少量定金、预付款、一期货款骗取大量发货；或以少量优质货物骗取全部货款，再拖延发货，发次货、杂货。防止对方虚构货源。2）合同各主要条款的审查 我们主张，一切合同都应当采取书面的形式订立。订立合同时，要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌。大家也许要说了：我不是学法律的，也不是整天和文字打交道，要求我把合同订得如此完美，这个标准是不是太高了。我们认为，只要掌握一定的法律知识，充分结合自身的经营特点，不断地总结经验，加上认真负责的态度，在座的每一个人都可以把合同订好。对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。对文字表述的审查能力也许不是一时半会儿就能提高的，但是对条款实质内容的审查却是每个人都可以做得到的。1 规格条款：对于多规格产品尤其要注意。我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格做出说明，同时详细了解客户的需要，避免供需之间出现差错。2 质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。用样品和产品说明书作质量标准应注意留有宽松余地，样品是特殊工艺师打制，说明书溢美之辞过多，而批量供货产品与样品和说明书会有差距。应约定样品封存。另外，要写清表达质量标准的要素，如厂名、产地、来源、工艺等。要防止模糊条款，如“最优最牢固，90年代最先进水平，国际最流行款式”等等。此外应写清损耗标准，合理的正负尾差和磅差。这里，一定要警惕“不可行条款”。所谓“不可行条款”，指的是这样一种情况，一方故意在合同中设置一些假设的前提条件，即陷阱性条款，在履行中另一方根本做不到，这些陷阱性条款是日后另一方必然违约的事实，在另一方违约后，使诈方就按照合同法中有关定金罚则的规定，没收定金或要求另一方双倍返还定金，从而坐收渔人之利。这是近几年流行的合同诈骗手段。比如在加工承揽合同中，约定苛刻的又难以达到的质量标准，在图纸中设置障碍，技术陷阱等等。有这样一份加工制造铸铁井盖的合同，有关质量标准的第一条模糊而笼统地说“铸件表面应光洁”，但光洁到什么程度只字未提，第二条又把铸件的所有缺陷列在条款中，“铸件表面不应有砂眼、废孔、夹碴、气孔、缩孔”。这种标准承揽方肯定做不到，定作方借口没收定金。实际上，定作方从一开始就没打算真的要货，真的履行合同。3 数量条款：应写清计量单位和计量方法，如长吨、短吨、公吨、千克、克、英制、美制、毛重、净重。有的还需要用复式单位，如电动机用电/千瓦，拖拉机用台/马力来表示。不能用一堆、一袋、一箱、一包、一车、一捆、一批、一套等含混不清的计量概念，如果使用这样的计量概念，必须明确具体的数量或件数，以防模糊量词的出现留下合同争议的隐患。4 交付方式条款（送货条款）：合同履行地的确定，事关双方的合同权益，对于合同纠纷的起诉和审理，也有重要意义。最起码的一点就是，合同的履行地是确定法院管辖的一个主要标准。如果合同双方对于合同履行地没有约定，那么依据履行方式的不同，卖方送货的履行地在买方地；买方自提货的履行地在卖方地；卖方代办托运的，履行地在卖方地或第三方所在地。这种确定方法有很大的不确定性，不利于合同双方的履行和争议的处理。因此，合同中应事先约定履行地。在约定履行地时，应考虑今后在哪打官司对自己有利，宁愿价格做出让步，也要选择对己有利的履行地点。尤其是如果货物送往外地，要尽量争取约定由本地法院管辖。此外，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。施工企业人员的变动较为频繁，当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书。5 履行期限条款：要明确约定交货付款期限，避免使用供货日期另行通知、季付、甲方收到货物后付款 、检验合格后付款、结算期限月结30天等模糊用语。分期履行的要写明每次交货付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延交货付款的理由。6 结算条款：要选择收款方式迅速的合同条款，宁可适当作价格让步，以确保货款回收速度快，减少风险。要防止模糊条款，如“货到全付款”便有两种解释：一是货到，全付款，分期付款；二是货到全，付款，一次性付款。这样，容易给履行争议打下隐患。再比如，合同价款12万，买方付款8万，双方留下字据“还欠款8万”，两个月后，卖方催款，因“还”字是多义字，卖方主张买方仍欠8万，而买方主张已还8万，还欠4万。因此，如果当时还款字据写清“尚欠款4万”，此时就不可能有此争议。7 违约责任条款： 如果合同由合作方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。我特别说一下定金条款。定金条款必须写明“定金”字样，最高法院关于适用担保法若干问题的司法解释第118条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。还要注意，担保法第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十；对于超过百分之二十的部分，可以作为预付款，可以要求返还。但不具备定金的性质。8 争议处理条款： （1）约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。当事人是否可以任意约定管辖的法院呢？民事诉讼法第25条对此做了明确规定。只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地，而且不得违反专属管辖和级别管辖的规定。约定管辖常见的错误有：一是表述不清楚，容易产生岐义，例如约定：“如果发生争议，可由双方各自所在地法院管辖”，这属于双方对管辖地约定不明，根本起不到争取管辖的作用；二是约定由上述五个地方以外的法院管辖；三是约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；四是约定违反了专属管辖的规定，如有关不动产的纠纷案件必须由不动产所在地的法院专属管辖；五是同时约定了上述两个以上地方的法院管辖。（2）如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。比如合同中关于争议解决方法做了如下约定：“协商不成，由双方共同提交辽源市龙山区仲裁委员会仲裁。”请问，如果合同履行中出现纠纷，双方经协商不成，应当如何解决？可不可以将本案提交辽源市龙山区仲裁委员会仲裁？（我国仲裁机构设立的原则：仲裁法第十条规定：仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立。从此可以看出，县一级人民政府所在地是不设立仲裁机构的。辽源市的各区政府相当于县一级人民政府）9 在这里特别提醒：货物所有权约定条款的运用。约定了货物的所有权仍归我方的情况下，我方可以基于物权而拥有请求返还，请求损害赔偿等权利。10 对于对方提供的格式合同应特别注意：要应势而变，不可以不加审查地完全适用其条款。3）合同签订时的注意事项 1 合作方应加盖其单位的公章，或者合作方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。2 加盖的公章应清晰可辨。 3 合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。4 争取取得合作方的营业执照复印件。 4）合同签订以后 1 将其复印件交由履行部门存查，保证依约履行。2 及时归档保管，以免丢失。3 公司应当制定合同管理制度，对合同进行规范管理。2、合同履行过程中的风险防范在这里我特别讲述一下第三人代为履行和向第三人履行时的风险防范：第三人代债务人向我方履行的情况下，一般情况下相当于我方多了一个保障，因此应欣然接受。但是有的时候，债务人会要求将其债务全部转让给第三人，转让后其不再承担任何责任。这时候应充分了解该第三人的履约能力。不能草率答应。合作方要求我方向第三人履行时，应取得债权人的书面通知书。“甲公司的业务员小李押车送货给乙公司，路途中，乙公司的经办人打来电话，称：“我公司的一个客户急需这批货，请你把货直接送到丙公司，收货员是老张，请你记下他的电话。”于是小李给丙公司打了电话，丙公司的老张声称确有此事。于是小李将货送到了丙公司，丙公司的老张签收了货物。事后甲公司向乙公司索要货款，可是乙公司却称，甲公司没有给他们送来过该批货物，并提出要求甲公司承担违约责任。甲公司只好找丙公司承认此事，可是丙公司早已人去楼空。”合同的履行过程会有许多不确定的因素，双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。做为产销一体化的企业，我方在送货的时候，必须由合同中注明的经办人签收货物，或者由经对方书面授权的其他人签收。实践中，合同履行过程中的风险更多的是来自对方的履约情况。1）接收支票时应注意的事项：对支票的审查。支票付款的情况下，有可能是购货方用别的单位的支票支付货款。实践中，只要支票是真实有效的，一般都可以接受。接收支票当时应重点审查以下内容，避免银行退票带来的麻烦和损失：1、收款人名称是否正确；2、书写是否清楚，字迹是否潦草；3、大小写的金额是否一致；4、大写数字是否正确。比如 “参”和“叁”就很容易被混淆。一般的银行对于这两个字不会特别注意，但是实践中有过因此字书写错误而遭退票的案例，应尽量避免这种错误；5、印鉴（公章和法定代表人印章）是否清晰；6、如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续；7、有无伪造变造的痕迹。2）出具收据和接收收据时的注意事项：比如A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具：“今收到A公司发票NO123456号，壹份金额5万元。B公司。张三。2002年12月31日。”这张收据遗漏了以下相关信息：一是相对应的合同；二是款项是否已经支付；三是公司的公章。经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。这样做，该张收据就同时具有欠款确认书的作用。对于其他的收据也应当将有利的相关信息都包含进去。3）出现纠纷时的处理方法： 1、应本着友好协商的态度处理问题，这样有利于我方收集到有利的证据。一旦起了冲突和争执，对方往往采取不合作的态度，从而使事情陷入僵局。2、签订还款协议时的注意事项：一是在协议中应当写明对方承认的欠款数额；二是还款的具体时间；三是回避双方还有争议的其他事项；四是约定如果首次还款期满仍不依约还款，则视为全部到期；五是约定如果对方不依约付款，则由我方所在地法院管辖；六是协议应加盖欠款单位的公章。3、合同的中止和解除遇到法定条件或者合作方违约可能损害到我方利益的情况时，可以采取中止履行和解除合同的方法来保护