我国商业银行破产清算法律问题研究--优秀论文可复制黏贴.pdf

分类号 d9 分类号 d9 密密 级 公级 公 开开 u d c 单位代码 单位代码 10424 10424 我国商业银行破产清算法律问题研究 我国商业银行破产清算法律问题研究 张一嫚 张一嫚 学学 位位 论论 文文 申请学位级别 申请学位级别 硕士学位硕士学位 专业名称 专业名称 经济法经济法 指导教师姓名 指导教师姓名 朱玉玲朱玉玲 职职 称 称 副教授副教授 山 东 科 技 大 学 山 东 科 技 大 学 二 一二年五月二 一二年五月 论文题目 论文题目 我国商业银行破产清算法律问题研究 我国商业银行破产清算法律问题研究 作者姓名 作者姓名 张一嫚张一嫚 入学时间 入学时间 2009 年年 9 月月 领域名称 领域名称 经济法经济法 研究方向 研究方向 财税金融法财税金融法 指导教师 指导教师 朱玉玲朱玉玲 职职 称 称 副教授副教授 论文提交日期 论文提交日期 论文答辩日期 论文答辩日期 授予学位日期 授予学位日期 research about the commercial bank bankruptcy liquidation legal system of our country a dissertation submitted in fulfillment of the requirements of the degree of master of law from shandong university of science and technology by zhang yi man supervisor associate professor zhu yu ling college of humanities and law may 2012 声声 明明 本人呈交给山东科技大学的这篇学位论文 除了所列参考文献和世所公认的文献 外 全部是本人在导师指导下的研究成果 该论文资料尚没有呈交于其它任何学术机关 作鉴定 本人呈交给山东科技大学的这篇学位论文 除了所列参考文献和世所公认的文献 外 全部是本人在导师指导下的研究成果 该论文资料尚没有呈交于其它任何学术机关 作鉴定 硕士生签名 硕士生签名 日日 期 期 affirmation i declare that this dissertation submitted in fulfillment of the requirements for the award of master of philosophy in shandong university of science and technology is wholly my own work unless referenced of acknowledge the document has not been submitted for qualification at any other academic institute signature date 山东科技大学硕士学位论文摘要 摘摘 要要 在市场经济的大环境下 由于竞争规律的存在 导致了有市场进入就必然有市场退 出 因此 商业银行因经营不善而破产是在所难免的 在此情况下 如果不能合理的安 排其退出市场 不仅不利于维护银行业稳健运行和金融有序竞争 而且不利于提高金融 市场配置效率 会严重阻碍我国构建社会主义和谐社会的进程 虽然新 企业破产法 在把商业银行列入可以破产清算范围的同时授权国务院制定实施办法 但由于此法却将 商业银行破产清算标准等同于一般企业 忽视了商业银行本身社会角色和功能的特殊性 以及其破产所产生的连锁反应 这些法律制度对于指导商业银行的破产存在一些缺陷 而且现有法律规定过于原则 在司法实践中操作性不强 效果不佳 因此 从我国法律 规制角度出发 立足我国国情 建立符合我国实际的完善的商业银行破产清算法律制度 是具有理论价值和现实意义的 有必要对我国商业银行破产清算法律制度进行系统的理 论探讨和实践分析 本文是从五个方面进行阐述的 第一部分分析了导致商业银行破产的因素 商业银行破产清算对我国的影响以及我 国商业银行破产清算的现状 阐述了通过法律手段保障商业银行经营的稳定性及提高其 国际竞争力的必要性 第二部分阐述了我国关于商业银行破产清算法律制度的相关现状 提出我国现有商 业银行破产清算法律制度存在的问题 为下文提出完善建议创造条件 第三部分则较为系统的分析了国外银行破产清算法律制度的立法模式 并列举了美 国 德国 英国三个具有代表性国家的相关规定 提出可借鉴之处 第四部分结合上述不足 借鉴国外相关经验 提出了完善我国商业银行破产清算法 律制度的建议 并在第五部分进行总结 试图设置合理的商业银行市场退出机制 保证 陷入困境的金融机构有序的退出市场 从而维护市场经济的稳定与健康发展 关键词 关键词 商业银行 破产 存款保险制度 山东科技大学硕士学位论文 absteact abstract in the environment of the market economy companies going into the market are bounded to be withdrawing from market because of the market competition as a result the mismanagement and insolvency of the commercial bank is inevitable if we can not arrange commercial bank to withdraw from the market reasonably it is not conducive to the operation and maintenance of the banking and orderly competition of the financial market it is also not conducive to improve the financial market allocation efficiency and it will seriously hinder the process of constructing the harmonious society in our country the new insolvency law has also listed the insolvency of the commercial bank in its range at the same time authorized the state council to make the implementing method but in this law the commercial bank bankruptcy standard is equal to enterprise which ignores the social role and the particular function of the commercial bank and the chain reaction because of the bank bankruptcy and the existing law is also too principle to be operated in the judicial practice strongly therefore it has a theory value and practical significance by setting up the actual perfect commercial bank bankruptcy liquidation system from the angle of the law regulations in our country which is based on the national conditions of china so it is necessary for our country to study theory and analysis practice about commercial bank bankruptcy liquidation legal system in china this paper is discussed respectively from the five aspects the first part analyzes the factors of the commercial banks to bankruptcy the influence of commercial bank bankruptcy liquidation to our country and the present situation of the commercial bank bankruptcy liquidation in the our country expounds the necessity to ensure the stability of the commercial bank management and improve the international competitiveness by law the second part of the paper analyzes situation of the commercial bank bankruptcy liquidation legal system in our country puts forward the existing problems of the commercial bank bankruptcy liquidation legal system in order to create the condition to put suggestions the third part analyzes systematically the foreign bank bankruptcy liquidation legal system models and lists the representative regulations in united states germany and britain in order to put forward some suggestions which can be used for reference 1 山东科技大学硕士学位论文 absteact the fourth part combines the shortages which uses the experience of other country reference to give suggestions to improve the commercial bank bankruptcy liquidation law system of our country and sum up in the fifth part in order to set reasonable the commercial bank market exit mechanism and guarantee the troubled financial institutions exited orderly from the market so as to maintain the stability of the market economy and health development key words commercial bank bankruptcy deposit insurance system 2 山东科技大学硕士学位论文目录 目 录 目 录 导 论 1 导 论 1 0 1 选题背景及研究方法 1 0 1 1 选题背景 1 0 1 2 研究方法 2 0 2 国内外研究现状 3 0 3 论文创新与难点 4 1 我国商业银行破产清算概述 6 1 我国商业银行破产清算概述 6 1 1 导致商业银行破产的因素 6 1 1 1 市场竞争的压力 6 1 1 2 经营风险的威胁 6 1 1 3 商业银行内部机制更新较慢 7 1 2 商业银行破产清算对我国的影响 7 1 3 我国商业银行破产清算的现状 8 2 我国商业银行破产清算的立法现状及存在的问题 11 2 我国商业银行破产清算的立法现状及存在的问题 11 2 1 我国商业银行破产清算的立法现状 11 2 2 我国商业银行破产清算法律制度存在的问题 12 2 2 1 法律规定过于原则 可操作性不强 12 2 2 2 申请商业银行破产清算的主体范围过于笼统 13 2 2 3 关于启动商业银行破产清算的条件规定不恰当 15 2 2 4 关于破产管理人的规定不全面 16 2 2 5 对存款人的保护力度不够 17 3 国外银行破产清算法律制度的立法模式及实践 19 3 国外银行破产清算法律制度的立法模式及实践 19 3 1 国外银行破产清算法律制度的立法模式 19 3 2 国外关于银行破产清算的立法实践 20 3 2 1 美国 20 3 2 2 英国 21 3 2 3 德国 22 2 山东科技大学硕士学位论文目录 3 3 借鉴之处 23 4 关于我国商业银行破产清算法律制度的完善 26 23 4 关于我国商业银行破产清算法律制度的完善 26 4 1 明确商业银行破产清算法律制度的立法目的 26 4 2 整合现有法律法规 避免立法冲突 27 4 3 确立商业银行破产清算申请主体的范围 28 4 3 1 国外关于银行破产清算申请主体的立法模式 28 4 3 2 完善我国商业银行破产清算申请主体的建议 28 4 4 严格控制破产清算程序的启动条件 29 4 5 建立符合商业银行特殊性的破产管理人制度 31 4 5 1 破产管理人制度的立法模式 31 4 5 2 破产管理人的组成 31 4 5 3 破产管理人的选任时间 32 4 5 4 对破产管理人的监督措施 32 4 6 建立符合我国国情的存款保险制度 33 4 7 健全商业银行破产清算责任制度 34 结 语 36 参考文献 38 个人简介 40 致 谢 41 结 语 36 参考文献 38 个人简介 40 致 谢 41 2 山东科技大学硕士学位论文 contents contents 0 introduction 1 0 1 background of topics and investigative methods 1 0 1 1 background of topics 1 0 1 2 investigative methods 2 0 2 investigative status 3 0 3 the innovation and difficulties of the paper 4 1 the overview of the commercial bank bankruptcy liquidation in our country 6 1 1 factors which lead to the commercial bank bankrupt 6 1 1 1 market competition 6 1 1 2 the threat of risk management 6 1 1 3 update slowly of the commercial bank internal mechanism 7 1 2 the influence of the commercial bank bankruptcy liquidation for our country 7 1 3 the current situation about the commercial bank bankruptcy liquidation in our country 8 2 the current situation and problems of legislation about the commercial bank bankruptcy liquidation in our country 11 2 1 the current situation of legislation about the commercial bank bankruptcy liquidation in our country 11 2 2 the problems of legislation about the commercial bank bankruptcy liquidation in our country 12 2 2 1 the law is too principle and the maneuverability is not strong 12 2 2 2 the application scope of subject is too general for the commercial bank bankruptcy liquidation 13 2 2 3 there are not appropriate conditions of the regulations to start the commercial bank bankruptcy liquidation 15 2 2 4 the provisions of the bankruptcy administrator is not comprehensive 16 2 2 5there is not enough protection to the depositors 17 1 山东科技大学硕士学位论文 contents 3 the model of legislation and practice about the foreign bank bankruptcy liquidation 19 3 1 the model of legislation about the foreign bank bankruptcy legal systems 19 3 2 the legal practice about the foreign bank bankruptcy 20 3 2 1 america 20 3 2 2 uk 21 3 2 3 germany 22 3 3 reference 23 4 perfect recommendations about the commercial bank bankruptcy liquidation legal system in our country 26 4 1 clear the legal purpose about the commercial bank bankruptcy liquidation 26 4 2 integrate the existing laws and regulations in order to avoid legislation conflict 27 4 3 establish the application for the commercial bank bankruptcy scope of subject 28 4 3 1 the legislative model about application body of foreign bank bankruptcy liquidation 28 4 3 2 perfect suggestion of the application body about our country commercial bank bankruptcy liquidation 28 4 4 control the conditions of the bankruptcy process began strictly 29 4 5 set up the administrator system in line with the commercial bank particularity 31 4 5 1 the legislation model of the administrator system 31 4 5 2 the parts about bankruptcy administrator 31 4 5 3 the time to select bankruptcy administrator 32 4 5 4 the measures to supervise bankruptcy administrator 32 4 6 set up the deposit insurance system under the national conditions in our country 33 4 7 perfect the responsibility system of the commercial bank bankruptcy liquidation 34 conclusion 36 bibliography 38 self introduction 40 acknowledgement 41 2 山东科技大学硕士学位论文导论 导导 论论 0 1 选题背景及研究方法 0 1 选题背景及研究方法 0 1 1 选题背景 0 1 1 选题背景 在市场经济的大环境下 由于竞争规律的存在 导致了有市场进入机制就必然有市 场退出机制与之相对应 商业银行作为市场经济的主体之一 必然也会出现倒闭破产的 情况 在过去 我国对于金融机构的经营多坚持采取积极的隐性保护政策 1995 年以后 随着 海南发展银行关闭事件 广东国际信托投资公司破产事件 中国农业发展信 托投资公司倒闭案 等案例的发生 以及我国首例商业银行停业整顿的事件 即汕头市 商业银行停业整顿事件 在地方政府的积极努力下 经中国银监会同意 于 2011 年重组 成功 首例商业银行并购案例 通过整体资本收购方式 兴业银行佛山分行于 2004 年 12 月正式挂牌成立 这是我国第一例由股份制商业银行并购城市商业银行的事件 的出 现 都直接威胁到了我国银行业整体的稳健运行和国民经济社会的稳定 并随着一些经 营不善的金融机构相继关闭 拉开了我国金融机构退出市场的大序幕 为我国进一步维 护金融机构的整体稳定性和安全性敲响了警钟 而且 2009 年这场由美国次贷危机引发的 金融危机导致国外许多银行破产倒闭 再一次向我们表明 在市场经济体制的激烈竞争 下 商业银行破产是可能的 而且也是必要的 在此情况下 如果不能合理的安排问题 商业银行退出市场 不仅不利于维护金融有序竞争和银行业稳健运行 而且不利于提高 金融市场中有限资源的配置效率 严重阻碍了我国构建社会主义和谐社会的进程 事实上 至今为止我国并没有针对商业银行破产清算问题进行专门立法 也没有规 定商业银行破产清算适用特别程序 而关于商业银行破产清算问题的相关规定则在 商 业银行法 银行业监督管理法 商业银行资本充足率管理办法 新 企业破产法 中予以体现 虽然现已颁布施行了新 企业破产法 此法将商业银行纳入可以通过破产 1 山东科技大学硕士学位论文导论 清算退出市场的行列 赋予了其破产能力 提供了破产依据 但此法却将商业银行等同 于一般企业 做出了无差别规定 规定商业银行与普通企业一样适用于一般破产清算程 序 忽视了商业银行所扮演的社会角色和功能的特殊性 以及其破产所产生的连锁反应 是违背维护市场稳定的要求的 而且现有法律规定过于原则 在司法实践中可操作性不 强 效果不佳 因此 从我国法律规制角度出发 立足我国国情 建立符合我国实际的 完善的商业银行破产清算制度是具有理论价值和现实意义的 有必要对我国商业银行破 产清算法律制度进行系统的理论探讨和实践分析 设置科学合理的商业银行市场退出机 制 保证经营不善的商业银行有序的退出市场 从而维护市场经济的稳定与健康发展 0 1 2 研究方法 0 1 2 研究方法 本文以商业银行破产为研究对象 运用理论分析的方法 比较研究的方法 法条分 析的方法 归纳推理的方法 以构筑一个较为系统 较为完备的法律理论体系 以此来 推动我国商业银行破产清算法律制度的完善 第一部分运用理论分析的方法 从我国商业银行自身的特殊性出发 通过阐述导致 商业银行破产的因素 商业银行破产清算对我国的影响以及我国商业银行破产清算现状 阐述了商业银行破产不仅是可能的 更是必要的 为本文的研究奠定了基础 第二部分主要是运用法条分析法以及归纳推理方法 阐述了我国商业银行破产清算 法律规定的立法现状以及现有立法中存在的法律问题 指出我国关于商业银行破产清算 的现行立法中存在的问题 主要包括法律规定过于原则 可操作性不强 申请商业银行 破产清算的主体范围过于笼统 关于启动商业银行破产清算的条件规定不恰当 关于破 产管理人的规定不全面 对存款人的保护力度不够 第三部分主要是运用比较研究的方法 较为系统的分析国外关于银行破产清算的相 关立法模式 阐述了美国 英国 德国三个国家具有代表性的立法规定 并提出可借鉴 之处 为本文下一步提出完善建议提供了参考 第四部分主要是运用归纳推理法 在借鉴西方国家关于银行破产清算制度相关经验 的基础上 立足我国国情 从明确商业银行破产清算法律制度的立法目的 整合现有法 律 严格控制商业银行破产清算的启动条件 明确破产申请权人的资格 完善破产管理 2 山东科技大学硕士学位论文导论 人 建立符合我国国情的存款保险制度 健全商业银行破产清算责任制度等方面出发 结合现阶段最新研究成果 提出完善我国商业银行破产清算法律制度的建议 并在第五 部分进行了总结 0 2 国内外研究现状 0 2 国内外研究现状 关于商业银行破产清算法律制度的研究 从 20 世纪 70 年代起 银行破产清算就逐 渐成为国际社会关注的一个普遍性问题 直到近些年以来 国外学者才开始从法学研究 角度来探讨银行破产清算问题 在此之前 国外学者多从金融和经济领域对银行破产清 算问题进行研究分析 从学术角度分析 瑞士人艾娃 胡普的著作 比较视野的银行破 产法律制度 可以作为研究考量银行破产制度研究领域的主要代表作 此著作突出之处 在于对各主要发达国家的银行破产制度进行了简要梳理 并运用比较研究的方法系统阐 述了各国之间的关于银行破产法律制度的差别与共性 从立法层面分析 大多数国家都 对金融机构退出市场机制做广义的理解 即他们认为金融机构退出市场机制不仅包括破 产和解制度 重组制度 还包括破产清算制度 例如 在美国 联邦存款保险公司是负 责主持商业银行破产相关事项的权力机关 针对拥有 5 亿美元以上资产额的濒临破产倒 闭的银行 联邦储备法 赋予联邦存款保险公司权利 具体负责安排其与其它银行合并 并通过支持已经存在的机构或者新成立一个机构来收购进入破产清算程序的问题银行的 相关资产 并承担其债务 与此同时 联邦存款保险公司将具体组织 安排 管理问题 银行进入破产清算程序时资产清理 清算破产财产以及债务偿还等相关事项 另外 针 对破产银行已经投保的存款 联邦存款保险公司将对存款人进行保险赔偿 在许多欧洲 国家 银行破产清算基本上可以适用普通的破产法 并制定特殊的规定作为补充 比如 在德国 在普通破产法和银行法中都有涉及到银行破产清算的的相关规定 并赋予法官 权利在具体案例中选择适用何种法律 这些经验对于我国完善商业银行破产清算法律 制度都有值得借鉴之处 改革开放以来 我国便坚持致力于建设统一开放 竞争有序的现代市场经济体系和 促进经济社会可持续发展的机制 现在市场经济体制已经初步建立 而一个完整的市场 经济体系必须拥有相应的市场准入机制 市场监管机制以及市场退出机制 从学术层面 张志爱 完善我国商业银行破产法律制度 载 新乡学院学报 2010 年 6 月 3 山东科技大学硕士学位论文导论 上看 我国学者对研究考量完善商业银行破产清算法律制度也是从近些年才开始的 著 作较少 主要有周辉斌的 wto 与我国银行监管法制完善研究 阎维杰的 金融机构 市场退出研究 陈春山的 金融改革及存保法制之研究 孙国华 冯玉军的 银行法 律基础知识 等等 更多的研究是在本科生或研究生的毕业论文 期刊杂志中予以体现 如孙慧的 我国商业银行破产法律制度构建研究 王晓雪的 商业银行破产的法律问题 探析 李彬的 我国商业银行破产法律问题研究 刘慧玲的 论新对我 国商业银行的适用 张志爱的 完善我国商业银行破产法律制度 叶秋惠的 我国商 业银行破产法律框架的构建 刘学海的 试论商业银行破产法律制度 金武 李万业 的 构建我国商业银行破产法律制度的理论与司法实践 他们都是从不同角度 或选择 研究商业银行破产清算法律制度中的某一点 或选择研究商业银行破产清算法律制度中 的几个问题 但多采用比较研究的方法 借鉴国内外相关制度 并结合我国商业银行破 产清算法律制度的现状进行比较 指出不足 并提出了较为全面的建议 从立法层面上 看 关于商业银行破产清算的相关规定主要体现在 商业银行法 中国人民银行法 银行业监督管理法 商业银行资本充足率管理办法 新 企业破产法 等相关法律 法规规定中 而直接涉及商业银行破产清算的法律只有 商业银行法 和新 企业破产 法 但是 商业银行法 对商业银行的破产仅作了一般性规定 实际操作较难 2007 年 6 月 1 日起施行的新 企业破产法 首次明确的把商业银行列入破产清算范围 与此 同时授权国务院制定具体实施办法 而且国务院已经将制定 金融机构破产条例 纳入 立法议程 但是至今还未出台 这使得商业银行破产清算在多大程度上适用上述相关规 定界定模糊 这些法律法规制度在指导处于危机的商业银行通过破产清算程序退出市场 方面存在一些缺陷 不符合现如今飞速发展的金融领域的相关需求 也不符合我国构建 社会主义和谐社会的要求 不利于我国银行业参与国际竞争 正因为此 如何保障金融 业的健康发展已成为当今我国迫切需要解决的问题 所以 在我国 有必要从法学角度 对商业银行破产清算问题进行较为系统的研究 0 3 论文创新与难点 0 3 论文创新与难点 本文选题角度新颖 本文的题目是 我国商业银行破产清算法律问题研究 其选题 的新颖之处在于伴随着我国新 企业破产法 的生效实施 明确将商业银行破产纳入其 中 为其提供破产清算的依据 赋予其破产能力 而且国务院现在正抓紧制定 金融机 4 山东科技大学硕士学位论文导论 构破产条例 在此时研究我国商业银行破产清算法律制度 不仅有一定的学术价值 对 我国立法实践活动也有一定的现实意义 本文写作内容新颖 具有现实性 本文共分为五部分 并充分运用理论分析的方法 比较分析的方法 归纳推理的方法和法条分析的方法 第一部分运用理论分析的方法从 商业银行本身特殊性出发分析了导致商业银行破产的因素 商业银行破产清算对我国的 影响 我国现阶段商业银行破产清算的现状 第二部分运用法条分析的方法和归纳推理 的方法 阐述了我国现阶段商业银行破产清算的立法现状 指出我国现有商业银行破产 清算法律制度的不足 第三部分运用比较分析的方法对国外相关立法模式及具有代表性 的美国 德国 英国立法实践进行了较为系统的阐述 提出可借鉴之处 从而为建立符 合我国国情的商业银行破产清算法律奠定了基础 第四部分和第五部分在前述基础上从 明确商业银行破产清算的目的 整合现有法律法规 严格规定破产清算启动条件的界定 明确破产申请权人的资格 完善破产管理人 建立符合我国国情的存款保险制度 健全 商业银行破产清算责任制度等方面出发 进行了有针对性的 系统的阐述 提出完善建 议 涉及面较广 条理清晰 对于我国现阶段尚未健全完善的商业银行破产清算法律制 度的实际来说 具有重要的现实意义 本文的难点在于如何恰当的 合理的提出完善我国商业银行破产清算法律制度的相 关建议 即如何确立我国商业银行破产清算法律制度的立法目的 如何限定申请商业银 行破产清算的启动条件 如何规范申请商业银行破产清算的主体范围 如何建立具有我 国特色的存款保险制度 如何完善破产管理人制度 如何健全商业银行破产清算责任制 度等等 再加之由于商业银行破产涉及到金融与经济领域的相关知识 专业性较强 关 于商业银行破产清算的法律体系较为庞大 本文仅仅针对其中的几个问题展开论述 论 文内容不可能面面俱到 难免有不详之处 此外 笔者在尽量联系我国实践的基础上阅 读了大量的外国文献 并对具有代表性的美国 英国 德国关于商业银行破产清算法律 制度进行较为系统的阐述分析与比较 但各国的经济社会环境 法律观念等背景均有所 差别 必有词不达意之处 但是笔者希望通过本文对相关问题的认真研究 为我国完善 商业银行破产清算法律制度尽微薄之力 5 山东科技大学硕士学位论文我国商业银行破产清算概述 1 我国商业银行破产清算概述 1 我国商业银行破产清算概述 1 1 导致商业银行破产的因素 1 1 导致商业银行破产的因素 众所周知 相对于普通企业而言 商业银行作为经营货币业务的企业法人 其在我 国国民经济中占有重要地位 关系着国家市场经济持续平稳健康发展 对经济社会的有 效运转起着巨大的作用 然而 在实际运作中商业银行面临着各种各样的风险 致使其 具有破产的可能性 影响着整个国民经济的稳定 通过分析可知 商业银行经营的好坏 是否能够在激烈的市场竞争中立于不败之地 主要受到市场竞争压力 经营风险威胁 商业银行内部机制更新较慢等因素的影响 1 1 1 市场竞争的压力 1 1 1 市场竞争的压力 市场经济就是存在竞争的经济 从竞争形势和竞争规律来看 存在竞争的结果就是适者生存 失败者被淘汰 我国现已加入 wto 依照承诺 在加入 wto 后的五年内 我国的人民币业务要对外 资银行实现全面开放 再加之我国金融体制改革的不断深入以及对外开放程度的不断扩大 我国的 商业银行逐步进入世界金融的运作轨道 在服务 管理 资本 人才等方面具有优势的外资银行也 纷纷进入我国谋求发展 同样作为企业法人 银行也是以追求利润最大化为经营目标 致使我国商 业银行之间 商业银行与外资银行之间的同业竞争愈演愈烈 商业银行特别是中小规模的商业银行 面临的压力越来越大 那些经营能力脆弱的商业银行必然会在激烈的市场竞争中倒闭破产 虽然我 国关于银行破产倒闭的案例寥寥无几 但在外国却较为常见 如在美国 2008 年以来共有 322 家银 行倒闭 其中 2009 年共有 140 家银行破产 2010 年增至 157 家银行破产 成为 1992 年以来破产银 行数量最多的一年 其银行业呈现出加速破产的趋势 因此 与普通企业一样 商业银行作为企业 法人同样具有倒闭破产的可能性 1 1 2 经营风险的威胁1 1 2 经营风险的威胁 6 山东科技大学硕士学位论文我国商业银行破产清算概述 从客观上讲 在实际经营中商业银行会面临流动性风险 通货膨胀风险 信用风险 利率风险以及政治风险等诸多经营风险 时刻威胁着其生存 而我国商业银行持有的资 金除了少部分属于自有资金以外 其余大部分资金都是通过吸收存款 发行金融债券等 方式筹集的 这种高负债经营的特点使商业银行长期处于被动经营状态 此时存款人对 银行业的信心起到了十分重要的作用 一旦存款人对其丧失信心 就会要求商业银行支 付其存款 再加之银行业的存款人数众多且分散 一旦引发大量存款人的恐慌心理 就 容易导致商业银行特别是中小型商业银行遭到挤兑威胁 再加之其量化风险 评估风险 的机制相对来说比较简单 落后 抗风险能力较为有限 身处各种风险之中的商业银行 倒闭破产更具可能 1 1 3 商业银行内部机制更新较慢 1 1 3 商业银行内部机制更新较慢 通过上述分析可知 现如今商业银行面临的竞争十分激烈 外资银行在人才 服务 管理 资金等方面都存在一定的优势 为了应对竞争 商业银行应不断创新 针对内部 机制应进行相应调整 加强人才培养 加快管理理念的更新等等 但是由于商业银行的 特殊性 政府及国务院金融监督管理机构不可能放任其自由发展 而是给予一定的行政 干预 在多数情况下都是通过行政途径解决 而行政程序复杂 时间较长 这就可能导 致商业银行在内部机制改革方面 应对外部竞争方面存在滞后性 不能适应瞬息万变的 外部环境 这些都将严重影响我国商业银行的健康发展 成为商业银行陷入倒闭困境或 者通过破产清算程序退出市场的影响因素 1 2 商业银行破产清算对我国的影响 1 2 商业银行破产清算对我国的影响 在激烈的市场竞争中 各企业都必须遵循着优胜劣汰 适者生存的生存法则 商业 银行也不例外 作为完整的市场经济体系 存在准入机制就应该有配套的退出机制与之 相对应 在过去 我国的商业银行一直以国家信用作为后盾 广大人民群众始终认为商 业银行不会倒闭破产 坚守着 太大不能倒 的信念 受此信念的影响 无论是商业银 行还是存款人 投资人 都缺乏风险防范意识 抗风险能力较为脆弱 但是随着我国加 7 山东科技大学硕士学位论文我国商业银行破产清算概述 入 wto 逐步实现对外开放 以及我国金融体制改革的不断深入 商业银行特别是中小 型商业银行面临着越来越激烈的国际金融竞争 再加之受市场经济自身规律的影响 我 国那些经营能力脆弱的商业银行通过破产 倒闭的方式退出市场将成为必然 事实上 商业银行通过破产清算程序退出市场对我国带来的影响是多方面的 既有消极的影响 也有积极的影响 其消极地影响在于基于商业银行作为以经营货币业务的企业法人的特点 在其遵循 存取自由的原则下 一旦存款人得知一家商业银行遭遇系统风险威胁或者陷入困境时 会引发其对整个银行体系的信任危机 存款人就会积极从银行取出存款 再加之银行存 款人数量多且分散 当提前支取的量增多时就会导致一系列连锁反应 形成传染效应 这种 传染效应 会传导到银行体系中的其它银行 使本来正常经营的银行被卷入破产 风险之中 从而使更多的存款人 股东和职工的利益受到牵涉 不利于维护银行体系的 稳健运行 严重地还会影响整个国民经济的发展及社会的稳定 其积极地影响在于通过破产清算程序使无法经营的商业银行退出市场能够保障金融 业有限资源更合理的分配 确保效率更高的银行获得更多的资金支持 减轻政府的财政 负担 避免损失进一步扩大 降低因拖延商业银行破产给存款人 股东等相关利害关系 人带来的不利影响 从而保护健康商业银行的正常运营 提高了银行业整体的稳定性和 工作质量 进而提高商业银行应对国内外严峻挑战的竞争力 1 3 我国商业银行破产清算的现状 1 3 我国商业银行破产清算的现状 近些年来 我国尽管存在许多金融机构被关闭 但是通过破产清算程序退出市场的 却只有一家信托投资公司 两家证券公司 一般情况下 对于商业银行而言 即使达 到了相关法律规定的破产清算标准 国务院金融监督管理机构和各级政府不到迫不得已 不会让其通过破产清算程序退出市场 而是通过考虑实际情况 安排并购或者采取其他 救助方式 帮助其摆脱困境 其中 具有代表性的案例主要有以下两个 一是并购案 例 2004 年 12 月份 在地方政府及国务院金融监督管理机构的大力支持下 兴业银行 以资产收购方式兼并了因积累了巨额不良资产而导致经营困难的佛山商业银行 成为我 国国 王楠 我国银行破产法律制度问题研究 载 法学家 2007 年第 4 期 阎维杰 金融机构市场退出研究 中国金融出版社 2006 年版 第 76 页 8 山东科技大学硕士学位论文我国商业银行破产清算概述 内首例股份制商业银行以并购方式兼并城市商业银行成功的案例 二是重组案例 2011 年 8 月份 全国首例停业整顿的汕头市商业银行重组成功 1999 年 汕头市商业银行因 严重资不抵债陷入经营危机 2001 年 8 月 10 日 经国务院同意 中国人民银行批准 汕头市商业银行被停业整顿 从 2005 年开始 汕头市市委 市政府多措并举 坚持与时 俱进 不断创新政策措施和工作方法 积极寻求汕头市商业银行重组机会 创造性提出 了问题的解决办法 并于 2011 年 8 月 在经中国银行监督委员会同意的前提下 汕头市 商业银行重组成功 上述两个实际案例 或通过并购方式或通过重组方式 避免了问题 商业银行通过破产清算程序退出市场的命运 也体现了我国政府对银行业的行政干预及 隐性保护机制 至今为止我国未出现一件商业银行破产清算案例 究其原因 一方面在 于我国政府及国务院金融监督管理机构一直坚持对金融业整体运营过程实行行政干预 另一方面是因为我国关于商业银行破产清算的具体制度存在缺失 现有相关法律制度混 乱 实际操作性不强 所以对于经营不善的商业银行 我国政府及国务院金融监督管理 机构多采用行政手段而非通过破产清算程序进行干预 倾向于采取投入大量资金 兼并 重组 接管等手段予以维持 其结果必然导致有限资金的浪费 增加政府的财政负担 金融资源不能得到优化配置 而且单纯通过行政干预来拯救陷入困境的商业银行更容易 促使问题商业银行的财务状况进一步恶化 引起联动效应 殃及经营正常的其他银行 损害存款人以及投资人的合法权益 严重地将影响整个国民经济及社会稳定 这与我国 现阶段构建社会主义和谐社会的要求不相适应 我国现正处于社会转型时期 面对金融市场对外开放后带来的竞争多元化格局 迫 切需要通过法律规定的形式对商业银行市场退出问题进行完善和保障 目前 新颁布的 企业破产法 中突破性的一点体现在商业银行可以通过破产清算程序退出市场这一事 实已被我国法律所认可 然而 我国却未对商业银行破产清算问题进行专门规定 而直 接涉及商业银行破产清算的法律只有 商业银行法 和新 企业破产法 但是 商业银 行法 对商业银行的破产清算问题仅作了一般性规定 新 企业破产法 在把商业银行 作为一般企业法人列入可以破产清算范围 虽然它同时授权国务院制定实施办法 忽略 了商业银行自身的特殊性以及其破产清算产生的连锁反应 使得商业银行破产在多大程 度上适用此规定界定模糊 在指导经营不善的商业银行通过破产清算程序退出市场方面 存在一些缺陷 与现如今飞速发展的金融领域的需求不相符 也不利于我国构建社会主 义特色法律体系 如何通过法律形式保障金融业的健康发展已成为我国现阶段迫切需要 解决的问题 9 山东科技大学硕士学位论文我国商业银行破产清算概述 现如今 商业银行现已具有破产能力以及可以破产的法律依据 根据我国 商业银 行法 第二条的规定 商业银行被界定为企业法人 根据新 企业破产法 第一百三十 四条规定 企业法人具有破产能力 可以宣告破产 这就说明商业银行现已具备破产能 力 上述条款也为其破产清算提供了法律依据 因此 我国有必要树立正确的商业银行 破产清算理念 通过从法律规制的角度对商业银行破产清算问题进行较为系统的研究 在我国建立科学完整的商业银行破产清算法律制度 以求稳定市场秩序 促进经济发展 正如哈罗德 j 伯尔曼所说 我们认