论我国《劳动合同法》的缺陷与完善【最新法学论文】 .pdf

硕士学位论文 l i l l l l l l i i i i i i ii l l i n i i i l l l l i i l y 2 5 5 7 6 19 论我国 劳动合同法 的缺陷与完善 论文作者 段鸿婧 指导教师 高宏贵 学科专业 法律硕士 法学 研究方向 劳动合同法 华中师范大学法学院 2 0 1 4 年5 月 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s r e s e a r c ho nt h ed e f e c t sa n d i m p r o v e m e n t s o fc h i n a il a b o r c o n t r a c tl a w at h e s i s s u b m i t t e di np a r t i a lf u l f i l l m e n to f t h er e q u i r e m e n t f o rt h em a d e g r e ei nl a w b y d u a nh o n gj i n g p o s t g r a d u a t ep r o g r a m d e p a r t m e n to fl a w c e n t r a lc h i n an o r m a lu n i v e r s i t y s u p e r v i s o r a c a d e m i ct i t l e s i g n a t u r e a p p r o v e d m a y 2 0 1 4 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明 所呈交的学位论文 是本人在导师指导下 独立进行研究工作 所取得的研究成果 除文中已经标明引用的内容外 本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果 对本文的研究做出贡献的个人和集体 均已在 文中以明确方式标明 本声明的法律结果由本人承担 作者签名 强污妊 日期 加 年么月玎日 学位论文版权使用授权书 学位论文作者完全了解华中师范大学有关保留 使用学位论文的规定 即 研 究生在校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属华中师范大学 学校有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版 允许学位论文被查阅和借阅 学校可以公布学位论文的全部或部分内容 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的立法与实践之缺陷剖析 就如何完善 劳动合同法 提出一些有益的 见解 期盼能对我国 劳动合同法 的完善有所脾益 这无疑具有极为重要的社会 现实意义和一定的理论意义 全文主要分为以下三个部分 第一部分 主要阐释 劳动合同法 的基本理论 首先论述了我国 劳动合同 法 的产生背景 劳动合同法 的制定和实施是适应经济全球化的需要 是适应 国内经济体制改革的需要 其次 阐释了 劳动合同法 的宗旨 即 劳动合同法 的宗旨是倾斜保护广大劳动者的合法权利和利益 最后 阐述了 劳动合同法 的 意义 劳动合同法 的制定和实施有利于确认和维护正常的劳资关系及排解劳动 纠纷 有利于保护广大劳动者的合法权利和利益 有利于构建社会主义的和谐社会 关系及维护国家的安定团结 第二部分 主要剖析了 劳动合同法 所存在的缺陷 客观地讲 我国 劳动 合同法 的缺陷主要表现在以下方面 劳动合同法 关于劳动合同订立的立法规 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 定和具体实施均存在缺陷 劳动合同法 关于劳动合同履行的立法规定和具体实 旌均存在着缺陷 劳动合同法 关于合同解除的立法规定和具体实施均存在缺陷 劳动合同法 关于劳动者集体谈判权的立法规定和具体实施也存在着问题 劳 动合同法 关于劳务派遣之立法规定和具体实施同样存在不尽如人意的地方 而存 在诸多缺陷的原因是多方面的 既有立法者本身的原因 也有劳动关系本身的复杂 多变方面的原因 第三部分 主要针对第二部分所列缺陷 就如何完善我国 劳动合同法 提出 自己的见解 具体地讲 我国 劳动合同法 应当适应不断发展和变化的劳动关系 的需要 对劳动合同的订立 履行 解除 劳动者集体谈判权 劳务派遣等方面逐 一进行完善 对劳动合同订立的完善体现在对 劳动合同法 第1 2 条和第1 4 条之 规定方面 对劳动合同履行的完善体现在对 劳动合同法 第3 0 条之规定方面 对劳动合同解除的完善体现在对 劳动合同法 第3 9 条之规定方面 对劳动者集 体谈判权的完善体现在对 劳动合同法 第4 条之规定方面 对劳务派遣的完善体 现在对 劳动合同法 第6 6 条之规定方面 关键词 劳动合同法 适用 缺陷 完善 i i 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s a b s t r a c t l a b o ri st h eo n l yw a yt o g a i nl a b o rr e m u n e r a t i o na n ds u r v i v a lc o n d i t i o n h o wt o p r o c e s st h el a b o rr e l a t i o n s n o to n l yd i r e c t l yr e l a t e dt ot h el e g i t i m a t er i g h t sa r t di n t e r e s t s o fm o s tw o r k e r s b u ta l s ot h ec o n s t r u c t i o no fas o c i a l i s th a r m o n i o u ss o c i e t yr e l a t i o n s b e c a u s eo ft h i s v e r yp a ya t t e n t i o nt ot h ea d j u s t m e n to fl a b o rr e l a t i o n si nc h i n a sl a w a f t e r l a b o rl a w f o r m u l a t ea n di m p l e m e n t a n dt i m e l yf o r m u l a t e dt h e l a b o rc o n t r a c t l a wi no u rc o u n t r y a d j u s tt h er e l a t i o n so ft h el a b o rc o n t r a c t l a b o rc o n t r a c tl a w f o r m u l a t e da n di s s u e da n di m p l e m e n t e d m a r k e dt h eo u rc o u n t r yh a sam o r ec o m p l e t e s p e c i f i c a t i o no fl e g a l r e l a t i o no fl a b o rc o n t r a c t l a b o rc o n t r a c tl a w i sr e l a t i v e l y c o m p l e t e ds y s t e m a t i c c o n f o r m st oo u rc o u n t r yp r e s e n ts t a g ed e v e l o p m e n ta n dc h a n g e s o ft h en e e d so ft h en e ws i t u a t i o no fl a b o rr e l a t i o n s t oc o n f i r ma n dm a i n t a i nt h en o r m a l l a b o rr e l a t i o n s p r o t e c tt h el a w f u lr i g h t sa n di n t e r e s t so fw o r k e r sa n db u i l d i n gas o c i a l i s t h a r m o n i o u sl a b o rr e l a t i o n s h i pu n d o u b t e d l yh a sv e r yi m p o r t a n ts i g n i f i c a n c e s i n c et h e i m p l e m e n t a t i o no fl a b o rc o n t r a c tl a w h a sm a d em a n ys i g n i f i c a n ta c h i e v e m e n t s s u c h a s t h en u m b e ro fs h o r t t e r mc o n t r a c td e c l i n e t h en u m b e ro fc o n t r a c tw h i c hp e r i o di s1 y e a ru n d e rs i g n i f i c a n t l yr e d u c e d t h en u m b e ro fl a b o rc o n t r a c tw h i c hp e r i o di s3 5y e a r s o fl a b o rc o n t r a c ta n dt h en u m b e ro fn o n f i x e dt e r ml a b o rc o n t r a c ti n c r e a s e ds i g n i f i c a n t l y l a b o rc o n t r a c ts i g n i n gr a t ew a ss i g n i f i c a n t l yi m p r o v e d t h ep e r i o d i ca c h i e v e m e n t sf o r t h ec o n s t r u c t i o no ft h ec o l l e c t i v ec o n t r a c ts y s t e m t h ec o l l e c t i v ec o n t r a c ts i g n i n gr a t ea n d c o v e r sh a v eg r e a t l ye n h a n c e l a b o rc o n t r a c ts y s t e mi np r o m o t i n gp e n s i o ni n s u r a n c e m e d i c a lt r e a t m e n ti n s u r a n c e i n d u c t r i a li n j u r yi n s u r a n c e b i r t hi n s u r a n c ea n do t h e r a s p e c t so ft h ed e v e l o p m e n t a tt h es a m et i m e a l s ol e dt of u n dc o l l e c t i o nw o r k b u t l a b o rc o n t r a c tl a w i sn o to n l yi t sp r o v i s i o n sh a sm a n yd e f e c t s a n dt h e r ea r es o m e d e f e c t si nt h e p r o c e s so fi t sa p p l y i n g b e c a u s eo ft h e l a b o rc o n t r a c tl a w t h e p r o m u l g a t i o na n di m p l e m e n t a t i o no ft i m ei sn o tl o n g a l t h o u g ht h es t u d i e so f l a b o r c o n t r a c tl a w s e m i n a ri sf u l lo fe n t h u s i a s m b u ts of a r s p e c i a l i z e si nt h ew o r k so f l a b o r c o n t r a c tl a w d o e sn o ts e em o r e t h e r e f o r e b a s e do nt h et h e o r yo f t h ed e f e c to fo u r c o u n t r y l a b o rc o n t r a c tl a w a n dp e r f e c t a sat o p i c t r yt ob a s e do nt h ed e f e c t so ft h e l e g i s l a t i o na n dp r a c t i c eo f l a b o rc o n t r a c tl a w o nh o w t oi m p r o v et h e l a b o rc o n t r a c t l a w p u tf o r w a r ds o m eu s e f u lo p i n i o n s l o o k i n gf o r w a r dt ot h ep e r f e c t i o no fo u rc o u n t r y l a b o rc o n t r a c tl a w h a ss p l e e n i th a sv e r yi m p o r t a n ts o c i a lp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c ea n d t h e o r e t i c a ls i g n i f i c a n c e t h ef u l lt e x tm a i n l yi sd i v i d e di n t ot h ef o l l o w i n gt h r e ep a r t s t h ef i r s tp a r t m a i n l ye x p l a i n st h eb a s i ct h e o r yo f l a b o rc o n t r a c t1 a w f i r s t d i s c u s s e st h eb a c k g r o u n do fo u rc o u n t r y l a b o rc o n t r a c tl a w l a b o rc o n t r a c t1 a w t h e i i i 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s f o r m u l a t i o na n di m p l e m e n t a t i o ni sa d a p tt ot h en e e d so fe c o n o m i cg l o b a l i z a t i o n i sa d a p t t ot h en e e d so ft h ed o m e s t i ce c o n o m i cr e f o r m s e c o n d l y i l l u s t r a t e st h ep r i n c i p l eo f l a b o rc o n t r a c tl a w n a m e l yt h et e n e to f l a b o rc o n t r a c tl a wi st op r o t e c tt 1 1 el e g i t i m a t e r i g h t sa n di n t e r e s t so fl a b o r e r s f i n a l l y t h i sp a p e re x p o u n d st h em e a n i n go f l a b o r c o n t r a c tl a w t h ef o r m u l a t i o na n di m p l e m e n t a t i o no fl a b o rc o n t r a c t1 a wt oc o n f i r ma n d m a i n t a i nn o r m a ll a b o rr e l a t i o n sa n dd e a lw i t hl a b o rd i s p u t e s i sc o n d u c i v et op r o t e c tt h e l e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t so fl a b o r e r s i sb e n e f i c i a lt oc o n s t r u c tt h es o c i a l i s t h a r m o n i o u sl a b o rr e l a t i o n sa n ds a f e g u a r dn a t i o n a ls t a b i l i t ya n du n i t y t h es e c o n dp a r t m a i n l ya n a l y z et h e l a b o rc o n t r a c tl a w t h ee x i s t i n gd e f e c t s o b j e c t i v e l ys p e a k i n g t h ed e f e c t so fo u rc o u n t r y l a b o rc o n t r a c tl a w i sm a i n l ym a n i f e s t e d i nt h ef o l l o w i n ga s p e c t s t h e l a b o rc o n t r a c tl a w a b o u tl a b o rc o n t r a c tl e g i s l a t i o na n d s p e c i f i ci m p l e m e n t a t i o nd e f e c t s l a b o rc o n t r a c tl a wo n1 a b o rc o n t r a c tt op e r f o r mt h e d e f e c t se x i s t i n gi nb o t hl e g i s l a t i o na n ds p e c i f i ci m p l e m e n t a t i o n l a b o rc o n t r a c tl a w t h e l e g i s l a t i o na b o u tt h et e r m i n a t i o no ft h ec o n t r a c ta n ds p e c i f i ci m p l e m e n t a t i o nd e f e c t s l a b o rc o n t r a c tl a w t h el e g i s l a t i o na b o u tt h el a b o r e r s r i g h tt oc o l l e c t i v eb a r g a i n i n ga n d s p e c i f i ci m p l e m e n t a t i o na l s oe x i s tp r o b l e m s l a b o rc o n t r a c tl a wo nl a b o rd i s p a t c h l e g i s l a t i o na n ds p e c i f i ci m p l e m e n t a t i o ni sa l s ot ob ed e s i r e d a n dt h e r ea r eav a r i e t yo f r e a s o n s t h e r ea r em a n yd e f e c t sa r eb o t ht h el a w m a k e r si t s e l f t h e r ei sa l s oal a b o r r e l a t i o n s h i pi t s e l fc o m p l i c a t e dr e a s o n s 珏e 冶j r dp a r t m a i n l ya i m e da tt h ed e f e c t s w r i t t e ni nt h es e c o n dp a r ta n df i n dw a yt o p e r f e c to u rc o u n t r y l a b o rc o n t r a c tl a w i nm yo w no p i n i o n s s p e c i f i c a l l y l a b o rc o n t r a c t l a wi n0 1 2 c o u n t r ys h o u l da d a p tt ot h en e e d so ft h ed e v e l o p i n ga n dc h a n g i n go fl a b o r r e l a t i o n s h i p t h ec o n c l u s i o no fl a b o rc o n t r a c t s p e r f o r m a n c e c h a n g e r e m o v e t h e l a b o r e r s r i g h tt oc o l l e c t i v eb a r g a i n i n g o n eb yo n e t oi m p r o v et h el a b o rd i s p a t c h i n g e t c n l ep e r f e c t i o no fl a b o rc o n t r a c te m b o d i e di nt h e l a b o rc o n t r a c tl a w a r t i c l e12a n d a r t i c l e14 t h ei m p r o v e m e n to ft h el a b o rc o n t r a c ti se m b o d i e di n l a b o rc o n t r a c tl a w a r t i c l e3 0 n l ei m p r o v e m e n to ft h el a b o rc o n t r a c tr e m o v e se m b o d i e di n l a b o rc o n t r a c t l a w a r t i c l e 3 9 t h ei m p r o v e m e n to ft h el a b o rc o n t r a c tw o r k e r sc o l l e c t i v e b a r g a i n i n g r i g h t se m b o d i e di nt h e l a b o rc o n t r a c tl a w a r t i c l e4a s p e c t s t h ep e r f e c t i o no fl a b o r c o n t r a c tl a b o rd i s p a t c h i n ge m b o d i e di nt h e l a b o rc o n t r a c tl a w a r t i c l e6 6 k e y w o r d s l a b o rc o n t r a c tl a w a p p l y d e f e c t p e r f e c t i v 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 目录 摘要 i a b s t r a c t i i i 一 劳动合同法 的基本理论阐释 1 一 劳动合同法 产生的历史背景 1 1 经济全球化 一1 2 中国国内的经济体制改革 1 二 劳动合同法 的宗旨 2 三 劳动合同法 的意义 3 1 有利于确认和维护正常的劳资关系 3 2 有利于保护劳动者的合法权益 4 3 有利于和谐社会的构建 一4 二 劳动合同法 的主要缺陷 6 一 劳动合同法 关于合同订立的缺陷 6 1 劳动合同法 关于合同订立的立法缺陷 一6 2 劳动合同法 关于合同订立之规定在适用中存在的问题 7 二 劳动合同法 关于合同履行的缺陷 1 0 1 劳动合同法 关于合同履行的立法缺陷 1 0 2 劳动合同法 关于合同履行之规定在适用中存在的问题 1 1 三 劳动合同法 关于合同解除的缺陷 1 1 1 劳动合同法 关于合同解除的立法缺陷 1 1 2 劳动合同法 关于合同解除之规定在适用中存在的问题 1 2 四 劳动合同法 关于劳动者集体谈判权的缺陷 1 2 1 劳动合同法 关于劳动者集体谈判权的立法缺陷 1 2 2 劳动合同法 关于劳动者集体谈判权之规定在适用中存在的问题 1 3 五 劳动合同法 关于劳务派遣的缺陷 1 4 1 劳动合同法 关于劳务派遣的立法缺陷 1 4 2 劳动合同法 关于劳务派遣之规定在适用中存在的问题 1 7 三 劳动合同法 的立法完善 2 0 一 完善 劳动合同法 关于合同订立之规定 2 0 完善 劳动合同法 关于合同履行之规定 2 3 三 完善 劳动合同法 关于合同解除之规定 2 4 四 完善 劳动合同法 关于劳动者集体谈判权之规定 2 5 五 完善 劳动合同法 关于劳务派遣之规定 2 6 参考文献 2 8 致谢 1 0 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 一 劳动合同法 的基本理论阐释 一 劳动合同法 产生的历史背景 任何法律的出台 都是为了适应一定的历史时期的需要 调整某种特定的社 会关系而制定实施的 劳动合同法 的出台 就是为了适应经济全球化和中 国国内的经济体制改革这一特定的历史时期的需要而制定实施的 1 经济全球化 经济全球化是商品 技术 信息 服务 货币 人员等生产要素跨国跨地区的 流动 经济全球化无疑推动了全球经济的发展 但是这也无疑将资本主义中的资本 和劳动的矛盾推向了全世界 资本和劳动的矛盾具体来说就是 生产资料被私人占 有 即社会大部分的财富掌握在少数人手里 他们通过各种方式榨取劳动者的剩余 价值 因此导致了社会的两级分化和劳资冲突 而经济全球化 则将这种冲突推向 了全球 导致世界范围内的两级分化 强资本弱劳工的格局日趋明显 劳资冲突等 社会矛盾不断加剧 正是为了解决这些矛盾和冲突 我国才适时出台了 劳动合同 法 2 中国国内的经济体制改革 劳动关系作为国内经济体制的一部分 随着国内经济体制的改革的进一步深 入 其本身也发生了诸多变化 而国内经济体制改革中的所有制改革和工资分配制 的改革 直接影响和决定了原有的劳动关系正不断地向市场化的劳动关系转型 且 呈现出不断发展和变化的趋势 具体来说 从原来单一的国家所有权制向多元化的 所有制的发展 使中国的劳动关系开始了市场化 并且为了配合产权制度的改革 我国的分配制度也逐步由按劳分配转为按生产要素分配 在这种分配下 劳动要素 在分配过程中的话语权处于弱势地位 综上所述 不论在当前的国内背景还是国际背景下 中国当前的劳动关系即市 场化的劳动关系若没有得到法律的有效规制 将会造成严重的社会两极分化 日趋 明显的强资本弱劳工格局和不断加剧的劳资冲突等社会问题 也客观上决定了我国 必须出台 劳动合同法 以调整市场化条件下的新型劳资关系 常凯 劳动合同立法理论难点解析 中国劳动社会保障出版社2 0 0 8 年版 第1 页 l 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 劳动合同法 的宗旨 在 劳动合同法 起草过程中 其立法宗旨是只保护劳动者又称 单保护 还是保护双方当事人又称 双保护 一直是一个争论的问题 笔者认为此争论是 没有必要的 笔者认为劳动合同法的立法宗旨是维护正义 正义是法律的一项很重 要的价值 从正义与主体利益的关系 正义可分为实质正义与形式正义 实质的正义是针 对原则和规则的制定来说 实质正义追求制定的原则和规则对社会资源进行公正分 配这一目标 形式的正义是针对原则和规则的实施来说 其解决的是如何实施这些 原则和规则及当其被违反后 怎样处置的这一问题 因此可以说 实质正义是法律 制定中的正义 形式正义是法律适用和执行中的正义 因此在劳动合同法的创制 中也要满足正义 即劳动合同法的立法宗旨是制定正义的劳动合同法原则和规则 在劳动者和用人单位之间公正的分配社会各种资源 利益及负担 笔者认为劳动合同法的立法宗旨不在于去保护谁的利益 即不在乎去争论是只 保护劳动者的利益还是劳动者和用人单位的利益都保护 也不在乎争论劳动合同是 民事合同还是非民事合同从而判断是否应当法律关系双方当事人平等保护 也不在 乎去争论 劳动合同法 是应当倾向于 合同法 还是倾向于 劳动法 从而判断 是否应当对法律关系双方当事人平等保护 也不在乎去争论 劳动合同法 到底是 公法还是私法还是社会法 从而确定是否应当平等保护或倾斜保护 而是在于 根 据当前的具体情况 判断劳动者与用人单位的社会地位是否平等 谁处于弱势 再 去公正的分配双方的利益 然后在对其利益进行保护 综观西方国家劳动合同法性质的定位的之历史发展来看 也无不体现了劳动合 同法不断追求劳动者与用人单位之间进行的公平正义保护这一目的 其历史发展分 为4 个阶段 一 是租赁合同论时期 罗马法时期劳动者并没有完全独立的法律地 位和身份 劳动关系被看作民法中的商品租赁关系 劳动者与雇主一方是一种极其 不平等的关系 二 是身份合同论时期 到了中世纪日耳曼法时期 封建制出现 社会成员之间形成了附庸关系 这一时期 劳动合同的身份性比其财产性更受人们 关注 以往单纯的财产给付认识被摒弃 认为劳动合同具有显著的人身依附性 因 此形成了身份合同论 三 是雇佣合同论时期 随着时代的变迁 在自由资本主义 时期的社会和经济背景下 劳动关系进入了雇佣契约时代 此时劳动者的人身依附 性解除 有了相对的人身自由 劳动者与雇主之间形成形式上的平等 四 特殊合 参考张文显 法理学 第3 版 高等教育出版社 北京大学出版社2 0 0 8 年版 第3 3 5 页 2 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 同论时期 进入雇佣契约时代后 但由于资本主义中资本和劳动的矛盾且由于自由 放任的政策 加强了强资本弱劳动的劳资关系格局 虽然劳动者已有了独立的法律 地位和身份 但劳动者仍处于弱势地位 为了调整这种不公平正义的关系 欧美各 国冲破了原来劳动合同雇佣契约时代契约自由等民法理念和制度的束缚 改变了资 本主义发展初期 自由放任 的劳资关系政策 转而采取了公共权力的积极介入 这一时期有学者提出 劳动合同应该是劳动法独立的体现 不同于民法中的任何一 种经典合同 而是一种特殊的合同 主要表现为对传统的雇佣合同作了限制性规定 劳动合同正式取代雇佣合同成为通说 劳动者与雇主之间形成实质上的平等 西方 国家劳动合同法性质发展的四个阶段 体现了不断追求对劳动者和用人单位进行公 平正义保护这一宗旨 因此笔者认为 我国 劳动合同法 的立法宗旨也应是正义 由上面的立法背景可以看出 目前中国的劳动者处于一种非常弱势的地位 由 于劳动者与用人单位信息的不对等 劳动力市场的供大于求 劳动关系的隶属性等 原因 劳动者在劳动合同的订立 履行 解除等各个环节上都处于弱势的地位 那 么在分配中就应当倾向于保护他们的利益 只有这样才能够达到实体的正义 民谚 所谓 老百姓心里有杆秤 这杆秤 正义 无时不在掂法律的分量 良法或恶法 以我国目前的具体情况来说 如果只保护劳动者的利益 未必是公正的 只有劳动 者的利益和用工单位的利益都保护并且倾斜保护劳动者的利益时才能是公正的 即 在劳动合同的订立 履行 解除等环节上既要给劳动关系留出契约自由的空间 也 要一定程度的受到国家的干预 对劳动者保护和用人单位保护是相辅相成的 从长 远来看 只有加强了对劳动者的保护 才能够提高劳动效率 提高企业的收益 提 高劳动者的收益 促进国内消费水平的提高 反过来又进一步的带动企业的长远发 展 达到劳动者与企业双赢的目的 劳动合同法 的意义 1 有利于确认和维护正常的劳资关系 劳资关系指的是 资方与劳方之间的权利与义务关系 由于劳动者与用人单位 信息的不对等 劳动力市场的供大于求 劳动关系的隶属性等原因 资方与劳方之 间的权利义务关系很难达到平等 劳动者为了获得工作 往往会牺牲自己的权利 而正常的劳资关系应当是劳方与资方的权利义务关系达到平等 不仅要形式上平 等 也要实质上平等 劳动合同法 的出台就有利于确认和维护这种正常的劳资 关系 劳动合同法 相比较 劳动法 在劳动合同的订立 履行 变更 解除或 硕士学位论文 m a s t e r st h e s l s 者终止合同方面作出了更为具体的规定 有效的规范了用人单位的各种行为 保护 了劳动者的合法权益 有效的预防和降低了劳动纠纷的发生 从而确认和维护了正 常的劳资关系 2 有利于保护劳动者的合法权益 劳动合同法 的出台有利于保护劳动者的合法权益 主要体现在 第一 劳动合同法 要求用人单位内部制定完善的劳动规章制度 并且在一 些关系到劳动者切身利益的规章制度和重大事项的制定 修改及实施过程中贯彻民 主协商和用人单位与劳动者共议原则 这就体现了 劳动合同法 对劳动者的集体 谈判权的确认和维护 第二 劳动合同法 对不签劳动合同的用人单位作出了规定 其规定此种用人 单位应当与劳动者订立劳动合同 并应当支付比正规情况下订立劳动合同更多的劳 动报酬 从而加大了用人单位违法的成本 促进了用人单位与劳动者订立劳动合同 保护了劳动者的权益 第三 劳动合同法 增加了必须要签订无固定期限劳动合同的两种情况 增加 了一种视为订立无固定期限劳动合同的情形 劳动合同法 作出这种规定有效的 避免了用人单位出于满足自身利益的需求 仅仅使用劳动者的黄金年龄 而不承担 其对劳动者应尽的其他责任这一情况的发生 第四 劳动合同法 增加了劳动者在试用期工资报酬的最低保护线 对劳动者 在试用期的权益进行了保护 3 有利于和谐社会的构建 劳动合同法 的出台将有利于和谐社会的构建 这是因为其保护了劳动者的 合法权益 有利于劳动者自身素质的发展 而劳动者自身素质的提高对企业的长远 发展同样是有利的 若企业仅仅是为了自身短期利益的发展 长期压低劳动者的工 资 仅仅利用劳动者的黄金劳动年龄 劳动者的素质是很难提高 企业自身也是很 难得到发展 同时 其也平衡了劳动者与用人单位之间的权利义务关系 减少了劳 动纠纷的产生 规范了劳动力市场 改善了投资环境 这也有利于和谐社会的构建 另外 劳动合同法 实施以来 取得了许多成就 在2 0 1 1 年1 0 月2 4 日第十一届 全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议上 全国人民代表大会常务委员会执 法检查组关于检查 中华人民共和国劳动合同法 的实施情况作出了报告 报告中 指出 短期的劳动合同的数量呈下降趋势 合同履行期为1 年以下的劳动合同的数 量明显减少 合同履行期为3 5 年的劳动合同和无固定期限劳动合同的数量显著 4 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 提高 劳动合同的签订率得到了明显的升高 2 0 0 7 2 0 1 0 年在全国规模以上企业的 劳动合同法签订率提高6 3 短期的劳动合同数量显著降低 由此可以看出劳动力 市场劳动力流动过于频繁的现象得到好转 劳动力流动趋于稳定 这将有利于和谐 社会的构建 另外 劳动合同法 的出台促进了养老 失业 医疗 工伤 生育 保险等问题的解决并带动了基金的征收工作 这也有利于和谐社会的构建和促进国 家的安定团结 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 二 劳动合同法 的主要缺陷 一 劳动合同法 关于合同订立的缺陷 劳动合同法 关于合同订立之规定的缺陷主要体现在 劳动合同法 第1 2 条和第1 4 条之规定方面 具体阐释如下 1 劳动合同法 关于合同订立的立法缺陷 劳动合同法 第1 2 条规定了三种劳动合同分别是 具有一定固定期限的劳 动合同 不具有固定期限的劳动合同和以完成特定工作为期限的劳动合同 此条法 律的缺陷在于 其并没有对没有约定劳动期限的合同作出规定 若订立的合同中没 有约定合同的履行期限 那么这种合同很明显不属于三种合同中的一种 虽然 劳 动合同法 规定了 没有订立书面合同被看作当事人双方订立了无固定期限的劳动 合同 但这种合同并不是没有订立书面合同的情形 而是没有约定合同履行期 因 此这个规定无法适用这种合同 并且没有约定劳动合同履行期限的劳动合同 也不 属于 劳动合同法 第2 6 条关于劳动合同无效或者部分无效的情况 总的来说 对于这种没有约定劳动合同期限的合同 第1 2 条并没有对其作出规定 劳动合同法 第1 4 条 对无固定期限劳动合同做了规定 同时 中华人民共 和国劳动合同法实施条例 第7 条圆也对其作出了补充规定 他们规定了无固定期 限合同的概念和无固定期限合同签订的条件问题 虽然 劳动合同法 第1 4 条和 中华人民共和国劳动合同法实施条例 第7 条规定了无固定期限合同的概念和签 订无固定期限劳动合同的条件 但是仍存在着不足 主要体现在第1 4 条第2 款第1 项之规定和第1 4 条第2 款第3 项之规定 1 第1 4 条第2 款第l 项之规定的缺陷 劳动合同法 第1 4 条规定 无固定期限劳动合同 是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合 同 用人单位与劳动者协商一致 可以订立无固定期限劳动合同 有下列情形之一 劳动者提出或者同意续订 订立劳动合同的 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 应当订立无固定期限劳动合同 一 劳动者在该用人单位连续工作满十年的 二 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满 十年且距法定退休年龄不足十年的 三 连续订立二次固定期限劳动合同 且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项 第二项规定的情形 续订劳动合同的 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳 动合同 o 中华人民共和国劳动合同法实施条例 第7 条规定 用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳 动合同的 自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者 每月支付两倍的工资 并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同 应当立即 与劳动者补订书面劳动合同 6 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 1 4 条第2 款第l 项规定 劳动者在该用人单位连续工作满1 0 年的 劳动者提 出或者同意续订 订立劳动合同的 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 应当 订立无固定期限劳动合同 此项规定的缺陷在于当劳动者在该用人单位连续工作满 1 0 年中的1 0 年横跨 劳动合同法 的实施日期 连续工作1 0 年中1 0 年的起点存 在着争议 第一 此类合同是否能适用此条规定 第二 若能适用 十年的起算点 是首次劳动合同的订立之日 还是 劳动合同法 的实施之日 劳动合同法第9 7 条对1 4 条第2 款中连续订立固定期限劳动合同次数的起算点 做出了规定 同时也对 劳动合同法 实施之日之前订立 实施之日之后解除或终 止的合同 有关支付经济补偿的问题进行了规定 但并未对连续工作1 0 年中 1 0 年的起算点问题作出规定 2 第1 4 条第2 款第3 项之规定的缺陷 第1 4 条第2 款第3 项规定 连续订立二次固定期限劳动合同 且劳动者没有 本法第3 9 和