试论现代海洋法的发展.doc

试论现代海洋法的发展【内容摘要】现代海洋法是国际法的重要组成部分，是关于各种海域的法律制度，它有着一个逐渐完善的发展过程，研究现代海洋法的发展有助于在实践中认识到它的根本矛盾、不足及发展趋势。本文将从海洋法的历史、第一次联合国海洋法会议的新发展、联合国海洋法公约的新发展以及现代海洋法面临的挑战与未来的发展趋势这几个方面对现代海洋法的发展问题进行梳理和研究。论述对象主要是现代海洋法中的国际多边条约和海域制度的发展过程。【关键词】国际法、海洋法、现代海洋法、发展、海域。【Abstract】The modern law of the sea is an important part of international law, is the legal system on a variety of sea, it has a gradual improvement of the development process, helps to recognize the fundamental contradictions, problems and the development trend of it in practice to study on the development of modern law of the sea. In this paper, the law of the sea, from the history of the first United Nations Conference on the law of the sea, the new development of the United Nations Convention on the law of the sea and the new development of modern law of the sea facing challenges and future development trend of the aspects of the modern law of the sea development problem analysis and study. The main object is to discuss the process of the development of modern law of the sea in the international multilateral treaties and sea system.【Keywords】International Law；The law of the sea;The modern law of the sea;Development;Sea area海洋是生命的发源地，是人类宝贵的自然资源。海洋法是国际公法的一个重要分支，是关于各种海域的法律地位以及各国在各种海域从事各种活动的原则、规则和制度的总称。 徐乃斌主编：国际法学，中国政法大学出版社2008年版，第193页。其内容主要包括海域制度、海洋环境保护与海洋管理、海洋争端的解决、战时海洋法等。海洋法是国际法中最古老的法律部门之一，它经历了一个漫长的发展过程。一、海洋法的发展历史与现代海洋法法的发展是指一种法律规范进步变化的过程，由小到大，由简到繁，由低级到高级，是一种连续不断的更新变革过程，这种法的内在发展过程表现出来就是法的发展历史。现代海洋法的发展是整个海洋法发展的一部分，是过去海洋法发展历史的延续，所以研究海洋法整体的历史可以把握现代海洋法的发展脉络，分析历史的表象可以发掘发展的实质。海洋法依次经历了古代海洋法、中世纪海洋法、近代海洋法一直到现代海洋法的发展历史。古代海洋法是公元6世纪以前的海洋法，萌芽于古罗马的奴隶制社会，但是当时社会生产力低下，海上交通不便，海洋不被重视，所以海洋法发展缓慢。中世纪海洋法是公元6世纪至16世纪，欧洲进入封建时期，社会生产力得到提高，人口增多，国家之间交往频繁，海上交通发展迅速，各国开始相互间争夺海洋权益。虽然仍未出现海域划分，但是十五和十六世纪开始的远洋航行让当时的主流国家意识到了海洋的重要性，这时海洋法进入近代时期。十六世纪开始的地理大发现以及欧洲资本主义的快速发展使欧洲国家将目光投向整个世界，巨大的利益驱使他们不断拓展海外殖民地，发展海上贸易，甚至进行奴隶贩卖贸易，人类的踪迹开始遍布五湖四海。对海洋利益的争夺日益激烈，特别是葡萄牙、西班牙、荷兰、英国这些海洋大国之间的斗争，海洋应不应该像陆地一样被分割成了争议的焦点。因为与陆地不同的是，海洋在当时主要用于交通，被分割不利于资本主义经济的发展，于是出现了以荷兰著名法学家格劳秀斯为代表的海洋自由论，主张公海自由原则。但是也出现了相对立的闭海论，主张国家对海洋的主权。而最后的结果是二者相互妥协，在17世纪末分别对应产生了公海与领海的划分，不过海洋自由原则占了上风，大部分海洋都是公海，而领海的宽度问题不断有争议。纵观海洋法的发展史，可以看出随着生产力的提高和国家之间交流更加频繁，人类越来越重视海洋，海上贸易是西方国家崛起的必经之路。海洋权益成为近现代国家争夺的重要利益，海洋法不断壮大，发展越来越快，也是近现代国际法发展的主要推动力。近代海洋法虽然进步巨大，但是并不完善，海洋自由原则与海洋主权原则的矛盾成为了海洋法的一个基本矛盾。1930年在海牙举行了国际法历史上第一次重大编篡会议，但是这次会议在海洋法方面分歧不断，没有取得实际成果。海洋法的基本矛盾反映在实践中最具代表性的有领海的宽度、毗连区设立和历史性海湾问题，这都是留给现代海洋法解决的难题。本文所指的现代海洋法是一个历史上的范畴，不是纯法学理论上的划分。是指第二次世界大战结束以后逐步形成的海洋法 屈广青主编：海洋法，中国人民大学出版社2005年版，第26页。，在这短短将近70年的过程中，海洋法得到了快速发展，取得了前所未有的成果。这一方面同样是拜科学技术和国际交流的进步所赐，另一方面是还有联合国的原因。联合国诞生于1945年，与现代海洋法同岁，它是世界上最大的政府间国际组织，联合国的章程、条约、制度在世界范围内都有重大意义。很多国际条约都是由联合国组织各国编纂完成，联合国大会的法律委员会和国际法委员会通过提出草案、召开会议，通过了众多国际性法律文件。所以联合国推动了整个现代国际法的发展，同样包括现代海洋法。现代海洋法的发展就是指海洋法在现代这至今不到70年的历史中进化、变革、更新的发展过程，虽然短暂但是发展迅速，其中还可以分为几个阶段。例如著名的联合国第一次至第三次海洋法会议，每一次会议都是一次大的发展，特别是第三次海洋法会议通过了联合国海洋法公约，是国际海洋法发展历史上的里程碑。2、 第一次联合国海洋法会议的新发展 发展是一个新旧交替的过程，是一个主体在前后不同时间段的两种存在。所以研究现代海洋法的发展必须对新旧两种海洋法进行对比研究，而现代海洋法虽然包括了“现代”这个词，却包含了这新旧两种海洋法。联合国海洋法公约可以说是现代海洋法的代名词，而与联合国海洋法公约相对的有传统海洋法，前者被称为“新法”，后者被称为“旧法”，现代海洋法并不完全由“新法”组成。传统海洋法是指第二次世界大战以前，主要是近代形成的海洋法，其代表不仅有1930年的海牙国际法编纂会议通过的海洋性法律，还有第一次联合国海洋法会议通过的日内瓦海洋法公约。第一次联合国海洋法会议召开于1958年，起源于1949年联合国国际法委员会召开的第一届会议确定的海洋法编纂题目。当时联合国刚成立不久，处于起步阶段，国际事务间很多观念和原则都是传统和落后的，会议的程序也不成熟规范，只有86个国家出席了会议，很多尚未独立的亚非国家没有参加，于是会议被当时海洋大国所操纵。所以日内瓦海洋法公约仍旧属于传统海洋法，仍然是以传统的海洋自由和领海主权的相互关系为基点的，主要维护的是传统海洋大国的利益，被视为传统海洋法的“高潮”或“顶点” 徐乃斌主编：国际法学，中国政法大学出版社2008年版，第196页。它虽然不“现代”，但还是现代海洋法的一部分。这是因为日内瓦海洋法公约产生于1945年后不久，所以在时间上属于现代海洋法。其实人们说的“现代”有多种起始点，例如19世纪初、20世纪初、第一次世界大战、公认的1917年十月革命、1945年、1949年，这都是按不同的标准和历史观选定的，如战争、科技发展、阶级革命等。本文之所以选择1945年，是因为这样可以更全面更深刻理解海洋法发展中“现代”的含义，可以与历史中的其他因素相联系，而不是孤立地看待海洋法具体内容的发展问题。1945年联合国成立，这是有史以来第一个也是最大的一个全球性国际组织，为人类的和平、合作、发展开辟了新纪元。而1947年成立的联合国国际法委员会旨在促进国际法的逐步发展及编纂，为国际海洋法的编篡工作提供了新方法、新机构、新程序，即在联合国这个新的大环境下联合众多国家举行海洋法会议，制定海洋公约。日内瓦海洋法公约就是在这种现代新体系下通过的的，虽然联合国第一次和第二次海洋法会议有着种种的缺陷与不足，但是新的立法制度一直延续至今，正是在这种新体系的组织下，联合国第三次海洋法会议成功举行。第一次联合国海洋法会议虽然不完善，有许多问题，但是在实体法也有一些新发展。日内瓦海洋法公约总结了过去的传统海洋法习惯，第一次对一些海洋问题有了明确的定义，例如领海、公海、毗连区和无害通过权的定义，确定了领海基线的划定方法。还加入了一些新内容，如大陆架制度，确定了公海中的四大自由 参见公海公约第2条。由于核技术的发展，公海公约第25条提出了防止放射材料污染海洋的制度，以及第14至17条第一次对海盗行为作出规定。但是总的来看，第一次联合国海洋法会议的成果还是不尽人意的，关于领海宽度、群岛、历史性海湾等问题的解决没有取得实际进展，许多规定如大陆架的划界制度明显偏向传统海洋发达国家。最大的问题是许多的发展中国家没有参加会议，使得这次会议不公正也不全面。第一次联合国海洋法会议的新发展主要在于海洋法的编篡机构和编篡程序方面，开启了联合国主导下的海洋法发展的新时代。海洋法立法体系的发展与实体法的发展同样重要，都是一种海洋法的重要组成部分，所以可以说第一次海洋法会议是现代海洋法的开端。3、 联合国海洋法公约的新发展第三次联合国海洋法会议从1973年一直延续到1982年，长达9年共举行了十一次会议，1982年12月10日联合国海洋法公约开始向世界各国开放签字。从第二次海洋法会议的无果而终到联合国海洋法公约的诞生只经过了短短22年，但是这二十多年却是海洋法历史上发展最快的二十年，在这期间国际格局发生了巨大的变化。首先是海洋科技的快速发展，以前对海洋的利用主要停留在航海和渔业，如今人类已经有能力开发深海洋底的石油、锰结核等矿产资源。其次是国际非殖民化运动的发展及第三世界国家的兴起，大量的发展中国家参与到了联合国的会议中。1970年联合国通过了关于各国管辖范围以外海洋底床与下层土壤之原则宣言，宣布国际海底区域为人类的共同继承财产，这一方面体现了科技的进步，另一方面也体现了广大发展中国家对公正的国际秩序的追求，传统海洋大国控制海洋法的历史一去不复返了。167个国家参加了第三次联合国海洋法会议，几乎是第一次会议的两倍，联合国海洋法公约基本上反映了大多数国家的海洋利益，是广大发展中国家长期努力斗争的成果。相对于传统海洋法，联合国海洋法公约确定了九大海域，除了日内瓦海洋法公约时确定的内水、领海、毗连区、大陆架、公海这5个海域，新增了专属经济区、国际海底区域、群岛水域、用于国际航行的海峡这4大海域。海洋法公约海域方面的内容有了以下新发展：1. 领海及毗连区方面，主要是在领海及毗连区公约基础上的发展。首先是领海的宽度问题终于得到解决，历史上关于领海宽度曾有航程说、视野说、大炮射程说等划分标准，宽度有3海里、6海里、12海里、200海里不等的主张。传统海洋大国一般拥有强大的海军，为了使其军舰获得航行的更大自由，他们不赞成宽领海 张春美：浅析海洋法的发展，载当代经济人，126页，2006（3）。，比如美国主张3海里领海宽度。结果是广大发展中国家的利益得到了捍卫，海洋法公约第三条规定了领海宽度不得超过十二海里，从而终结了几个世纪以来的领海宽度之争。其次是在第19条定义了无害通过，并且增加了违反无害通过的12种具体活动和允许沿海国制定关于无害通过的8种法律和规章，与领海及毗连区公约相比内容更加丰富了。最后是将毗连区的范围从领海及毗连区公约时的测算领海宽度的基线量起不超过12海里增加到不超过24海里，这是随着领海宽度的确定而修正的。2. 首次确立了用于国际航行的海峡制度，并专章作出规定，而领海及毗连区公约只规定了一款 参见领海及毗连区公约第16条第4款。因为领海宽度被确定为12海里，世界上许多海峡划到了领海范围内，其中的一些海峡成了“用于国际航行的海峡”，即“在公海或专属经济区的一个部分和公海或专属经济区的另一部分之间的用于国际航行的海峡。”并且设立了新的不同于无害通过的过境通行权，这是专门用于国际航行的海峡的制度，即“在公海或专属经济区的一个部分和公海或专属经济区的另一部分之间的海峡继续不停和迅速过境的目的而行使航行和飞越自由。”第39条还规定了船舶和飞机在过境通行时的8项义务，第44条规定了海峡沿岸国不应妨碍过境通行的义务。然而这一规定限制了沿岸国家个权利，有利于海洋大国，却这是显而易见的 周忠海：试论海洋法的新发展，载中国政法大学学报，65页，1984（4）。，因为海洋大国更有可能进行远洋航行。3. 首次确立了群岛国制度和岛屿制度，分别是第4部分和第8部分。增加了群岛基线制度，群岛基线内并不是内水而是群岛水域，群岛国家的主权及于群岛水域的上空、海床和底土,以及其中所包含的资源。还有群岛海道通过权制度，即群岛国可指定适当的海道和其上的空中航道,以便外国船舶和飞机继续不停和迅速通过或飞越其群岛水域和邻接的领海，基本上与用于国际航行的海峡的过境通行权相同。4. 第5部分新增专属经济区制度，专属经济区可以说是第三次联合国海洋法会议争议最大的部分，它深刻的反映了海洋自由原则与海洋主权原则这一海洋法的基本矛盾。专属经济区是领海以外并邻接领海的一个区域，从测算领海宽度的基线量起,不应超过二百海里 参见联合国海洋法公约第57条。沿海国在专属经济区内主要有勘探和开发、养护和管理海床上覆水域和海床及其底土的自然资源(不论为生物或非生物资源)为目的的主权权利,以及关于在该区内从事经济性开发和勘探。 徐乃斌主编：国际法学，中国政法大学出版社2008年版，第206页。所以可以看出专属经济区对沿岸国来说是一片极其重要的海域，富含大量的生物和非生物资源。海洋大国之所以反对专属经济区，是因为它们拥有进行远洋捕捞和采集资源的能力，缩小或取消专属经济区就可以增大它们获得海洋资源的范围。而专属经济区对发展中国家是家门口的宝藏，处于开发能力之内，所以专属经济区的设立也是广大发展中国家争取公平的又一个典型案例。不过作为代价，第三世界发展中国家以海峡过境通行制度作出牺牲和让步。 屈广青主编：海洋法，中国人民大学出版社2005年版，第110页。5. 第六部分与大陆架公约相比更加完善了大陆架制度。重新定义了大陆架，即“沿海国的大陆架包括其领海以外依其陆地领土的全部自然延伸，扩展到大陆边外缘的海底区域的海床和底土。”首次在国际法中引入自然延伸和二百海里范围原则，大陆架和自然延伸都是来源于地理学上的概念。地理学上大陆架是大陆沿岸土地在海面下向海洋的延伸，可以说是被海水所覆盖的大陆，通常被认为是陆地的一部分。 参见百度百科大陆架。大陆架与大洋深处相比较浅且平缓，有丰富的矿藏和海洋资源，随着20世纪科技的发展，人类已经能够在上面开发资源，所以大陆架制度是源自科技的进步的。为了照顾地理上大陆架较小的国家，规定了大陆架范围如果从测算领海宽度的基线量起到大陆边的外缘的距离不到二百海里，则扩展到二百海里的距离，与专属经济区重合。为了限制地理上大陆架过大的国家，规定大陆架不应超过从测算领海宽度的基线量起三百五十海里，或不应超过连接二千五百公尺深度各点的二千五百公尺等深线一百海里，并且规定沿海国对从测算领海宽度的基线量起二百海里以外的大陆架上的非生物资源的开发，应缴付费用或实物。可以看出海洋法公约中大陆架的深度标准是二千五百公尺，而大陆架公约只有二百公尺，足以见得这二十多年来开采技术的发展速度。6. 第七部分关于公海制度方面，最大的发展是提出了两项新的公海自由，即建造国际法所容许的人工岛屿和其他设施的自由和科学研究的自由，还在第十三部分专门规定了海洋科学研究制度。同时对这两种新公海自由作出了限制，根据第60条、第80条和第246条的规定，在专属经济区和大陆架上建造国际法所容许的人工岛屿和其他设施以及进行科学研究必须经过沿海国的同意。由于领海毗连区范围的划定，专属经济区、大陆架、群岛水域的设立，公海的范围与传统海洋法时期相比更小了。7. 在第十一部分设立了国际海底区域制度，以及国际海底管理局。国际海底区域在海洋法公约中被称作“区域”，是指各国管辖范围以外海洋底床与下层土壤，主要用于资源开发。第136规定“区域”及其资源是人类的共同继承财产，第140条规定“区域”内活动应依本部分的明确规定为全人类的利益而进行,不论各国的地理位置如何,也不论是沿海国或内陆国。“区域”和大陆架制度一样是随着洋底资源开发技术的发展而出现的，与公海制度相比，“区域”制度是规范洋底的人类活动，公海制度更多是规范的是洋面的活动。海洋法公约规定“区域”的开发勘探制度是“平行开发制”，一方面由国际海底管理局的企业部进行，另一方面由由缔约国或国营企业、或在缔约国担保下的具有缔约国国籍或由这类国家或其国民有效控制的自然人或法人与管理局以协作方式进行。除了海域制度方面的新发展，海洋法公约在海洋环境保护、海洋技术的发展与转让以及海洋争端的解决方面都取得了新进展。四、现代海洋法面临的挑战与未来发展趋势联合国海洋法公约除了令人欣喜的发展，三十多年来的实践也暴露出了它的不足,面临着严峻的挑战，以下几个方面最具有代表性：1. 海域划界冲突增多。公约划定了领海范围、新增了毗连区制度、扩大了大陆架面积，使许多临海国家出现或加剧了海域划界冲突。例如中国的一些邻国依据海洋法公约，使黄海、东海、南海和北部湾出现专属经济区和大陆架权利主张重叠区域，从而引起中国与相关国家的海洋划界争端。2. 缺乏对“历史性海湾”的界定。公约只在第7条第6款对历史性海湾有所规定：“上述规定不适用于所谓“历史性”海湾,也不适用于采用第七条所规定的直线基线法的任何情形。”对历史性海湾的划定在现代海洋法中存在法律真空。3. 对岛屿与岩礁的界定不完善。从公约可知，岩礁与岛屿的区别就在于能否维持人类居住或其本身的经济生活 姚旦雯：国际海洋法面临的新挑战D.黑龙江大学 2011。但是对维持人类居住和经济生活的标准是什么，公约中并没有详细规定。因为这个法律漏洞，在实践中产生的很多纠纷，比如中日冲之鸟礁问题，中国认为冲之鸟礁是岩礁，而日本认为是岛屿，这正是标准不清造成的。4. 对海盗定义过于严格，根据海洋法公约，海盗的定义主要包括以下四个要素: 非法的暴力、扣留或掠夺行为; 为私人目的; 两艘船舶或飞机; 在公海上。 杨泽伟：联合国海洋法公约的主要缺陷及其完善，载法学评论，60页，2012（5）。这些定义都过于狭窄，比如第三项就排除了一艘船舶实施海盗行为的可能。这些都是不利于打击海盗的规定。关于现代海洋法的未来发展趋势，首先当务之急是弥补现行法律的漏洞。例如上述的种种问题，可以通过订立专门的补充协定、缔结区域性协定、扩大解释等方法进行弥补。逐步完善现代海洋法，尽可能做到大部分纠纷有法可依。其次是各国对海洋权益的争取更加激烈。随着世界经济的不断发展，陆地资源不断被开发殆尽，在对外太空遥遥无望的时候，人们不得不将视线转向海洋，对海洋的争夺将会和对土地的争夺一样激烈。因此现代海洋法必须更加公平合理，代表更多国家的利益，以缓和各海洋国家的矛盾。然后是世界科技的快速发展将拓展现代海洋法的新领域。比如新的海底资源开采技术、新的渔业捕捞养殖技术、以及建造更大海上人工岛的技术。由于陆地土地紧张，未来甚至可能会出现海上城市或者海底旅游观光和海底城市。这些未来海洋的新事物将会是现代海洋法的新挑战，未来海洋法的重要性现在是无法想象的。最后是各国将加强对海洋的综合管理并完善自身的海洋法制，各国会建立起统一、权威的海上综合管理部门, 和强大、高效、精良的海上执法队伍, 以便在激烈的海洋竞争中取得更多利益和维护已有的海洋权益。 慕亚平：海洋法公约生效后的新形势和我国面临的问题与挑战，载法学评论，51页，1999（3）。联合国海洋法公约虽然意义重大，影响深远，但也有缺陷。各国想要保障好海洋权益，只指望这一部国际公约是不可能的，加强本国国内海洋法的建设同样重要。未来的现代海洋法将会是由联合国海洋法公约和各国国内海洋法律、制度组成